公司法案例及答案

1、【案例】1、某公司2000年實現(xiàn)盈利2000萬元，稅后利潤1400萬元。公 司決定召開股東大會，按章程規(guī)定，應(yīng)在股東大會上將財務(wù)報告遞交各股東。但是，董事會告知股東若對公司財務(wù)方面存有疑義者可以在會后核查，而未將財務(wù)報告遞交給股東，并且在會上決定將稅后利潤全部分配給股東。問：(1) 公司董事會不按章程向股東遞交財務(wù)報告是否合法？(2) 公司的利潤分配存在什么問題 ？【答案及解析】（1）根據(jù)公司法規(guī)定，本案中不按章程向股東遞 交財務(wù)報告是違法的。公司法第一百六十六條有限責(zé)任公司 應(yīng)當依照公司章程規(guī)定的期限將財務(wù)會計報告送交各股東。股份有限公司的財務(wù)會計報告應(yīng)當在召開股東大會年會的二十日前 置備于

2、本公司，供股東查閱；公開發(fā)行股票的股份有限公司必須 公告其財務(wù)會計報告。（2）公司法第一百六十七條公司分配 當年稅后利潤時，應(yīng)當提取利潤的百分之十列入公司法定公積 金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上 的，可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損 的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當先用當年利潤彌補虧損。公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會或者股東大會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責(zé)任公司依照本法第三十五條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的 股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的

3、除 外。股東會、股東大會或者董事會違反前款規(guī)定， 在公司彌補虧 損和提取法定公積金之前向股東分配利潤的， 股東必須將違反規(guī) 定分配的利潤退還公司。公司持有的本公司股份不得分配利潤。由此規(guī)定可以知道公司的利潤分配未做必要的扣除，不符合 公司法的規(guī)定。我國公司法規(guī)定，公司分配當年稅后利潤時，應(yīng) 當提取利潤的10 %列入公司法定公積金。公司法定公積金累計 額為公司注冊資本的 50 %以上的可不冉提取。公司的法定公積 金不足以彌補上一年度公司虧損的，在依照前面規(guī)定提取法定公 積金和法定公益金之前，應(yīng)當先用當年利潤彌補虧損。2. 某有限責(zé)任公司擬任命有經(jīng)營頭腦的W擔(dān)任公司的董事，但股東甲提出反對意見，因

4、為W目前在文化局擔(dān)任副處長， 是國 家的公務(wù)員；股東乙認為 W才華出眾，極富經(jīng)營頭腦，還有半年 就退休了，現(xiàn)在工作不是很忙，完全可以勝任董事的職務(wù)。另外， 該有限責(zé)任公司董事 Z在擔(dān)任該公司董事期間，還與高中同學(xué)合 伙成立了合伙企業(yè)經(jīng)營與該有限責(zé)任公司相同的產(chǎn)品，獲得個人收益10萬元。股東甲一直對公司的經(jīng)營管理業(yè)績不太滿意，想 抽回出資或者悄悄將自己持有的出資份額轉(zhuǎn)讓給一直想投資實 業(yè)的G 問題：1、W是否可以擔(dān)任公司的董事？2、Z董事是否可以成立合伙企業(yè)與該有限責(zé)任公司競爭？3、10萬元收益如何處理？4、股東甲是否可以實現(xiàn)自己的想法？1、W不可以擔(dān)任該有限責(zé)任公司的董事。因為我國公司法對公司

5、高級管理人員有嚴格的任職資格限制。根據(jù)公務(wù)員法的規(guī) 定，公務(wù)員不得從事或者參與營利性活動，在企業(yè)或者其他營利性組織中兼任職務(wù)。2、Z董事不可以成立合伙企業(yè)與其任職的有限責(zé)任公司競爭。 因為其這樣的行為違反了公司法規(guī)定的董事的競業(yè)禁止的義務(wù)。競業(yè)禁止是指在公司擔(dān)任特定職務(wù)， 負有特定職責(zé)的人不得自營 或與他人經(jīng)營與任職公司營業(yè)范圍相同或類似的交易活動，如果允許他們與本公司進行競爭，公司和股東的利益就有可能受到損 害，也與基本的商業(yè)道德不相吻合。3、Z董事的10萬元收益應(yīng)歸公司所有。公司法第149條規(guī) 定：董事、高級管理人員不得有下列行為：（一）挪用公司資金；（二）將公司資金以其個人名義或者以其他

