理財規(guī)劃師法律基礎(chǔ)知識講座(共36頁).doc

1、理財規(guī)劃師法律基礎(chǔ)知識講座尹濤第一講時間:10月15日上午，內(nèi)容：第一部分 勞動法的基礎(chǔ)知識一、勞動法的適用范圍     ( 一 ) 勞動法的空間適用范圍    勞動法的空間范圍即勞動法的地域范圍 。一般來講 , 根據(jù)立法權(quán)限的不同 , 地域適用范圍不同 。 全國人民代表大會及其常委會頒 布的法律適用于全國 , 國務(wù)院及其各部委頒發(fā)的行政法規(guī)、規(guī)章除有 特別規(guī)定外 , 適用于全國。 各地域、地方性法規(guī)只適用于各地區(qū)管轄 范圍內(nèi)。 民族自治地區(qū)的法規(guī)只適用于該民族自治區(qū)域內(nèi)。( 二 ) 勞動法的時間適用范圍 勞動法的時間適用范

2、圍是指勞動法的生效和失效時間 , 即勞動法的時間效力 。法律生效時間有兩種情況 :1. 法律自通過或公布之日起生效 ; 2. 法律通過或公布之日不立即生效 , 而另行規(guī)定生效時間 。 中華人民共和國勞動法于 1994 年 7 月 5 日公布 , 自 1995 年 1 月 1 日起 施行。     法律失效時間也有兩種情況 :1. 法律規(guī)范本身明文規(guī)定終止效力的時間或特定條件出現(xiàn)時失效 ;2. 同類法律新法生效 , 舊法即失效。如失業(yè)保險條例生效后 , 國有企業(yè)職工待業(yè)保險規(guī)定即失 效。( 三 ) 勞動法對人的適用范罔 勞動法對人的適用范圍是指勞動法對哪些

3、人發(fā)生效力 勞動法第 2 條規(guī)定 :" 在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織 ( 以 下統(tǒng)稱用人單位 ) 和與之形成勞動關(guān)系的勞動者 , 適用本法。國家機 關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體和與之建立勞動合同關(guān)系的勞動者 , 依照本法執(zhí)行。 " 勞動法所規(guī)定的企業(yè)是非常廣泛的 , 包括各種企業(yè)形式 ,如國有企業(yè)、集體企業(yè)和私營企業(yè)、股份制企業(yè)等等。而國家機關(guān)、 事業(yè)單位、社會團(tuán)體如果與勞動者建立勞動合同關(guān)系 , 也依照勞動法 執(zhí)行。無勞動合同關(guān)系的國家公務(wù)員、事業(yè)組織和社會團(tuán)體工作人 員、農(nóng)業(yè)勞動者、現(xiàn)役軍人、家庭保姆等另行規(guī)定 , 如國家機關(guān)工作人 員適用公務(wù)員法。案例1：張某多

4、年來一直從事服裝加工制作生意，2004年12月5日招收了李某在自己家中為自己制作大衣的鈕扣，雙方達(dá)成口頭協(xié)議：李某按張某的關(guān)于鈕扣制作規(guī)格、交付時間等要求加工制作鈕扣，張某按李某完成零件的數(shù)量支付報酬。李某按協(xié)議的約定，按期交付加工制作的大衣鈕扣，但張某一直未按協(xié)議支付報酬。此后，李某多次向張某索要欠款，張某都以暫時沒有現(xiàn)錢為由拒絕支付。于是李某將張某訴至法庭。 試分析： （1）張某和李某之間是什么樣的法律關(guān)系，這種關(guān)系是否受到勞動法的調(diào)整？ （2）張、李二人之間的爭執(zhí)是勞動爭議嗎？（3）法院應(yīng)否受理？ 二、勞動合同制度1勞動合同具有以下特征：第一，勞動合同主體具有特定性。第二，勞動合同具有從

5、屬性。第三，勞動合同是雙務(wù)、有償、諾成合同。第四，勞動合同往往涉及第三人的物質(zhì)利益關(guān)系。2勞動合同必備條款根據(jù)勞動合同法的規(guī)定，勞動合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款：（1）用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人；（2）勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼；（3）勞動合同期限；（4）工作內(nèi)容和工作地點；（5）工作時間和休息休假；（6）勞動報酬；（7）社會保險；（8）勞動保護(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù)；（9）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項。3用人單位的權(quán)利和義務(wù)勞動者和用人單位的權(quán)利和義務(wù)主要有：（1）用人單位應(yīng)當(dāng)建立職工名冊。（2）用人單位的告知義務(wù)和勞動者的說明義務(wù)。（3

6、）用人單位不得扣押勞動者的證件和要求提供擔(dān)保。4勞動合同成立與勞動合同生效的關(guān)系勞動合同成立和勞動合同生效既有聯(lián)系又有區(qū)別，勞動合同成立是勞動合同生效的前提，但勞動合同成立并不意味著勞動合同一定生效。勞動合同雙方當(dāng)事人通過平等協(xié)商，自愿就勞動合同條款達(dá)成一致后，簽訂協(xié)議，勞動合同即告成立，但勞動合同成立并不意味著勞動合同一定生效。勞動合同依法訂立即具有法律約束力，當(dāng)事人必須履行勞動合同規(guī)定的義務(wù)。只有依法成立的勞動合同才具有法律約束力，才能受到國家法律的保護(hù)，產(chǎn)生當(dāng)事人期望的法律后果。案例2：張某于2006年7月份被某食品機械廠招為全民合同制工人，擔(dān)任廠部技術(shù)科化驗員。同年10月份試用期滿，雙

7、方正式簽訂勞動合同，有關(guān)合同條款如下：合同期限3年，從2006年I0月5日起，到2009年10月4日止；實行每周5天，每天10小時工作制；張某工作崗位為技術(shù)科化驗員；每月工資1000元；若雙方在合同履行中產(chǎn)生糾紛，應(yīng)將糾紛交由某區(qū)勞動爭議仲裁委員會仲裁。 2007年3月，張某提出每日工作10小時違反了勞動法，要求廠方縮短工作時間。廠方認(rèn)為既然工作時間不合法，就是無效合同，因此不需再履行。隨后安排他人接替張某工作。張某不服，向區(qū)勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。 區(qū)勞動爭議仲裁委員會受理此案后經(jīng)過對雙方當(dāng)事人簽訂的勞動合同的審查，認(rèn)為勞動合同中的勞動時間條款不符合國家法律規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定為無效勞動合同，裁

