第十章(爭議的預(yù)防與處理)_商品檢驗、索賠、仲裁和不可

1、第十章第十章 爭議的預(yù)防與處理爭議的預(yù)防與處理（商品檢驗、索賠、仲裁和不可抗力）（商品檢驗、索賠、仲裁和不可抗力）一、商品檢驗一、商品檢驗（一）商品檢驗及其意義（一）商品檢驗及其意義是指專門的進出口商品檢驗機構(gòu)是指專門的進出口商品檢驗機構(gòu)和其他指定的機構(gòu)，依照法律、法規(guī)或進和其他指定的機構(gòu)，依照法律、法規(guī)或進出口合同的規(guī)定，對進出口商品的品質(zhì)、出口合同的規(guī)定，對進出口商品的品質(zhì)、規(guī)格、數(shù)量、包裝、衛(wèi)生、安全性能等進規(guī)格、數(shù)量、包裝、衛(wèi)生、安全性能等進行各種分析和測量，并出具檢驗證書的活行各種分析和測量，并出具檢驗證書的活動。動。n意義意義（二）商品檢驗的內(nèi)容（二）商品檢驗的內(nèi)容n品質(zhì)檢驗品質(zhì)檢

2、驗n數(shù)量（重量）檢驗數(shù)量（重量）檢驗n包裝檢驗包裝檢驗n衛(wèi)生檢驗衛(wèi)生檢驗n殘損檢驗殘損檢驗商品檢驗條款的內(nèi)容商品檢驗條款的內(nèi)容n檢驗權(quán)檢驗權(quán)n檢驗機構(gòu)與檢驗證書檢驗機構(gòu)與檢驗證書n檢驗時間與地點檢驗時間與地點n檢驗的方法與標(biāo)準(zhǔn)等檢驗的方法與標(biāo)準(zhǔn)等 指的是指的是在何時何地行使對貨物的檢驗權(quán)在何時何地行使對貨物的檢驗權(quán)。是買方或賣方有權(quán)對所交易的貨物進行檢是買方或賣方有權(quán)對所交易的貨物進行檢驗，其檢驗結(jié)果即作為交付貨物和接受貨物的依驗，其檢驗結(jié)果即作為交付貨物和接受貨物的依據(jù)。據(jù)。確定檢驗時間和地點，實際上就是確定買賣雙方確定檢驗時間和地點，實際上就是確定買賣雙方中的哪一方行使對貨物的檢驗權(quán)，也就

3、是確定檢中的哪一方行使對貨物的檢驗權(quán)，也就是確定檢驗結(jié)果以哪一方提供的檢驗證書為準(zhǔn)。驗結(jié)果以哪一方提供的檢驗證書為準(zhǔn)。（三）檢驗的時間和地點（三）檢驗的時間和地點（三）檢驗的時間和地點（三）檢驗的時間和地點1 1、在出口國檢驗、在出口國檢驗n在在產(chǎn)地產(chǎn)地（工廠）檢驗；（工廠）檢驗；n在在裝運港裝運港（地）檢驗（地）檢驗 裝船前或裝船時檢驗：裝船前或裝船時檢驗：n適用于適用于EXWEXW、FASFAS貿(mào)易術(shù)語貿(mào)易術(shù)語否定買方的復(fù)驗權(quán)，對買方不利。否定買方的復(fù)驗權(quán)，對買方不利。2 2、在進口國檢驗、在進口國檢驗n 在在目的港目的港（地）檢驗（地）檢驗 卸貨后檢驗：卸貨后檢驗：n 在在進口方營業(yè)處所

4、進口方營業(yè)處所或或最終用戶所在地最終用戶所在地檢驗檢驗n適用于適用于DATDAT、DAPDAP、DDPDDP貿(mào)易術(shù)語貿(mào)易術(shù)語（三）檢驗的時間和地點（三）檢驗的時間和地點否定賣方的檢驗權(quán)，對賣方不利。否定賣方的檢驗權(quán)，對賣方不利。3 3、出口國檢驗，進口國復(fù)驗出口國檢驗，進口國復(fù)驗n復(fù)驗：是指買方收到貨物后有復(fù)驗權(quán)。復(fù)驗復(fù)驗：是指買方收到貨物后有復(fù)驗權(quán)。復(fù)驗期限的長短，應(yīng)視商品的性質(zhì)和港口情況而期限的長短，應(yīng)視商品的性質(zhì)和港口情況而定。定。n復(fù)驗機構(gòu)、復(fù)驗地點均應(yīng)在合同中規(guī)定。復(fù)驗機構(gòu)、復(fù)驗地點均應(yīng)在合同中規(guī)定。（三）檢驗的時間和地點（三）檢驗的時間和地點國際貿(mào)易中常用，兼顧了買賣雙方的利益。國

