工程結(jié)算的難點原因及其治理措施

1、工程結(jié)算的難點原因及其治理措施 工程結(jié)算是施工合同的重要內(nèi)容，是合同中各類經(jīng)濟關(guān)系的全面反映，它制 約合同雙方利益，因而常常成為合同雙方糾紛的焦點。根據(jù)近年來的統(tǒng)計表 明，工程結(jié)算糾紛案件呈陡升趨勢，已成為 建設(shè)工程合同糾紛的主要類型。而工程結(jié)算難已成為工程結(jié)算糾紛的主要原因，成為當(dāng)今建筑市場解決拖欠 工程款的重要障礙。本文著重從合同治理的角度，對當(dāng)前我國工程結(jié)算難的 問題進行分析和探討。1工程結(jié)算難，難在何處？1.1程結(jié)算依據(jù)難以確定如工程結(jié)算概念所表明，工程結(jié)算依據(jù)按性質(zhì)不同可劃分為計量依據(jù)和 費率、價格依據(jù)，按來源不同可劃分合同中確定的依據(jù)和合同實施中商定的 依據(jù)。工程結(jié)算依據(jù)難以確定，

2、主要表現(xiàn)為合同中雙方對結(jié)算依據(jù)沒有約定、 約定不明確或約定不合理，以及在合同實施過程中雙方未能商定結(jié)算依據(jù)而 引發(fā)結(jié)算糾紛。1.2工程結(jié)算審核效力難以確定主要表現(xiàn)為合同雙方審定并確認工程結(jié)算后，一方反悔；發(fā)包方委托審 核單位，承包方不接受；承包方委托審核單位，發(fā)包方不認可；到了法院， 只能再委托鑒定單位。如此多方審核、重復(fù)審核，既浪費時間，又耗費人力、 財力。1.3工程結(jié)算的期限難以確定工程結(jié)算是支付的前提，工程計量與支付的期限不同，合同雙方權(quán)利義 務(wù)也不同。合同條款對實行中間分次結(jié)算，還是竣工后一次結(jié)算，以及結(jié)算 期限沒有約定；當(dāng)事人對結(jié)算提出異議沒有時間限制，對異議的解決沒有法 定程序，導(dǎo)

3、致工程價款審核無期限，造成工程價款長期無法確定。而實際上， 發(fā)包人常常采取拖延結(jié)算審核為手段，以工程未竣工結(jié)算為理由，拖欠工程 款。1.4 工程結(jié)算與違約責(zé)任交織 主要表現(xiàn)為在結(jié)算糾紛中，業(yè)主往往以承包人的質(zhì)量、工期違約來反訴 或抗辯，使結(jié)算糾紛的處理復(fù)雜化。1.5 工程結(jié)算審核與審計沖突 主要有兩種情況：一是以審計結(jié)論變更審核結(jié)論，引起結(jié)算糾紛；二是 在工程結(jié)算糾紛中，審計機關(guān)應(yīng)一方當(dāng)事人的要求介入，致使糾紛復(fù)雜化。1.6 工程結(jié)算糾紛缺乏合適的解決機制當(dāng)前，我國工程合同糾紛解決機制單一，訴訟成為糾紛解決的最主要方 式，缺乏快速、便捷、靈活的方式，影響糾紛解決的公正和效率。例如：在 最高人民

4、法院公布的一起工程結(jié)算糾紛案例中，合同雙方對工程結(jié)算進行審 核并簽字確認， 而后一方以結(jié)算存在高估冒算為由拒付欠款， 引起結(jié)算糾紛 該案件經(jīng)過一審、二審、再審和提審，三家鑒定機構(gòu)對工程結(jié)算進行鑒定， 歷時 4 年 10 個月，花費大量人力、物力和財力。2 工程結(jié)算難，原因何在？2.1 工程合同的不完全性決定了工程價款的不確定性與一般貨物購銷合同不同，工程合同是一種典型的不完全性合約。由于 工程本身的專業(yè)性、復(fù)雜性以及建設(shè)工程的契約商品性質(zhì)，工程合同不可能 對所有事件及其 對策做出詳盡可行的規(guī)定，不可能對違約造成的損失事先就 規(guī)定補償和解決辦法，合同履行結(jié)果對于相關(guān)第三方是難以證實和無法直觀 地

5、確定的。為彌補合同的不完全性，合同各方需要在初始合同中考慮合同再 協(xié)商談判、修正對策的 設(shè)計FIDIC施工合同條件為例，兩者在合同機制設(shè)計 上均對初始合同以及再談判程序進行恰當(dāng)?shù)陌才?。主要表現(xiàn)為：其一，合同價款體現(xiàn)為初始 造價和追加造價，是不確定的或待定的。工 程合同價款一般由清單費用、工程變更費用、價格調(diào)整和 索賠費用四個部分組成，其中只有清單費用是相對確定的，而變更費用、價格調(diào)整和索賠費用 在合同簽訂時是不確定的，而在實施過程中通過再協(xié)商談判而不斷調(diào)整。其二，對合同實施過程中的現(xiàn)協(xié)商談判的程序和規(guī)則進行了詳盡規(guī)定，例如：對計量與支付、工程變更費用、價格調(diào)整和索賠費用等方面雙方的權(quán) 利義務(wù)、