8、決勞動合同無效，終止勞動關(guān)系。張某不服，訴至區(qū)人民法院。 試分析： （1）張某與某食品機械廠簽訂的勞動合同中的工作時間是否有效? （2）張某與某食品機械廠簽訂的勞動合同是否有效? 三、勞動工資制度1工資的特征第一，工資是勞動者基于與用人單位的勞動關(guān)系取得的勞動報酬；第二，工資是按照國家法律法規(guī)的規(guī)定和勞動合同的約定由用人單位向本單位的勞動者支付的；第三，工資是用人單位支付給本單位勞動者的貨幣報酬，不包括實物報酬；第四，支付工資是用人單位的法定義務(wù)，勞動者取得工資則必須履行勞動合同約定的勞動義務(wù)2我國現(xiàn)行的工資宏觀調(diào)控制度主要有：（1）工資總額同經(jīng)濟效益掛鉤制度工資總額同經(jīng)濟效益掛鉤制度是指企業(yè)

9、工資總額要同企業(yè)的經(jīng)濟效益掛鉤，工資總額增長幅度低于本企業(yè)經(jīng)濟效益增長幅度、職工實際平均工資增長幅度低于本企業(yè)勞動生產(chǎn)率增長幅度的一項工資宏觀調(diào)控制度。（2）工資集體協(xié)商制度工資集體協(xié)商，是指職工代表與企業(yè)代表就企業(yè)內(nèi)部工資分配制度、工資分配形式、工資收入水平等事項進(jìn)行平等協(xié)商，在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上簽訂工資協(xié)議的行為。（3）工資指導(dǎo)線制度政府運用工資指導(dǎo)線，對國有企業(yè)及其他各類企業(yè)的工資分配進(jìn)行指導(dǎo)與調(diào)控，使企業(yè)工資增長符合經(jīng)濟和社會發(fā)展的要求，進(jìn)一步促進(jìn)生產(chǎn)力的發(fā)展。（4）勞動力市場工資指導(dǎo)價位制度勞動力市場工資指導(dǎo)價位制度是市場經(jīng)濟下，國家對企業(yè)工資分配進(jìn)行指導(dǎo)和間接調(diào)控的一種方式。（5）行

10、業(yè)人工成本信息指導(dǎo)制度行業(yè)人工成本信息指導(dǎo)制度是指政府勞動保障部門或由其委托的社會組織調(diào)查、收集、整理并分析預(yù)測行業(yè)人工成本水平，定期向社會公開發(fā)布行業(yè)人工成本信息，指導(dǎo)企業(yè)加強人工成本管理、合理確定人工成本水平的制度。3履行國家或社會義務(wù)期間的工資根據(jù)勞動法和工資支付暫行規(guī)定，勞動者在法定工作時間內(nèi)依法參加社會活動期間，用人單位應(yīng)視同其提供了正常勞動而支付工資。這些社會活動包括：（1）依法行使選舉權(quán)或被選舉權(quán)；（2）當(dāng)選代表出席鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、區(qū)以上政府、黨派、工會、青年團(tuán)、婦女聯(lián)合會等組織召開的會議；（3）出任人民法庭證明人；（4）出席勞動模范、先進(jìn)工作者大會；（5）工會法規(guī)定的不脫產(chǎn)工會基層委

11、員會委員因工會活動占用的生產(chǎn)或工作時間；（6）其他依法參加的社會活動。案例3：謝河與宏達(dá)醫(yī)藥公司于2008年8月簽訂了為期3年的勞動合同，從事藥品銷售工作。2009年1月，該公司對所有銷售人員實行銷售承包提成工資辦法，銷售人員每月必須向公司上繳銷售利潤4000元，作為承包基數(shù)，完成這個基數(shù)可以領(lǐng)取基本工資和按比例提取個人所得。如果沒有完成承包基數(shù)，公司將不發(fā)包括基本工資之內(nèi)所有的工資待遇。謝河從2009年2月至2009年6月均未完成承包基數(shù)，結(jié)果，未領(lǐng)到一分工資。謝河要求公司支付其工資，遭到公司拒絕。謝河向當(dāng)?shù)貏趧訝幾h仲裁委員會提出申訴。 試分析: (1)醫(yī)藥公司不計發(fā)謝河的工資是否合法？為什

12、么？ (2)應(yīng)如何處理本案？ 第二部分 合同合同法第2條第1款，合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、中止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。一、合同的訂立（一）要約規(guī)則要約，是希望和他人訂立合同的意思表示，其構(gòu)成要件有：（1）要約是由特定人做出的意思表示（2）要約必須具有訂立合同的意圖（3）要約必須向要約人希望與之訂立合同的受要約人發(fā)出（4）要約的內(nèi)容必須具體、明確要約邀請也稱要約引誘，指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約的生效、撤回與撤銷合同法第16條第1款，要約到達(dá)受要約人時生效。要約效力期間：口頭要約，受要約人未立即做出承諾的，即失效；書面要約，規(guī)定合理期間。要約的效力表現(xiàn)：對

13、要約人；對受要約人。要約的撤回、撤銷要約的撤回，指要約人在發(fā)出要約后，于要約到達(dá)受要約人前取消其要約的行為。合同法第17條，要約可以撤回。要約的撤銷，指在要約發(fā)生法律效力后，要約人取消要約從而使要約歸于消滅的形位。合同法第19條規(guī)定了要約不得撤銷的情形：（1）要約人確定了承諾期限或以其他方式明示要約不得撤銷（2）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。（二）承諾規(guī)則承諾，是受要約人同意要約的意思表示。承諾的構(gòu)成要件：（1）由受要約人做出（2）必須在合理期限內(nèi)發(fā)出（3）承諾的內(nèi)容必須與要約內(nèi)容相一致承諾的撤回承諾的生效合同的成立：合同法32條，自雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時

14、；33條，簽訂確認(rèn)書時；36條，因?qū)嶋H履行，對方接受而成立。二、合同的效力（一）合同的成立與合同的生效合同的成立：雙方當(dāng)事人對合同的內(nèi)容和條款進(jìn)行協(xié)商并達(dá)成一致。合同的生效：是指合同產(chǎn)生法律上的效力。（二）效力未定的合同（三）合同的無效與可撤銷三、合同的履行：（一）合同履行規(guī)則：誠實信用原則、適當(dāng)履行原則、全面履行原則（二）雙務(wù)合同的履行1、同時履行抗辯權(quán)：互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序2、先履行抗辯權(quán)：互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序3、不安抗辯權(quán)，指先給付義務(wù)人在有證據(jù)證明后給付義務(wù)人的經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，或者轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)，以及其他喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的情況時，有權(quán)中止自己的履行。