5、際貿(mào)易中常用，兼顧了買賣雙方的利益。適用于適用于象征性交貨象征性交貨的各類貿(mào)易術(shù)語。的各類貿(mào)易術(shù)語。4 4、裝運港檢驗重量、目的港檢驗品質(zhì)、裝運港檢驗重量、目的港檢驗品質(zhì)通常用于大通常用于大宗貨物交易宗貨物交易（三）檢驗的時間和地點（三）檢驗的時間和地點n官方官方：如美國食品藥物管理局：如美國食品藥物管理局（FDAFDA）n半官方半官方：如美國擔(dān)保人實驗室：如美國擔(dān)保人實驗室（ULUL）n非官方非官方：如瑞士日內(nèi)瓦通用鑒：如瑞士日內(nèi)瓦通用鑒定公司定公司(SOCIETE GENERALE (SOCIETE GENERALE DE SURVEILLANCE S. A. SGS)DE SURVEIL

6、LANCE S. A. SGS)1 1、國際商品檢驗機構(gòu)、國際商品檢驗機構(gòu)（四）檢驗機構(gòu)（四）檢驗機構(gòu)2 2、我國的商品檢驗機構(gòu)、我國的商品檢驗機構(gòu)n官方機構(gòu)官方機構(gòu)：中華人民共和國國家質(zhì)量監(jiān)督檢：中華人民共和國國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局（國家質(zhì)檢總局）驗檢疫總局（國家質(zhì)檢總局）n 民間機構(gòu)民間機構(gòu)：中國進出口商品檢驗公司：中國進出口商品檢驗公司n對列入對列入種類表種類表中的進出口進行檢驗中的進出口進行檢驗商品檢驗商品檢驗監(jiān)督管理監(jiān)督管理鑒定工作鑒定工作職能職能（五）檢驗證書及其作用（五）檢驗證書及其作用名稱、內(nèi)容與合同、信用證規(guī)定一致；名稱、內(nèi)容與合同、信用證規(guī)定一致；簽發(fā)時間不遲于提單日期簽

7、發(fā)時間不遲于提單日期作用：作用：（一）貨物與合同相符的依據(jù)（一）貨物與合同相符的依據(jù)（二）海關(guān)放行依據(jù)（二）海關(guān)放行依據(jù)（三）辦理貨款結(jié)算依據(jù)（三）辦理貨款結(jié)算依據(jù)（四）辦理索賠和理賠的依據(jù)（四）辦理索賠和理賠的依據(jù) 品質(zhì)檢驗證書品質(zhì)檢驗證書重量檢驗證書重量檢驗證書數(shù)量檢驗證書數(shù)量檢驗證書產(chǎn)地檢驗證書產(chǎn)地檢驗證書其它檢驗證書其它檢驗證書（六）商品的檢驗標(biāo)準(zhǔn)（六）商品的檢驗標(biāo)準(zhǔn)n出口檢驗依據(jù)出口檢驗依據(jù)：合同合同合同指定的標(biāo)合同指定的標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)國家標(biāo)準(zhǔn)國家標(biāo)準(zhǔn)專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)參照同類商品標(biāo)準(zhǔn)參照同類商品標(biāo)準(zhǔn)如用國外標(biāo)準(zhǔn)須與如用國外標(biāo)準(zhǔn)須與有關(guān)部門研究決定。有關(guān)部門研究決定。n進口檢驗

8、依據(jù)進口檢驗依據(jù)：合同合同合同指定的標(biāo)合同指定的標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)生產(chǎn)國標(biāo)準(zhǔn)生產(chǎn)國標(biāo)準(zhǔn)國際通用標(biāo)準(zhǔn)國際通用標(biāo)準(zhǔn)進口進口國標(biāo)準(zhǔn)。國標(biāo)準(zhǔn)。（七）復(fù)驗地點和時間（七）復(fù)驗地點和時間n出口國檢驗，進口國復(fù)驗。（出口國檢驗，進口國復(fù)驗。（復(fù)驗權(quán)在復(fù)驗權(quán)在買方買方）n復(fù)驗地點應(yīng)根據(jù)商品的性質(zhì)而定復(fù)驗地點應(yīng)根據(jù)商品的性質(zhì)而定，可以，可以在目的港（地），也最終用戶所在地。在目的港（地），也最終用戶所在地。復(fù)驗機構(gòu)、復(fù)驗方法、復(fù)驗費用都須在復(fù)驗機構(gòu)、復(fù)驗方法、復(fù)驗費用都須在合同中明確。合同中明確。n復(fù)驗期限復(fù)驗期限=索賠期限索賠期限。公約公約2 2年。年。（八）進出口商品檢驗的程序（八）進出口商品檢驗的程序n申請檢驗申請檢