6、程序、期限的規(guī)定。其三，在合同履行機制上，引入第三方合同機 制：工程監(jiān)理制度，重視過程管理。2 . 2工程價格形成機制的重大轉(zhuǎn)變導(dǎo)致合同雙方利益關(guān)系發(fā)生重大變化我國工程價格形成機制正經(jīng)歷著從政府管制價格到市場形成價格的轉(zhuǎn)變，原先預(yù)算找定額，結(jié)算找建行”的狀況發(fā)生了根本性改變。221結(jié)算依據(jù)的變化隨著價格法的頒布實施和工程造價的改革，工程價格逐漸過渡到由市場形成。預(yù)算定額不再具有法規(guī)性質(zhì)，結(jié)算依據(jù)要由雙方協(xié)商確定。結(jié)算審定權(quán)的變化1994年以前，工程結(jié)算由建設(shè)銀行審核；1994年以后，工程結(jié)算逐漸過渡到由合同雙方協(xié)商確定或委托造價咨詢機構(gòu)審定。在這期間，結(jié)算確定權(quán)成為雙方爭論和糾紛的焦 點之一。

7、直到 2001 年 12 月，建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法頒布施行，該辦 法規(guī)定： “工程竣工結(jié)算文件經(jīng)發(fā)包方與承包方確認即應(yīng)當(dāng)作為工程結(jié)算的依據(jù) ”，才正式 確定了工程結(jié)算審定權(quán)。由于上述變化，承發(fā)包雙方的利益關(guān)系發(fā)生了重大變化，雙方的利益關(guān)系由預(yù)定定額界定 轉(zhuǎn)變?yōu)楹贤系牟┺年P(guān)系。2.3 程管理的現(xiàn)實矛盾蘊含著無序和混亂，制約著工程結(jié)算 第一、工程合同的不完全性要求規(guī)范化管理，價款的不確定性要求加強過程管理，但 由于長期計劃經(jīng)濟體制下形成的管理方式、管理手段的制約，當(dāng)前我國的合同管理極不規(guī) 范。首先，技術(shù)和經(jīng)濟脫節(jié)、施工管理和合同管理脫節(jié)現(xiàn)象十分嚴重。許多施工管理人員 不懂經(jīng)濟，不懂

8、合同管理。其次，工程管理方式仍偏重質(zhì)量管理，忽視合同管理；偏重事 后管理，忽視事前和事中管理。對合同的簽訂、合同治理機制設(shè)計以及合同的過程管理重 視不夠。再次，監(jiān)理效果不理想，未能達到規(guī)范管理的要求。一是監(jiān)理隊伍良莠不齊，監(jiān) 理水平低。許多監(jiān)理隊伍呈現(xiàn)老少兩極分化 (老的是退休人員，少的是剛參加工作的學(xué)生 )， 業(yè)務(wù)骨干很少；二是業(yè)主對監(jiān)理授權(quán)不足，只授權(quán)質(zhì)量、工期監(jiān)理而不授權(quán)造價監(jiān)理，最 終影響了工程價款的確定。第二，工程價格機制改革正經(jīng)歷著由破到立的過程，由于思想觀念、法規(guī)滯后以及路 徑依賴的制約，在認識問題和解決問題上仍有著較大的差距。首先，工程價格機制改革要 求合同雙方自覺行使合同價格

9、的定價權(quán)，但由于前文所分析的原因，目前我國存在合同意 識薄弱，合同管理能力和管理手段無法適應(yīng)要求的情況。其次，工程價格機制改革要求維 護合同雙方通過協(xié)商談判確定工程價款的權(quán)利，但目前在工程結(jié)算中行政干預(yù)、以行政手 段否定工程結(jié)算結(jié)果時有發(fā)生，影響了合同正常履行。3、工程結(jié)算難，如何治理？3.1 提高合同簽約質(zhì)量 提高合同簽約質(zhì)量的關(guān)鍵在于事先設(shè)防。在簽訂合同時應(yīng)重點對計量與支付、工程變 更費用、 價格調(diào)整和索賠費用等方面雙方的權(quán)利義務(wù)、 程序、 規(guī)則、期限進行詳盡的規(guī)定。提高合同簽約質(zhì)量的基礎(chǔ)在于提高合同主體的綜合素質(zhì)。對實行招標工程的，招標文 件最終轉(zhuǎn)化為合同文件，應(yīng)加強招標文件的編制和審查

10、；對實行招標代理的，要做好招標 代理人的選擇，以提高代理人的服務(wù)質(zhì)量。3.2 提高合同履約質(zhì)量3.3 提高糾紛解決質(zhì)量 提高糾紛解決質(zhì)量的關(guān)鍵在于建立合適的糾紛解決機制。實踐表明，訴訟并不是解決 工程合同糾紛的最理想方法， 建議借鑒國際慣例， 改進我國的建筑工程合同糾紛解決機制。3.3.1 運用替代性糾紛解決機制( alternative dispute resolution ， ADR )ADR 是一種非訴訟糾紛解決的方法和技術(shù)的總稱，包括談判、協(xié)調(diào)、和解、調(diào)解、仲 裁以及專家糾紛解決機制。 ADR 在國際工程中得到廣泛使用， 例如：世行工程采購合同采 用的爭端審議委員會( Dispute review Board ，DRB)，1999 版菲迪克( FIDIC )合同條件 采用的爭端裁決委員會( Dispute Adjudication Board DAB )，英國 NEC 工程合同采用的 裁決人( Adjudication )制度等。與訴訟相比， ADR 的主要特點是友好性和專業(yè)性。在解 決工程合同糾紛方面，它更適宜做出正確判斷，更能區(qū)分責(zé)任；更能合理解釋糾紛實質(zhì)； 更能為糾紛當(dāng)事人所接受；以及便捷、節(jié)省，維持關(guān)系。3.3.2 在訴訟中引入