15、不安抗辯權(quán)的構(gòu)成要件：（1）雙方當(dāng)事人因同一雙務(wù)合同而互負(fù)債務(wù)（2）后給付義務(wù)人的履行能力明顯降低，有不能為對待給付的危險不安抗辯權(quán)的效力（1）先給付義務(wù)人的中止履行，即暫停履行或延緩履行，履行義務(wù)仍然存在。當(dāng)后給付義務(wù)人提供適當(dāng)擔(dān)保時，應(yīng)恢復(fù)履行。（2）先給付義務(wù)人解除合同。先給付義務(wù)人中止履行后，對方在合理期限未恢復(fù)履行能力且為提供適當(dāng)擔(dān)保時，先給付義務(wù)人可解除合同。四、合同責(zé)任（一）締約過失責(zé)任，指在訂立合同過程中，一方因違背其依據(jù)誠實信用原則所應(yīng)盡的義務(wù)而指令一方信賴?yán)娴膿p失，依法應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。構(gòu)成要件：（1）此種責(zé)任發(fā)生在合同訂立階段（2）一方當(dāng)事人違反了依誠實信用原則所擔(dān)負(fù)的

16、先合同的義務(wù)（3）另一方的信賴?yán)嬉虼硕艿綋p失（4）有締約過錯。締約過錯責(zé)任的情形（1）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；（2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；（3）泄露或不正當(dāng)使用商業(yè)秘密；案例4：甲、乙二企業(yè)就彩電購銷協(xié)議進(jìn)行洽談，其間乙采取了保密措施的市場開發(fā)計劃被甲得知。甲遂推遲與乙簽約，開始有針對性地吸引乙的潛在客戶，導(dǎo)致乙的市場份額銳減。問：甲的行為是否正當(dāng)合法？（4）有其他違背誠實信用原則的行為。（二）違約責(zé)任，指合同當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合合同約定所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。構(gòu)成要件：違約行為（實際違約、預(yù)期違約）；無免責(zé)事由（法定免責(zé)、約定免責(zé)）。（

17、三）違約的免責(zé)事由不可抗力（四）合同責(zé)任的形式（1）繼續(xù)履行（2）采取補救措施（3）賠償損失，其是對守約方所遭受損失的一種補償，而不是對違約行為的懲罰。（4）違約金（5）定金，指合同當(dāng)事人為了確保合同的履行，根據(jù)雙方約定，由一方按合同標(biāo)的額的一定比例預(yù)先給付對方的金錢或其他替代物。 案例5：甲與乙訂立了一份購書合同，約定：甲向乙交付2 000冊書，書款為2萬元，乙向甲支付定金4 000元；如任何一方不履行合同應(yīng)支付違約金6 000元。后甲將書賣給了丙無法向乙交付，乙提出的如下訴訟請求中，既能最大限度地保護(hù)自己的利益，又能獲得法院支持的訴訟請求的是( )。A請求甲雙倍返還定金8 000元B請求甲

18、雙倍返還定金8 000元，同時請求甲支付違約金6 000元C請求甲支付違約金6 000元，同時請求返還支付的定金4 000元D請求甲支付違約金6 000元五、合同的變更和解除1、合同變更的條件：（1）原已存在有效的合同關(guān)系（2）合同內(nèi)容發(fā)生變化（3）經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商一致，或以法律規(guī)定（4）法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，應(yīng)遵守其規(guī)定2、法定解除的條件：（1）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的（2）在履行期限屆滿之前，一方明確表示或以自己的行為表明不履行主要債務(wù)（3）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行（4）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同

19、目的（5）法律規(guī)定的其他情形（三）合同解除的效力：一般規(guī)定，（1）對將來發(fā)生效力，（2）產(chǎn)生溯及力民法通則115條、合同法97條均規(guī)定，合同解除與損害賠償可以并存。第三部分、婚姻（一）結(jié)婚，是男女雙方依法定條件和程序，建立夫妻關(guān)系的雙方民事法律行為。結(jié)婚的條件：男女雙方完全自愿、達(dá)到法定年齡、符合一夫一妻制。禁止性條件：直系血親和三代以內(nèi)旁系血親、患有法律規(guī)定的某些疾病。（二）夫妻財產(chǎn)關(guān)系1、法定財產(chǎn)制夫妻共同財產(chǎn)：工資、獎金；生產(chǎn)、經(jīng)營的收益；知識產(chǎn)權(quán)的收益；繼承或贈與所得的財產(chǎn)，但婚姻法12條第3項規(guī)定的除外；其他財產(chǎn)。夫妻一方所有的財產(chǎn)：婚前財產(chǎn)；身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補助

20、費等；一方專用生活用品；遺囑或贈與合同中確定只歸夫妻一方所有的財產(chǎn)。2、約定財產(chǎn)制，應(yīng)采用書面形式。約定的內(nèi)容在第三人知曉時，其對外具有對抗的效力，否則無對抗的效力。（三）離婚及離婚訴訟中的夫妻財產(chǎn)的處理協(xié)議離婚，必須雙方自愿，并就財產(chǎn)和子女問題達(dá)成協(xié)議。訴訟離婚：兩項特殊保護(hù)（1）在訴訟中對現(xiàn)役軍人的特殊保護(hù)。婚姻法33條規(guī)定，現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚的，須經(jīng)軍人同意，但軍人一方有重大過失的除外。（2）對婦女的特殊保護(hù)?；橐龇?4條，婦女權(quán)益保障法45條，在女方懷孕期間、分娩后1年內(nèi)或中止妊娠后6個月內(nèi)，男方不得請求離婚。財產(chǎn)處理（1）共同財產(chǎn)處理：包括屬于婚姻期間所得或者婚姻期間可明確取得的

21、知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)性收益，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)。最高院婚姻法解釋一第31條，再次分割夫妻財產(chǎn)請求權(quán)的訴訟時效是2年，從當(dāng)事人發(fā)現(xiàn)的次日起計算。（2）債務(wù)清償，離婚時對財產(chǎn)所做的分割，對外部不發(fā)生對抗其他債權(quán)人的效力。（3）補償權(quán)?；橐龇?0條，夫妻書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸各自所有，一方因撫育子女、照顧老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)，離婚時有權(quán)向另一方請求補償。（4）離婚時對生活困難一方的經(jīng)濟幫助。離婚訴訟無過錯方的損害賠償請求權(quán)，應(yīng)在離婚訴訟同時提出，由法院在判決離婚時一并做出裁決。第四部分、繼承概念：指自然人死亡后，由法律規(guī)定的一定范圍的人或遺囑指定的人依法取得死者遺留的個人合