9、驗n實施檢驗實施檢驗n簽發(fā)證書簽發(fā)證書關(guān)于免檢關(guān)于免檢注：注：。n某合同商品檢驗條款中規(guī)定以裝船地商檢報某合同商品檢驗條款中規(guī)定以裝船地商檢報告為準(zhǔn)。但在目的港交付貨物卻發(fā)現(xiàn)品質(zhì)與告為準(zhǔn)。但在目的港交付貨物卻發(fā)現(xiàn)品質(zhì)與約定規(guī)格不符。買方經(jīng)當(dāng)?shù)厣虣z機構(gòu)并憑其約定規(guī)格不符。買方經(jīng)當(dāng)?shù)厣虣z機構(gòu)并憑其出具的檢驗證書向賣方索賠，賣方卻以上述出具的檢驗證書向賣方索賠，賣方卻以上述商檢條款拒賠。請問：賣方拒賠是否合理？商檢條款拒賠。請問：賣方拒賠是否合理？ 案例分析一案例分析一n我國我國A A公司向日本公司向日本B B公司以公司以CIFCIF大阪條件出口大阪條件出口一批土特產(chǎn)，一批土特產(chǎn)，B B公司又將該貨

10、物轉(zhuǎn)賣給韓國公司又將該貨物轉(zhuǎn)賣給韓國C C公司，貨到日本后，公司，貨到日本后，B B公司發(fā)現(xiàn)貨物有質(zhì)公司發(fā)現(xiàn)貨物有質(zhì)量問題，但仍將貨物轉(zhuǎn)運至韓國。然后，量問題，但仍將貨物轉(zhuǎn)運至韓國。然后，B B公司在合同規(guī)定的索賠期內(nèi)憑韓國商檢機公司在合同規(guī)定的索賠期內(nèi)憑韓國商檢機構(gòu)簽發(fā)的檢驗證書向我構(gòu)簽發(fā)的檢驗證書向我A A公司提出退貨要求。公司提出退貨要求。請問：請問：A A公司應(yīng)如何處理？公司應(yīng)如何處理？ 案例分析二案例分析二n根據(jù)根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第第三十八條買方必須三十八條買方必須在按情況實際可行的最在按情況實際可行的最短時間內(nèi)檢驗貨物或由他人檢驗貨物短時間內(nèi)檢

11、驗貨物或由他人檢驗貨物。買。買方對貨物不符合合同，必須在發(fā)現(xiàn)或理應(yīng)方對貨物不符合合同，必須在發(fā)現(xiàn)或理應(yīng)發(fā)現(xiàn)不符情形后的一段合理時間內(nèi)通知賣發(fā)現(xiàn)不符情形后的一段合理時間內(nèi)通知賣方，說明不符合合同情形的性質(zhì)，方，說明不符合合同情形的性質(zhì)，否則就否則就喪失聲稱貨物不符合合同的權(quán)利喪失聲稱貨物不符合合同的權(quán)利。 分分 析析n我國某公司與新加坡一家公司以我國某公司與新加坡一家公司以CIFCIF新加坡新加坡條件出口一批土產(chǎn)品，訂約時，我國公司條件出口一批土產(chǎn)品，訂約時，我國公司已知道該批貨物要轉(zhuǎn)銷美國。該貨物到新已知道該批貨物要轉(zhuǎn)銷美國。該貨物到新加坡后，立即轉(zhuǎn)運美國。其后新加坡的買加坡后，立即轉(zhuǎn)運美國。

12、其后新加坡的買主憑美國商檢機構(gòu)簽發(fā)的在美國檢驗的證主憑美國商檢機構(gòu)簽發(fā)的在美國檢驗的證明書，向我公司提出索賠。請問：我國公明書，向我公司提出索賠。請問：我國公司應(yīng)如何對待美國檢驗證書？為什么？司應(yīng)如何對待美國檢驗證書？為什么？ 案例分析三案例分析三n根據(jù)根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第第三十八條第三十八條第3 3項規(guī)定：項規(guī)定：“如果貨物在運輸途如果貨物在運輸途中改運或買方須再發(fā)運貨物，沒有合理機中改運或買方須再發(fā)運貨物，沒有合理機會加以檢驗，而賣方在訂立合同時已知道會加以檢驗，而賣方在訂立合同時已知道或理應(yīng)知道這種改運或再發(fā)運的可能性，或理應(yīng)知道這種改運或再發(fā)運的可