6、個人名義開立賬戶存 儲；（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事 會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān) 保；（四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意， 與本公司訂立合同或者進行交易；（五）未經(jīng)股東會或者股東大會 同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會， 自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；（六）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）違反對 公司忠實義務(wù)的其他行為。董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所 得的收入應(yīng)當歸公司所有?！?、股東甲的想法不能實現(xiàn)。因為公司成立后，為了保證公司資 本的充足，股東不能抽回出

7、資。雖然股東轉(zhuǎn)讓自己的出資份額是 允許的，但有限責(zé)任公司的股份轉(zhuǎn)讓卻受到法律的一定的限制。公司法第72條規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn) 讓其全部或者部分股權(quán)。 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股 東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù) 的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的 股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東 同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個 以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例； 協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公

8、司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。因此，股東甲的想法不能 成立。3. 甲、乙、丙三人共同投資設(shè)立了紅黃蘭有限責(zé)任公司，公司章程規(guī)定：如果股東認為有限責(zé)任公司的經(jīng)營不令其滿意，可以抽回其出資或?qū)⑵涑鲑Y轉(zhuǎn)讓給股東以外的其他人。公司成立 后，經(jīng)營業(yè)績一直不理想，因此乙在沒有通知甲、丙的情況下準 備將出資份額轉(zhuǎn)讓給丁，甲認為不能轉(zhuǎn)讓，但乙堅持認為其轉(zhuǎn)讓 出資份額給第三人是公司章程賦予股東的權(quán)利。鑒于甲提出異 議，乙為了避免大家關(guān)系緊張，又提出抽回出資的要求，丙認為 這一要求是受公司章程保護的， 應(yīng)予支持。甲認為公司章程規(guī)定 的內(nèi)容不好，使公司的經(jīng)營很被動，馬上修改了公司章程。問：1. 甲認為乙未通

9、知其他股東便轉(zhuǎn)讓出資份額給第三人的行為是 無效的看法是否正確？2 .丙認為乙抽回出資的行為受公司章程的保護的看法是否正 確？3.甲迅速修改公司章程的行為是否合適？【解題思路】本案例涉及的是公司章程的性質(zhì)、 公司章程的法律效力和公司章 程的修改。1.【答案】甲認為乙未通知其他股東便轉(zhuǎn)讓出資份額給第三人的 行為是無效的看法是正確的?！窘馕觥勘M管公司章程規(guī)定：如果股東認為有限責(zé)任公司的經(jīng)營不令其滿意，可以抽回其出資或?qū)⑵涑鲑Y轉(zhuǎn)讓給股東以外的其 他人。”但章程條款的內(nèi)容不能與公司法的強制性規(guī)定相違背， 如果與公司法的強制性規(guī)定沖突的話，則該章程條款無效。根據(jù)公司法第72條規(guī)定：股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全

10、部出 資或者部分出資。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時， 必須經(jīng)全 體股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的出資， 如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資， 視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出 資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上 股東主張優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的， 按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)?！笨芍菊鲁桃?guī)定的股東有權(quán)不經(jīng)通知即可轉(zhuǎn)讓股權(quán)的章程條款是與法律相違 背的，是無效的。因此乙不能依據(jù)無效的章程條款來行使自己的 權(quán)利。2. 【答案】丙認為乙抽回出資的行為受公司章程的保護的看法是 不正確的?！窘馕觥勘M管公司章程規(guī)定了股東可以抽回出資，盡管公

11、司章程對公司、股東有約束力，但公司章程的條款不得違反法律、法規(guī) 的強制性規(guī)定，根據(jù)公司法第36條 公司成立后，股東不得抽逃 出資”的規(guī)定，公司章程允許股東抽回出資的條款是無效條款， 乙不能依據(jù)無效章程條款行事。 因此，丙認為乙抽回出資的行為 受公司章程的保護的看法是不正確的。3. 【答案】甲迅速修改公司章程是不合適也不合法的?！窘馕觥恳驗楣菊鲁剃P(guān)系到公司的發(fā)展和股東的利益，其修改應(yīng)有嚴格的條件和程序限制，甲作為股東之一不能任意修改公司 章程。公司法第44條規(guī)定，股東會會議作出修改公司章程、 增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者 變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通 過。因此，甲的行為是不合法的?！緫?yīng)注意的問題】公司章程作為公司的自治性規(guī)章， 經(jīng)全體股東或發(fā)起人同意并在 章程上簽名蓋章，公司章程才能生效。但全體股東或發(fā)起人的同 意并不意味著當事人的約定可以違背法律的強制性規(guī)定，章程條款如果與公司法或其他法律、