22、法財產(chǎn)的法律制度。享有繼承權(quán)的主體只能是自然人；繼承權(quán)的取得以繼承人與被繼承人存在特定的身份關(guān)系為前提；發(fā)生的根據(jù)是法律直接規(guī)定或者合法有效的遺囑。（一）繼承開始:繼承從被繼承人死亡時開始。（二）繼承權(quán)1、繼承權(quán)的取得：（1）法定繼承權(quán)的取得（婚姻、血緣、撫養(yǎng)）； （2）遺囑繼承權(quán)的取得。概念：指在繼承開始后，繼承人按照被繼承人合法有效的遺囑取得被繼承人遺產(chǎn)的法律制度，又稱為“指定繼承”。特征：以被繼承人死亡和立有遺囑為發(fā)生根據(jù)；被繼承人意志的直接體現(xiàn)；在效力上優(yōu)于法定繼承，遺囑繼承人只能是法定繼承人范圍內(nèi)的自然人。適用條件：沒有遺贈撫養(yǎng)協(xié)議；被繼承人的遺囑合法有效；遺囑繼承人沒有放棄、喪失繼

23、承權(quán)，也未先于遺囑人死亡。遺囑的有效：遺囑人有遺囑能力；遺囑是遺囑人的真實意思表示；遺囑的內(nèi)容合法；遺囑的形式符合法律規(guī)定的形式。遺囑的形式：公正遺囑、自書遺囑、代書遺囑、口頭遺囑、錄音遺囑。遺囑的變更和撤銷：1、明示方式；2、推定方式（數(shù)份遺囑以最后所立的為準(zhǔn)、遺囑人生前行為與遺囑的意思表示相反、遺囑人故意撤銷遺囑的）繼承權(quán)的放棄：遺產(chǎn)分割前，明示。繼承權(quán)喪失的法定事由：1、故意殺害被繼承人的；2、為爭奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人的；3、遺棄被繼承人或虐待被繼承人情節(jié)嚴(yán)重的；4、偽造、篡改或者銷毀遺囑，情節(jié)嚴(yán)重的。（三）代位繼承概念：指在法定繼承中，被繼承人的子女先于被繼承人死亡或宣告死亡時，本應(yīng)

24、由繼承人繼承的遺產(chǎn)，由已死亡子女的晚輩直系血親代位繼承的法律制度，又稱間接繼承。適用條件：代位繼承人只適用于法定繼承；被代位繼承人只能是被繼承人的子女；被代位繼承人先于被繼承人死亡；代位繼承人必須是被繼承人子女的晚輩直系血親；被代位繼承人必須有繼承權(quán)；無論代位繼承人是以人還是數(shù)人，都只能繼承被代位繼承人應(yīng)得的遺產(chǎn)份額。（四） 轉(zhuǎn)繼承概念：指被繼承人死亡后，繼承人在遺產(chǎn)分割前死亡，則由該繼承人的繼承人代其實際接受其有權(quán)繼承的遺產(chǎn)的一項法律制度。條件：被轉(zhuǎn)繼承人在遺產(chǎn)分割前死亡；轉(zhuǎn)繼承人有繼承權(quán)（五）遺贈、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議1、遺贈概念：指立遺囑人以遺囑的方式將其遺產(chǎn)的一部分或全部無償?shù)刭浗o國家、集體組

25、織或法定繼承人以外的人，并于其死亡發(fā)生法律效力的行為。第二講時間:10月15日下午，內(nèi)容：第一節(jié) 民事法律基礎(chǔ)知識民法是調(diào)整平等主體之間人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。第一單元 民事法律關(guān)系一、民事法律關(guān)系的概念及其構(gòu)成（一）概念：是由民法規(guī)范調(diào)整的、在平等主體之間形成的以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系，它包括人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系。特征：主體的平等性；產(chǎn)生的自主性；內(nèi)容為私權(quán)利和私義務(wù)。（二）構(gòu)成：1、主體，即民事法律關(guān)系中享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的參與者、當(dāng)事人。包括法人、自然人、其他組織。2、客體，是指民事權(quán)利和民事義務(wù)所共同指向的對象。（1）物（2）行為特指滿足債權(quán)人利益的行為，也稱給付（3）智力

26、成果（4）人身利益3、內(nèi)容：民事權(quán)利、民事義務(wù)；二、民事法律事實是符合民事規(guī)范，能引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的事實或客觀現(xiàn)象。（一）民事法律事實的分類行為事實：人的意志性；自然事實。 案例6：下列引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的法律事實屬于行為的是 ( )。A人的出生 B人的死亡C、時間的經(jīng)過 D簽訂合同（二）民事法律事實構(gòu)成是指能引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的幾個法律事實的總和。三、民事權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任（一）民事權(quán)利：是民法賦予民事主體實現(xiàn)其利益的法律手段。類型：人身權(quán)，以人身之要素為客體的權(quán)利。財產(chǎn)權(quán)，是以具有經(jīng)濟價值的利益為客體的權(quán)利。綜合性權(quán)利：由財產(chǎn)權(quán)與人身權(quán)結(jié)合所產(chǎn)生的

27、權(quán)利。主要包括：知識產(chǎn)權(quán)、繼承權(quán)和社員權(quán)。1、物權(quán)，是民事權(quán)利主體支配物并具有排他性效力的財產(chǎn)權(quán)。特征為：（1）是權(quán)利人直接支配物的權(quán)利。（2）是權(quán)利人直接享受物的利益的權(quán)利。（3）是排他性的權(quán)利。物權(quán)的民法分類：（1）所有權(quán)，是所有人在法律規(guī)定的范圍內(nèi)獨占性地支配其所有的財產(chǎn)的權(quán)利。四種形式：占有、使用、收益、處分。（2）用益物權(quán)，是對他人所有的物在一定范圍內(nèi)使用、收益的權(quán)利，包括國有土地使用權(quán)、采礦權(quán)等。（3）擔(dān)保物權(quán)，是為了擔(dān)保債的履行，在債務(wù)人或第三人所有或經(jīng)營管理的特定財產(chǎn)上設(shè)定的物權(quán)，主要有：抵押權(quán)、留置權(quán)、質(zhì)權(quán)。2、債權(quán)，是債權(quán)人享有的請求債務(wù)人為特定行為（即給付）的權(quán)利。債權(quán)的