13、能性，檢驗可推遲到貨物到達新目的地后進行。檢驗可推遲到貨物到達新目的地后進行?！睋?jù)此，新加坡商人提交的美國檢驗證書應(yīng)據(jù)此，新加坡商人提交的美國檢驗證書應(yīng)該是有效的。該是有效的。 分分 析析 案例四案例四進口方委托銀行開出的信用證上規(guī)定：賣方進口方委托銀行開出的信用證上規(guī)定：賣方須提交須提交“商品凈重檢驗證書商品凈重檢驗證書”。進口商在收。進口商在收到貨物后，發(fā)現(xiàn)除質(zhì)量不符外，賣方僅提供到貨物后，發(fā)現(xiàn)除質(zhì)量不符外，賣方僅提供重量單。買方立即委托開證行向議付行提出重量單。買方立即委托開證行向議付行提出拒付，但貨款已經(jīng)押出。事后，議付行向開拒付，但貨款已經(jīng)押出。事后，議付行向開證行催付貨款，并解釋賣

14、方所附的重量單即證行催付貨款，并解釋賣方所附的重量單即為凈重檢驗證書。為凈重檢驗證書。問：（問：（1 1）重量單與凈重檢驗證書一樣嗎？）重量單與凈重檢驗證書一樣嗎？ （2 2）開證行能否拒付貨款給議付行？）開證行能否拒付貨款給議付行？ （1 1）商品凈重檢驗證書是由商檢機構(gòu)簽發(fā)的）商品凈重檢驗證書是由商檢機構(gòu)簽發(fā)的關(guān)于貨物重量的公證文件，而重量單為發(fā)關(guān)于貨物重量的公證文件，而重量單為發(fā)貨人所出具的貨物重量說明文件，貨人所出具的貨物重量說明文件，二者是二者是不同的不同的。（2 2）信用證中要求賣方提供商品凈重檢驗證）信用證中要求賣方提供商品凈重檢驗證書，而議付行誤以為重量單即商品凈重檢書，而議付

15、行誤以為重量單即商品凈重檢驗證書，則議付行必須為此過失承擔(dān)責(zé)任。驗證書，則議付行必須為此過失承擔(dān)責(zé)任。按按跟單信用證統(tǒng)一慣例跟單信用證統(tǒng)一慣例的規(guī)定，的規(guī)定，開證開證行有權(quán)對議付行拒付，而議付行可向出口行有權(quán)對議付行拒付，而議付行可向出口商追索押匯款項商追索押匯款項。 分分 析析二、索賠二、索賠（一）違約與索賠（一）違約與索賠n交易中的一方未能部分或全部履行合同交易中的一方未能部分或全部履行合同的責(zé)任與義務(wù)稱為的責(zé)任與義務(wù)稱為。是遭受損失的一方當(dāng)事人要求違約是遭受損失的一方當(dāng)事人要求違約的一方當(dāng)事人對自己進行損害賠償?shù)男械囊环疆?dāng)事人對自己進行損害賠償?shù)男袨?。為。關(guān)于索賠關(guān)于索賠n涉及國際貿(mào)易的

16、索賠，一般有三種情況，涉及國際貿(mào)易的索賠，一般有三種情況，即即貨物買賣索賠、運輸索賠和保險索賠貨物買賣索賠、運輸索賠和保險索賠。本章主要講的是貨物買賣的索賠。本章主要講的是貨物買賣的索賠。 英國的法律把違約分成英國的法律把違約分成違反要件違反要件與與違反擔(dān)保違反擔(dān)保兩種。兩種。所謂所謂違反要件指違反合同的主要條款，受害方有權(quán)違反要件指違反合同的主要條款，受害方有權(quán)因之解除合同并要求損害賠償因之解除合同并要求損害賠償。違反擔(dān)保，通常是。違反擔(dān)保，通常是指違反合同的指違反合同的次要條款次要條款，受害方有權(quán)因之要求損害，受害方有權(quán)因之要求損害賠償，但不能解除合同。一般認為與商品有關(guān)的品賠償，但不能解

17、除合同。一般認為與商品有關(guān)的品質(zhì)、數(shù)量和交貨期等條件屬于要件，與商品不直接質(zhì)、數(shù)量和交貨期等條件屬于要件，與商品不直接聯(lián)系的為擔(dān)保。聯(lián)系的為擔(dān)保。值得注意的是，英國值得注意的是，英國貨物買賣法貨物買賣法卻規(guī)定，受害卻規(guī)定，受害方有權(quán)把賣方的違反要件當(dāng)作違反擔(dān)保處理，而不方有權(quán)把賣方的違反要件當(dāng)作違反擔(dān)保處理，而不把他作為廢棄合同的理由。把他作為廢棄合同的理由。不同法律對違約行為的不同解釋不同法律對違約行為的不同解釋1 1、英國的法律規(guī)定、英國的法律規(guī)定2 2、聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的規(guī)定的規(guī)定聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約把違約區(qū)分為把違約區(qū)