28、特征：（1）是一種請求權(quán)；（2）為相對權(quán)；（3）具有相容性和平等性，即同一標(biāo)的物上可以成立內(nèi)容相同的數(shù)個債權(quán)，且其相互間是平等的，在效力上不存在排他性和優(yōu)先性。（4）為有期限權(quán)利。產(chǎn)生債權(quán)的原因：合同；侵權(quán)行為：一般侵權(quán)；特殊侵權(quán)，不以過錯為構(gòu)成要件。無因管理；不當(dāng)?shù)美ǘ┟袷铝x務(wù)民事法律規(guī)范規(guī)定或當(dāng)事人依法約定，義務(wù)人為一定行為或不行為，以滿足權(quán)利人利益的法律手段。民事義務(wù)的分類：法定義務(wù)，約定義務(wù)；積極義務(wù)，消極義務(wù)；（三）民事責(zé)任:違反約定或法定義務(wù)而應(yīng)承擔(dān)的懲罰性的法律后果。特征：違反義務(wù)性；屬于公力救濟；補償性，且可以自由協(xié)商；民事責(zé)任的類型：合同責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任第二單元 民事法律行

29、為一、民事行為與民事法律行為民事行為是指當(dāng)事人實施的，目的在于確立、變更和終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的行為。包括民事法律行為、可變更可撤銷的民事行為、效力待定的民事行為和無效民事行為。二、民事法律行為有效的條件（一）民事行為的成立1、一般成立要件：（1）包含確立、變更和終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的意圖；（2）完整的表達(dá)出必須內(nèi)容；（3）以一定的方式將內(nèi)心意圖外露出來。2、特別成立要件（二）民事法律行為的生效1、一般生效要件：行為人有相應(yīng)行為能力；意思表示真實；不違反法律或者社會公共利益，即民事法律行為須具有合法性。2、特別成立要件：辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)三、無效民事行為已經(jīng)成立，但欠缺法律行為的有效要件。（一

30、）類型1、行為人沒有相應(yīng)行為能力2、意思表示不真實3、惡意串通，損害第三人、集體、國家利益的行為4、以合法行為掩蓋非法目的5、違背法律、公共利益的（二）法律后果：返還財產(chǎn)、賠償損失、追繳財產(chǎn)。四、可撤銷、可變更民事行為意思表示有欠缺，可通過法院或仲裁機構(gòu)予以變更或撤銷。（一）類型1、重大誤解2、顯示公平3、乘人之危4、受欺詐、脅迫而實施的民事行為（二）撤銷權(quán)、變更權(quán)的行使享有撤銷權(quán)的是受害人，自由選擇行使權(quán)利期間，最高院民通意見第73條第2款規(guī)定：可變更或者可撤銷的民事行為，自行為成立時起超過1年當(dāng)事人才請求變更或撤銷的，人民法院不予保護(hù)。權(quán)利行使的法律后果：溯及既往五、效力未定的民事行為雖已

31、成立，但是否生效尚不確定，其效力有待于第三人意思表示與可撤銷民事行為的區(qū)別：前者不確定，后者撤銷前有效（一）類型1、無權(quán)處分行為2、欠缺代理權(quán)的代理行為3、債務(wù)承擔(dān)4、限制行為能力人待追認(rèn)的行為（二）效力未定民事行為的后果追認(rèn)：單方行為催告權(quán)，由相對人享有撤銷權(quán)：（1）追認(rèn)前；（2）明示方式作出；（3）相對人為善意第三單元 代理一、概念以被代理人的名義，在代理權(quán)限內(nèi)與第三人為法律行為，后果由被代理人承受。二、代理的適用范圍不得代理的，主要四具有人身性質(zhì)的行為和當(dāng)事人約定應(yīng)當(dāng)由特定人親自為之的行為。三、代理的類型:委托代理法定代理指定代理四、代理證書:委托授權(quán)的書面形式五、代理權(quán)的行使（一）代理

32、人的義務(wù)1、實施代理行為；2、親自代理；3、報告義務(wù)；4、保密義務(wù)。（二）代理權(quán)禁止類型：雙方代理、自己代理、懈怠行為與詐害行為六、無權(quán)代理（一）無權(quán)代理的概念未授權(quán)之代理越權(quán)之代理代理權(quán)消滅后之代理（二）表見代理是指行為人無代理權(quán)而以本人名義與第三人為民事行為，但有足以使第三人相信其有代理權(quán)的事實和理由，善意相對人與行為人實施民事法律行為的，該行為的后果由本人承擔(dān)。構(gòu)成要件：1、以本人名義為法律行為2、行為人無代理權(quán)3、須有使相對人信其有代理權(quán)的表征4、相對人為善意法律效果：發(fā)生有權(quán)代理的效果；相對人有撤銷權(quán)。第四單元 訴訟時效一、概念民事權(quán)利受到侵害的權(quán)利人，法定期間內(nèi)不行使權(quán)利，即喪失公

33、權(quán)救濟的制度。二、訴訟時效的效力:勝訴權(quán)消滅 但實體權(quán)利不消滅練習(xí)：訴訟時效是指民事權(quán)利受到侵害的權(quán)利人在法定的時效期間內(nèi)不行使權(quán)利，當(dāng)時效期間屆滿時，權(quán)利人即喪失了( )。A上訴權(quán) B請求權(quán) C勝訴權(quán) D起訴權(quán)三、訴訟時效的期間普通訴訟時效，2年短期訴訟時效最長訴訟時效，民法通則第137條，20年特殊訴訟時效，有特別法規(guī)定，如合同法129條：涉外合同以外的合同糾紛訴訟時效為2年。海商法257條：海上貨物運輸向承運人要求賠償?shù)恼埱髾?quán)，時效期間為1年，時效期間內(nèi)或?qū)脻M后，被認(rèn)定為負(fù)有責(zé)任的人向第三人提起追償請求的，時效期間為90日。練習(xí)：根據(jù)合同法的規(guī)定，因國際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同爭議提

34、起訴訟或者申請仲裁的訴訟時效期間為( )年。Al B2 C3 D4四、訴訟時效的中止、中斷和延長（一）時效中止，指在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi)，因法定事由而使權(quán)利人不能行使請求權(quán)的，訴訟時效的計算暫時停止。中止的法定事由：不可抗力、法定代理人未確定或喪失行為能力、其他。時效中止的效力：中止期間不計入時效期間內(nèi)（二）訴訟時效的中斷，指時效期間內(nèi)，法定事由的出現(xiàn)使經(jīng)過的時效期間失去效力，而需重新計算時效期間的制度。中斷的法定事由：提起訴訟或仲裁、主張權(quán)利、義務(wù)人的同意中斷的效力：已經(jīng)過去的時效期間統(tǒng)歸無效。（三）訴訟時效延長確有其他正當(dāng)理由，由法院來定第五單元 婚姻、繼承（10月15日上午已講）第

35、六單元 合同（10月15日上午已講）第七單元 信托關(guān)系一、信托的概念與特征概念：是指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)權(quán)委托給受托人，以委托人的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的行為。特征：1、是一種代人理財?shù)臋C制；2、成立須以有效的轉(zhuǎn)移信托財產(chǎn)為要件；3、信托基于信任而設(shè)立；4、目的是必備要素；5、信托作為一種法律關(guān)系，一般有三方當(dāng)事人參加。二、信托關(guān)系的要素信托由以下要素構(gòu)成（一）信托設(shè)立的依據(jù)，即信托設(shè)立的原因。依信托法第8條、第72條的規(guī)定，信托有明示信托（即書面形式為必備要件）和法定信托。（二）信托目的其不僅是信托的基本構(gòu)成要素，也是受托人在為委托人管理和處分財產(chǎn)時

36、，所必須依循的行為標(biāo)準(zhǔn)。其應(yīng)遵從的原則是意思自治原則和合法原則。（三）信托主體信托當(dāng)事人，一般地，典型的信托關(guān)系具有三方當(dāng)事人，即委托人、受托人和受益人。（1）委托人其法律地位表現(xiàn)在：是信托行為的主要當(dāng)事人之一；是信托財產(chǎn)的提供者；是信托目的的設(shè)立者。其條件為：具備行為能力；具備一定數(shù)量的財產(chǎn)，并對該信托財產(chǎn)享有所有權(quán)；未處于資不抵債的境地。 （2）受益人，即在信托中享有信托受益權(quán)的人。依信托法第43條，受益人可以是自然人、法人或依法成立的其他組織。（3）受托人，指接受委托人委托，以信托目的為受益人的利益對信托財產(chǎn)進(jìn)行管理和處分的人。依信托法第24條，具有完全民事行為能力的自然人和法人可以作為

37、受托人。（四）信托客體即信托財產(chǎn)，其是信托得以設(shè)立和存續(xù)的前提和基礎(chǔ)。依信托法第14條，所謂信托財產(chǎn)，是指受托人因承諾信托而取得的財產(chǎn)以及受托人因信托財產(chǎn)的管理、處分或其他情形而取得的新的財產(chǎn)。原則上，凡可以金錢計算的財產(chǎn)均可成為信托財產(chǎn)，但不具有財產(chǎn)價值的身份權(quán)和人格權(quán)不能成為信托的標(biāo)的。信托財產(chǎn)的特征：（1）轉(zhuǎn)讓性；（2）獨立性，其僅服從信托目的。具體表現(xiàn)在：信托財產(chǎn)的非繼承性；破產(chǎn)財團(tuán)的排除；強制執(zhí)行的禁止。信托財產(chǎn)的管理：分別管理；登記（車輛、房產(chǎn)等）。四、信托與相關(guān)概念之比較（一）信托與代理二者都是以信任關(guān)系為基礎(chǔ)設(shè)立，存在著諸多相似之處，但有區(qū)別：（1）運作機制不同，信托中財產(chǎn)所有

38、權(quán)與利益相分離。（2）委托人的地位不同，信托中委托人原則上脫離信托關(guān)系，其死亡或終止不影響信托關(guān)系的存續(xù)。（3）代理僅涉及兩方當(dāng)事人。（二）信托與行紀(jì)行紀(jì)，指行紀(jì)人為委托人的利益，在接受委托人的委托后，以自己名義所從事的經(jīng)營活動。二者相似處有：均基于信任而產(chǎn)生；均涉及財產(chǎn)的管理和處分；均以自己的名義對外活動。區(qū)別有：（1）當(dāng)事人不同，且信托是一種特殊的財產(chǎn)管理制度。（2）信托涉及的財產(chǎn)范圍比較廣泛。（3）成立要件不同，即信托以財產(chǎn)交付為要件，行紀(jì)不要求交付。（4）管理權(quán)限不同。（三）信托與贈與區(qū)別：贈與以財產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移為最終目的，信托中財產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移僅是一種手段；贈與不具有信托的財產(chǎn)管理功

39、能，是一種短期行為。五、信托關(guān)系人的權(quán)利義務(wù)委托人的權(quán)利：知情權(quán)；要求受托人調(diào)整管理方法權(quán)；撤銷權(quán)、恢復(fù)原狀請求權(quán)和賠償損失請求權(quán)；解任權(quán)；委托人的義務(wù)：保證信托財產(chǎn)合法性的義務(wù)并轉(zhuǎn)移；不損害債權(quán)人利益的義務(wù)；依照法律規(guī)定或約定向受托人支付報酬。受托人的權(quán)利：取得報酬；優(yōu)先受償。受托人的義務(wù)：為受益人的最大利益處理信托事務(wù)；善良管理人的義務(wù)，即誠實守信；對信托財產(chǎn)分別管理；不利用信托財產(chǎn)為自己謀利；保存處理信托事務(wù)的完整記錄，并報告的義務(wù)；向受益人支付利益的義務(wù)。受益人的權(quán)利：享有信托受益權(quán)；放棄信托受益權(quán)；轉(zhuǎn)讓信托受益權(quán)。受益人的義務(wù)：契約當(dāng)事人不能為第三人設(shè)定義務(wù)。信托的合法原則的說明如果

40、委托人設(shè)立信托的目的是為逃債，或者委托人用其無權(quán)處分或國家禁止流通的財產(chǎn)設(shè)立信托，都將被依法取締。信托法關(guān)于信托目的合法性的內(nèi)容主要包括：信托目的不得違反法律、行政法規(guī)或者損害社會公共利益；禁止專以訴訟或者逃債為目的設(shè)立信托；委托人設(shè)立信托，不得損害其債權(quán)人利益。六、主要的個人信托類型（1） 婚姻家庭信托（2） 子女監(jiān)護(hù)信托（3） 遺產(chǎn)管理信托（4） 養(yǎng)老保障信托（5） 人壽保險信托第八單元 知識產(chǎn)權(quán)一、知識產(chǎn)權(quán)是指民事主體對其創(chuàng)造性的智力成果所依法享有的專利權(quán)利。特征：無形性；雙重性；專有性；地域性；時間性。二、著作權(quán)（一）概念：是指作者或其他著作權(quán)人依法對文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)創(chuàng)作作品所享有的各