18、分為根根本性違約和非根本性違約本性違約和非根本性違約，所謂根本性違約是指一，所謂根本性違約是指一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受損害，以至實際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待損害，以至實際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本性違反合同，這種根本違反得到的東西，即為根本性違反合同，這種根本違反合同是由于當(dāng)事人的主觀行為造成的，以至于給另合同是由于當(dāng)事人的主觀行為造成的，以至于給另一方當(dāng)事人造成實質(zhì)性的損害，如賣方完全不交付一方當(dāng)事人造成實質(zhì)性的損害，如賣方完全不交付貨物，或買方無理拒收貨物、拒絕付款。如果由于貨物，或買方無理拒收

19、貨物、拒絕付款。如果由于當(dāng)事人不能預(yù)知，而且處于相同情況的另外一個通當(dāng)事人不能預(yù)知，而且處于相同情況的另外一個通情達理的人也不能預(yù)知會發(fā)生這種結(jié)果，那么就不情達理的人也不能預(yù)知會發(fā)生這種結(jié)果，那么就不夠成根本性違約。夠成根本性違約。公約公約規(guī)定：規(guī)定：根本性違約宣告合同無效，并要求根本性違約宣告合同無效，并要求損害賠償損害賠償。非根本性則不能解除，只能要求損害賠非根本性則不能解除，只能要求損害賠償。償。3 3、中華人民共和國合同法中華人民共和國合同法規(guī)定規(guī)定n合同當(dāng)事人一方違約后，另一方當(dāng)事人合同當(dāng)事人一方違約后，另一方當(dāng)事人可以要求違約方承擔(dān)可以要求違約方承擔(dān)“繼續(xù)履行、采取繼續(xù)履行、采取補

20、救措施或者賠償損失等違約責(zé)任補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任”，也可以提出也可以提出“解除合同解除合同”。（二）合同中的索賠條款（二）合同中的索賠條款n兩種規(guī)定方式：一是兩種規(guī)定方式：一是異議和索賠條款異議和索賠條款，另一個是另一個是罰金條款罰金條款。n 在一般，買賣合同中，多數(shù)只訂異議和在一般，買賣合同中，多數(shù)只訂異議和索賠條款，只有在買賣索賠條款，只有在買賣一類商品的合同中，除定明異議與一類商品的合同中，除定明異議與索賠條款外，再索賠條款外，再。1 1、異議與索賠條款、異議與索賠條款n異議與索賠條款的內(nèi)容，除規(guī)定一方違異議與索賠條款的內(nèi)容，除規(guī)定一方違反合同，另一方有權(quán)索賠外，還包括反合同，

21、另一方有權(quán)索賠外，還包括索索賠的依據(jù)、索賠期限、索賠損失的辦法賠的依據(jù)、索賠期限、索賠損失的辦法和賠付金額和賠付金額等項。等項。主要規(guī)定索賠必須的證據(jù)和出證機構(gòu)。主要規(guī)定索賠必須的證據(jù)和出證機構(gòu)。索賠依據(jù)包括索賠依據(jù)包括兩個方面。兩個方面。前者是指貿(mào)易合同和有關(guān)的國家法律規(guī)定；前者是指貿(mào)易合同和有關(guān)的國家法律規(guī)定；后者則指違約的事實真相及其書面證明，以證后者則指違約的事實真相及其書面證明，以證實違約的真實性。實違約的真實性。索賠的依據(jù)索賠的依據(jù)這是指索賠方向違約方提出索賠的有效期限。這是指索賠方向違約方提出索賠的有效期限。根據(jù)商品性質(zhì)及檢驗所需時間多少等因素而定。根據(jù)商品性質(zhì)及檢驗所需時間多少

22、等因素而定。復(fù)檢期限索賠期限（復(fù)檢期限索賠期限（2 2年年）索賠的期限索賠的期限索賠的辦法和索賠金額索賠的辦法和索賠金額n關(guān)于這個問題，除個別情況外，通常在關(guān)于這個問題，除個別情況外，通常在合同中合同中。因為違約的情況。因為違約的情況比較復(fù)雜，究竟在那些業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)上違約比較復(fù)雜，究竟在那些業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)上違約和違約的程度如何等，訂約時難以預(yù)計，和違約的程度如何等，訂約時難以預(yù)計，因此對于違約的索賠金額也難以預(yù)卜，因此對于違約的索賠金額也難以預(yù)卜，所以在合同中所以在合同中不做具體規(guī)定不做具體規(guī)定。n一般適用于遲延交貨、延期接貨、拖延開一般適用于遲延交貨、延期接貨、拖延開立立L/CL/C、拖延付款等，并不