41、項專有權(quán)利的總稱。（二）著作權(quán)的主體是指在著作權(quán)法律關(guān)系中依法享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人1、合作作品的著作權(quán)主體：合作人2、集體作品的著作權(quán)主體：編輯人或出版人3、職務(wù)作品的著作權(quán)主體：作者4、委托作品的著作權(quán)主體：受托人5、演繹作品的著作權(quán)主體：行為人6、電影、電視、錄像作品的著作權(quán)主體：制片者（三）著作權(quán)的客體即作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形的形式復(fù)制的智力創(chuàng)作成果。1、受著作權(quán)法保護(hù)的作品2、不受著作權(quán)保護(hù)的作品（四）著作權(quán)的內(nèi)容包括著作人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利兩方面（五）著作權(quán)的法律保護(hù)期限（六）著作權(quán)的使用許可1、許可使用合同：采取書面形式，期限不得超過10年，可續(xù)訂

42、2、專有許可：獨占許可3、非專有許可：非獨占許可三、專利權(quán)是法律賦予公民、法人或其他組織對其獲得專利的發(fā)明創(chuàng)造在一定期限內(nèi)依法享有的專有權(quán)利。（一）專利權(quán)的主體專利權(quán)的主體即專利權(quán)人，指依法享有提出專利申請和取得專利權(quán)并承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)的人。1、職務(wù)發(fā)明人（1）在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造。（2）履行本單位交付的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造。（3）退職、退休或者調(diào)動工作后三年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。（4）主要利用本單位的物質(zhì)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。2、非職務(wù)發(fā)明人是指在本職工作范圍之外，沒有利用單位的資金、設(shè)備、零部件、原材料或者不向外公開的技術(shù)資料等所完成的發(fā)

43、明創(chuàng)造的人。3、共同發(fā)明人共同發(fā)明是指兩個或兩個以上的法人或自然人通過共同的合作而完成的發(fā)明。4、外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織。5、合法繼受人即通過各種合法的形式取得發(fā)明創(chuàng)造的所有權(quán)的人。（二）專利權(quán)的客體即專利權(quán)保護(hù)的對象，是指作為專利的發(fā)明創(chuàng)造。1、發(fā)明2、實用新型3、外觀設(shè)計授予發(fā)明、實用新型專利權(quán)必須同時具有三個條件：新穎性、創(chuàng)造性、實用性。4、不授予專利權(quán)的情形（1）對違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)。例如專用于偽造貨幣的方法或工具、吸食毒品的器具等。（2）科學(xué)發(fā)現(xiàn)；智力活動的規(guī)則和方法；疾病的診斷和治療方法；動物和植物品種；用原子核變換方法獲得的物

44、質(zhì)。但是，動物和植物產(chǎn)品的生產(chǎn)方法，可以依法授予專利權(quán)。（三）專利權(quán)的內(nèi)容專利權(quán)人的權(quán)利包括獨占實施權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)、實施許可權(quán)、標(biāo)記權(quán)和排除侵犯權(quán)。其中獨占實施權(quán)是一項最基本的權(quán)利，它是指專利權(quán)人對其專利產(chǎn)品或者專利方法依法享有的進(jìn)行制造、銷售或者使用的專有權(quán)利。專利權(quán)人的義務(wù)包括實施專利、按時繳納專利年費和對職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設(shè)計人給予獎勵。（四）專利權(quán)的取得經(jīng)過申請、審查和批準(zhǔn)等法律程序。四、商標(biāo)專用權(quán)商標(biāo)權(quán)是指商標(biāo)注冊人對其已注冊商標(biāo)依法享有的權(quán)利。（一）商標(biāo)商標(biāo)是指在商品或者服務(wù)項目上所使用的，用以識別不同經(jīng)營者所生產(chǎn)、制造、加工、揀選、經(jīng)銷的商品或者提供的服務(wù)，由具有顯著性特征的文

45、字、圖形或者其組合構(gòu)成的標(biāo)志。（二）注冊商標(biāo)注冊商標(biāo)是商標(biāo)權(quán)人依法提出商標(biāo)注冊申請，經(jīng)國家商標(biāo)管理機構(gòu)審查并注冊登記的商標(biāo)。（三）商標(biāo)權(quán)的主體是指依法享有商標(biāo)權(quán)的人，依商標(biāo)法，我國的自然人、法人或者其他組織，以及其所屬國和我國簽訂有協(xié)議或同為國際條約成員國的外國人或外國企業(yè)，可以成為商標(biāo)權(quán)的主體。（四）商標(biāo)權(quán)的客體是商標(biāo)權(quán)人所有的注冊商標(biāo)。商標(biāo)權(quán)的內(nèi)容包括對注冊商標(biāo)的占有、使用、收益和處分的權(quán)利以及禁止權(quán)、商標(biāo)續(xù)展權(quán)等。（五）商標(biāo)權(quán)的內(nèi)容商標(biāo)權(quán)人的主要權(quán)利表現(xiàn)為：獨占使用權(quán)；轉(zhuǎn)讓權(quán)；許可權(quán)；商標(biāo)投資權(quán)。商標(biāo)權(quán)人的主要義務(wù)表現(xiàn)為：有義務(wù)對使用商標(biāo)的商品質(zhì)量負(fù)責(zé)；有義務(wù)按規(guī)定繳納商標(biāo)注冊手續(xù)的各項

46、費用；有義務(wù)監(jiān)督轉(zhuǎn)讓或許可他人使用其注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量。（六）商標(biāo)權(quán)的保護(hù)期限和保護(hù)范圍注冊商標(biāo)的有效期為10年，自核準(zhǔn)注冊之日起計算。保護(hù)范圍以核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)和核定使用的商品為限。第三講時間:10月16日上午，內(nèi)容：第二節(jié) 商事基礎(chǔ)知識商事法律以企業(yè)的活動為調(diào)整對象。實業(yè)投資就是講財產(chǎn)投資設(shè)立企業(yè)，通過企業(yè)的市場行為實現(xiàn)財產(chǎn)的保值增值。第一單元 個人獨資企業(yè)個人獨資企業(yè)，是指依法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體。一、個人獨資企業(yè)的設(shè)立設(shè)立個人獨資企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（1）投資人為一個自然人，且只能是中國公民。（2）有