23、以造成損失為前、拖延付款等，并不以造成損失為前提。提。n罰金的數(shù)額的大小是以違約時間的長短為罰金的數(shù)額的大小是以違約時間的長短為轉(zhuǎn)移，并規(guī)定出最高限額。轉(zhuǎn)移，并規(guī)定出最高限額。n數(shù)額以約定為主，分為數(shù)額以約定為主，分為懲罰性和補償性懲罰性和補償性兩兩種。種。2 2、罰金或違約金條款、罰金或違約金條款罰金或違約金與賠償損失的區(qū)別罰金或違約金與賠償損失的區(qū)別不以造成損失為前提條件，即使違不以造成損失為前提條件，即使違約的結(jié)果并未發(fā)生任何實際損害，也可約的結(jié)果并未發(fā)生任何實際損害，也可以對違約方追究違約金責(zé)任。以對違約方追究違約金責(zé)任。是以違約結(jié)果導(dǎo)致實際損害為是以違約結(jié)果導(dǎo)致實際損害為前提。前提。

24、（三）定金罰則（三）定金罰則是指合同一方當(dāng)事人根據(jù)合同的約是指合同一方當(dāng)事人根據(jù)合同的約定預(yù)先付給另一方當(dāng)事人一定數(shù)額的金定預(yù)先付給另一方當(dāng)事人一定數(shù)額的金額，以保證合同的履行。額，以保證合同的履行。運用定金條款的注意事項運用定金條款的注意事項n在合同中，定金條款的內(nèi)容應(yīng)在合同中，定金條款的內(nèi)容應(yīng)與預(yù)付款條與預(yù)付款條款款內(nèi)容有所內(nèi)容有所區(qū)別區(qū)別。n定金條款的定金條款的規(guī)定應(yīng)明確具體規(guī)定應(yīng)明確具體。如定金的數(shù)。如定金的數(shù)額、支付定金的時間和方式，債務(wù)人履行額、支付定金的時間和方式，債務(wù)人履行債務(wù)后，定金是收回還是抵作價款等，都債務(wù)后，定金是收回還是抵作價款等，都在合同中具體訂明。在合同中具體訂明

25、。n在合同中在合同中同時約定同時約定的情況的情況下，下，如出現(xiàn)一方違約，對方如出現(xiàn)一方違約，對方只能擇其一適用只能擇其一適用，不能兩者同時并用。不能兩者同時并用。意外事故意外事故無法預(yù)見無法預(yù)見無法預(yù)防無法預(yù)防 無法避免無法避免無法克服無法克服適當(dāng)變更合同適當(dāng)變更合同或解除合同或解除合同三、不可抗力三、不可抗力（一）不可抗力的含義（一）不可抗力的含義，是指在貨物買賣合同簽訂之后，是指在貨物買賣合同簽訂之后，不是由于合同任何一方當(dāng)事人的過失或疏不是由于合同任何一方當(dāng)事人的過失或疏忽，而是由于發(fā)生了當(dāng)事人忽，而是由于發(fā)生了當(dāng)事人既不能預(yù)見和既不能預(yù)見和預(yù)防，又無法避免和克服預(yù)防，又無法避免和克服的

26、事件，以致不的事件，以致不能履行或不能如期履行合同，遭受不可抗能履行或不能如期履行合同，遭受不可抗力事件的當(dāng)事人，可以據(jù)此免除履行合同力事件的當(dāng)事人，可以據(jù)此免除履行合同的責(zé)任或推遲履行合同，對方無權(quán)要求賠的責(zé)任或推遲履行合同，對方無權(quán)要求賠償。償。 （二）構(gòu)成不可抗力事件的條件（二）構(gòu)成不可抗力事件的條件1 1、意外事故必須、意外事故必須發(fā)生在合同簽訂以后發(fā)生在合同簽訂以后；2 2、不是不是因為合同當(dāng)事人雙方因為合同當(dāng)事人雙方自身的過失或疏自身的過失或疏忽而導(dǎo)致忽而導(dǎo)致的；的；3 3、意外事故在、意外事故在訂立合同時不能預(yù)見訂立合同時不能預(yù)見；4 4、意外事故是當(dāng)事人雙方所、意外事故是當(dāng)事人

27、雙方所不能控制不能控制的，無的，無能為力的。能為力的。n商業(yè)風(fēng)險如匯率浮動、通貨膨脹、原材料漲價商業(yè)風(fēng)險如匯率浮動、通貨膨脹、原材料漲價等是否屬于不可抗力事故的范疇？為什么？等是否屬于不可抗力事故的范疇？為什么？我國某地我國某地7 7月初發(fā)生洪水災(zāi)害，月初發(fā)生洪水災(zāi)害，8 8月初該地的月初該地的某貿(mào)易商與國外客戶成交一批當(dāng)?shù)爻霎a(chǎn)的農(nóng)某貿(mào)易商與國外客戶成交一批當(dāng)?shù)爻霎a(chǎn)的農(nóng)產(chǎn)品，合同簽訂后國外開來信用證，規(guī)定產(chǎn)品，合同簽訂后國外開來信用證，規(guī)定9 9月底以前交貨。但該貿(mào)易商無法收購到合同月底以前交貨。但該貿(mào)易商無法收購到合同所規(guī)定的產(chǎn)品。請問該貿(mào)易商可否以不可抗所規(guī)定的產(chǎn)品。請問該貿(mào)易商可否以不可

28、抗力為由要求免交貨品？力為由要求免交貨品？ 案例分析一案例分析一n某年波蘭某公司向英國某公司出口一批食糖。某年波蘭某公司向英國某公司出口一批食糖。合同規(guī)定合同規(guī)定11-1211-12月交貨。合同簽訂后，該年月交貨。合同簽訂后，該年8 8月波蘭連降大雨，甜菜嚴重減產(chǎn)。月波蘭連降大雨，甜菜嚴重減產(chǎn)。11 11月月5 5日日波蘭政府禁止食糖出口，此項禁令一直到次波蘭政府禁止食糖出口，此項禁令一直到次年年7 7月仍然有效。英國進口商因波蘭公司未月仍然有效。英國進口商因波蘭公司未能出口食糖而提出索賠，但波蘭公司認為是能出口食糖而提出索賠，但波蘭公司認為是不可抗力原因?qū)е虏荒苈男泻贤x務(wù)，雙方不可抗力原因

29、導(dǎo)致不能履行合同義務(wù)，雙方提請訴訟。在上述情況下，波蘭公司是否可提請訴訟。在上述情況下，波蘭公司是否可以以不可抗力作為抗辯理由？為什么？以以不可抗力作為抗辯理由？為什么？ 案例分析二案例分析二n波蘭公司以不可抗力為抗辯的理由應(yīng)該成波蘭公司以不可抗力為抗辯的理由應(yīng)該成立。合同簽訂后由于大雨導(dǎo)致甜菜減產(chǎn)，立。合同簽訂后由于大雨導(dǎo)致甜菜減產(chǎn)，引發(fā)政府禁令，均為引發(fā)政府禁令，均為“當(dāng)事人既不能預(yù)見當(dāng)事人既不能預(yù)見和預(yù)防，又無法避免和克服的意外事故，和預(yù)防，又無法避免和克服的意外事故，”并且政府禁令的時間又很長，因此波蘭公并且政府禁令的時間又很長，因此波蘭公司可以不可抗力為由抗辯。司可以不可抗力為由抗辯

30、。 分析結(jié)果分析結(jié)果n某外國商人向中國出口化工原料一批，價某外國商人向中國出口化工原料一批，價格條件為格條件為CIFCIF天津，合同訂有不可抗力條款。天津，合同訂有不可抗力條款。由于海灣戰(zhàn)爭，石油價格暴漲，外商成本由于海灣戰(zhàn)爭，石油價格暴漲，外商成本增加增加28%28%，外國商人便向中方提出，因為，外國商人便向中方提出，因為是受不可抗力影響，所以要求提價，否則是受不可抗力影響，所以要求提價，否則拒絕交貨。請問中方怎么辦？拒絕交貨。請問中方怎么辦？ 案例分析三案例分析三n外商的要求不合理。海灣戰(zhàn)爭的發(fā)生是外商的要求不合理。海灣戰(zhàn)爭的發(fā)生是“當(dāng)事人既不能預(yù)見和預(yù)防，又無法避免當(dāng)事人既不能預(yù)見和預(yù)防

31、，又無法避免和克服的意外事故和克服的意外事故”，海灣戰(zhàn)爭本身是不，海灣戰(zhàn)爭本身是不可抗力事故。但海灣戰(zhàn)爭爆發(fā)后，石油價可抗力事故。但海灣戰(zhàn)爭爆發(fā)后，石油價格暴漲是當(dāng)事人可預(yù)見的，并且通過一些格暴漲是當(dāng)事人可預(yù)見的，并且通過一些有效的方法可以控制商品成本。所以外商有效的方法可以控制商品成本。所以外商不能以成本增加作為不可抗力事故要求提不能以成本增加作為不可抗力事故要求提價，更不能拒絕交貨。價，更不能拒絕交貨。 分析結(jié)果分析結(jié)果1 1、范圍：自然力量、社會原因、范圍：自然力量、社會原因，如水災(zāi)、火災(zāi)、颶風(fēng)、大雪、暴如水災(zāi)、火災(zāi)、颶風(fēng)、大雪、暴風(fēng)雨、冰雹等。風(fēng)雨、冰雹等。， 如發(fā)生戰(zhàn)爭、工人罷工，政