47、合法的企業(yè)名稱。個人獨資企業(yè)的名稱可以叫廠、店、部、中心、工作室等，名稱中不得使用“有限”、“有限責(zé)任”或者“公司”字樣。（3）有投資人申報的出資。設(shè)立個人獨資企業(yè)可以用貨幣出資，也可以用實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資。投資人可以個人財產(chǎn)出資，也可以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資。投資人在申請設(shè)立登記時明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應(yīng)以家庭共有財產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任。（4）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。生產(chǎn)經(jīng)營條件包括企業(yè)的住所和與生產(chǎn)經(jīng)營相適應(yīng)的處所。（5）有必要的從業(yè)人員。二、個人獨資企業(yè)的登記（一）設(shè)立登記。申請設(shè)立個人獨資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)由投資人或者其委托的代理人向個人

48、獨資企業(yè)所在地提出設(shè)立申請，投資人申請設(shè)立登記，應(yīng)當(dāng)向登記機關(guān)提交設(shè)立申請書、投資人身份證明、生產(chǎn)經(jīng)營場所使用證明等文件。委托代理人申請設(shè)立登記時，應(yīng)當(dāng)出具投資人的委托書和代理人的合法證明。（二）變更登記。存續(xù)期間登記事項發(fā)生的變更。（三）注銷登記清算結(jié)束之日起15日內(nèi)注銷三、分支機構(gòu)個人獨資企業(yè)可以設(shè)立分支機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)由投資人或者其委托的代理人向分支機構(gòu)所在地的登記機關(guān)申請設(shè)立登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分支機構(gòu)的民事責(zé)任由設(shè)立該分支機構(gòu)的個人獨資企業(yè)承擔(dān)。四、個人獨資企業(yè)投資人的權(quán)利與責(zé)任（一）權(quán)利1、對企業(yè)財產(chǎn)享有所有權(quán)2、對其合法權(quán)利可以轉(zhuǎn)讓或繼承（二）個人獨資企業(yè)的責(zé)任對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。

49、五、個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理。六、個人獨資企業(yè)的解散和清算（一）個人獨資企業(yè)的解散個人獨資企業(yè)的解散是指個人獨資企業(yè)終止活動使其民事主體資格消滅的行為。根據(jù)個人獨資企業(yè)法的規(guī)定，個人獨資企業(yè)有下列情形之一時，應(yīng) 當(dāng)解散：投資人決定解散；投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或繼承人決定放棄繼承；被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。（二）個人獨資企業(yè)的清算個人獨資企業(yè)解散，由投資人自行清算或者由債權(quán)人申請人民法院指定清算人進(jìn)行清算。個人獨資企業(yè)解散的，財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按照下列順序清償： 所欠職工工資和社會保險

50、費用；所欠稅款；其他債務(wù)。個人獨資企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個人的其他財產(chǎn)予以清償。第二單元 合伙企業(yè)一、合伙企業(yè)的概念及特點在中國境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織。（一）合伙企業(yè)的基礎(chǔ)是合伙協(xié)議（二）須由全體合伙人共同出資、共同經(jīng)營（三）合伙人之間承擔(dān)責(zé)任的無限連帶性二、合伙企業(yè)的設(shè)立條件（1）有兩個以上合伙人。合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力。（2）有書面合伙協(xié)議。（3）有合伙人認(rèn)繳或者實際繳付的出資。（4）有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所。合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“普通合伙”字樣。如

51、：北京金橋醫(yī)院（普通合伙）三、有限合伙企業(yè)、有限合伙企業(yè)（一）有限合伙企業(yè)合伙人的責(zé)任形式有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。（二）有限合伙企業(yè)合伙人的人數(shù)2個以上50個以下2個以上50個以下。（三）對有限合伙企業(yè)的公示要求名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣。如：北京世源聚興商貿(mào)中心（有限合伙）（四）有限合伙人的權(quán)利有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。（五）有限合伙人有限責(zé)任保護(hù)的免除第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)

52、任。（六）特殊的普通合伙企業(yè)以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機構(gòu)，可以設(shè)立為特殊的普通合伙企業(yè)。如：北京眾德仕和會計師事務(wù)所（特殊普通合伙）四、合伙企業(yè)的財產(chǎn)（一）合伙企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)，均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)。（二）合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì)合伙人共同共有。（三）合伙企業(yè)財產(chǎn)的管理與使用1、合伙企業(yè)財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓。合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。2、合伙企業(yè)財產(chǎn)的出質(zhì)。合伙人以其在合伙企業(yè)

53、中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。五、入伙與退伙（一）入伙是指合伙企業(yè)成立以后，合伙人以外的第三人加人合伙企業(yè)，取得合伙人資格的行為。新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任。入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（二）退伙是指依法設(shè)立的合伙企業(yè)中的某一合伙人因各種原因與其他合伙人脫離合伙關(guān)系，退出合伙企業(yè)，使其合伙人身份歸于消滅的法律行為。1自愿退伙合伙協(xié)議約

54、定合伙期限的，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)。經(jīng)全體合伙人一致同意。發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由。其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。2當(dāng)然退伙作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡。個人喪失償債能力。作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)。法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格。合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。3除名退伙合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：未履行出資義務(wù)。因故意或者重大過失結(jié)合伙企業(yè)造成損失。執(zhí)行合伙事務(wù)時有不正

55、當(dāng)行為。發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。六、合伙企業(yè)解散、清算（一）合伙企業(yè)的解散是指合伙企業(yè)基于某些法律事實的出現(xiàn)，使得合伙企業(yè)主體資格消滅，合伙企業(yè)終止。合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營。合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)。全體合伙人決定解散。合伙人已不具備法定人數(shù)滿30日。合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)。依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷。法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因。（二）合伙企業(yè)的清算是指依法對宣布解散的合伙企業(yè)的財產(chǎn)進(jìn)行清理，收回債權(quán)，清償債務(wù)，并最后分配清償所剩財產(chǎn)和分擔(dān)債務(wù)的行為。合伙企業(yè)解散的，合伙企業(yè)財產(chǎn)在支付清算費用后，應(yīng)當(dāng)按照下列順序清償：職工工資和社會保險費用、法定補

56、償金。繳納所欠稅款。其他債務(wù)；返還合伙人的出資。（三）合伙企業(yè)的破產(chǎn)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)七、合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行（一）合伙事務(wù)執(zhí)行的形式1、全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)2、由各個合伙人分別單獨執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)3、委托一名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)4、委托數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)（二）合伙事務(wù)的決定合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：改變合伙企業(yè)的名稱。改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍。主要經(jīng)營場所的地點。處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)。轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利。以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保。