32、府禁如發(fā)生戰(zhàn)爭、工人罷工，政府禁令、政變等。（美國的特殊規(guī)定）令、政變等。（美國的特殊規(guī)定）規(guī)定辦法：規(guī)定辦法：（1 1）概括規(guī)定）概括規(guī)定（2 2）具體規(guī)定）具體規(guī)定（3 3）綜合規(guī)定）綜合規(guī)定* *（三）不可抗力條款的規(guī)定（三）不可抗力條款的規(guī)定2 2、法律后果及處理原則、法律后果及處理原則解除合同解除合同延期履行合同延期履行合同n在不可抗力條款中，一般規(guī)定在哪些情在不可抗力條款中，一般規(guī)定在哪些情況下可以況下可以或或。免除部分義務(wù)免除部分義務(wù)n我某出口企業(yè)以我某出口企業(yè)以CIF CIF 紐約條件與美國某公司紐約條件與美國某公司訂立了訂立了200 200 套家具的出口合同。合同規(guī)定套家具的

33、出口合同。合同規(guī)定2001 2001 年年12 12 月交貨。月交貨。11 11 月底，我企業(yè)出口商月底，我企業(yè)出口商品倉庫因雷擊發(fā)生火災(zāi)，致使一半以上的出品倉庫因雷擊發(fā)生火災(zāi)，致使一半以上的出口家具被燒毀。我企業(yè)遂以不可抗力為由要口家具被燒毀。我企業(yè)遂以不可抗力為由要求免除交貨責(zé)任，美方不同意，堅持要求我求免除交貨責(zé)任，美方不同意，堅持要求我方按時交貨。我方經(jīng)多方努力，于方按時交貨。我方經(jīng)多方努力，于2002 2002 年年1 1 月初交貨，而美方以我方延期交貨為由提出月初交貨，而美方以我方延期交貨為由提出索賠。問：索賠。問：（1 1）我方可主張何種權(quán)利？）我方可主張何種權(quán)利？（2 2）美方

34、的索賠要求是否合理？為什么？）美方的索賠要求是否合理？為什么？ 案例分析一案例分析一分析結(jié)果分析結(jié)果n（1 1）本案中，我方遭受了出口商品倉庫發(fā)生）本案中，我方遭受了出口商品倉庫發(fā)生雷擊火災(zāi)，致使一半左右的出口家具燒毀，屬雷擊火災(zāi)，致使一半左右的出口家具燒毀，屬于不可抗力事故，我方可以發(fā)生于不可抗力事故，我方可以發(fā)生不可抗力不可抗力事故事故為由，向?qū)Ψ教岢鲅悠诼男泻贤囊?，但不為由，向?qū)Ψ教岢鲅悠诼男泻贤囊?，但不能提出解除合同的要求。能提出解除合同的要求。n（2 2）美方的索賠要求不合理美方的索賠要求不合理。因為，既然發(fā)。因為，既然發(fā)生了不可抗力事故，且已備好的貨物一半左右生了不可抗力事

35、故，且已備好的貨物一半左右被燒毀，這必然影響我方的交貨時間。另外，被燒毀，這必然影響我方的交貨時間。另外，不可抗力是一項免則條款，可免除遭受不可抗不可抗力是一項免則條款，可免除遭受不可抗力事故一方不能如期履約的責(zé)任。美方應(yīng)考慮力事故一方不能如期履約的責(zé)任。美方應(yīng)考慮實際情況同意我方延期履行合同。因此，美方實際情況同意我方延期履行合同。因此，美方的索賠要求是不合理的。的索賠要求是不合理的。n有一份有一份CIFCIF合同，規(guī)定合同，規(guī)定“9 9月月1515號以前裝號以前裝船船”。8 8月月2 2日賣方所在地發(fā)生地震，但賣日賣方所在地發(fā)生地震，但賣方儲存貨物的倉庫距震中較遠，因此未受方儲存貨物的倉庫

36、距震中較遠，因此未受到嚴重損害，僅因交通受到嚴重破壞，導(dǎo)到嚴重損害，僅因交通受到嚴重破壞，導(dǎo)致貨物不能按時出口。事后，賣方以不可致貨物不能按時出口。事后，賣方以不可抗力為由通知買方撤銷合同，但買方不同抗力為由通知買方撤銷合同，但買方不同意。在上述情況下，賣方能否主張撤銷合意。在上述情況下，賣方能否主張撤銷合同？為什么？同？為什么？ 案例分析二案例分析二n賣方不能主張撤銷合同賣方不能主張撤銷合同。地震事件本身為。地震事件本身為“當(dāng)事人既不能預(yù)見和預(yù)防，又無法避免當(dāng)事人既不能預(yù)見和預(yù)防，又無法避免和克服的意外事故和克服的意外事故”，是屬于不可抗力事，是屬于不可抗力事件，但該事件并沒有阻止買方履約，

37、買方件，但該事件并沒有阻止買方履約，買方可以采用其他方式解決交通受到破壞造成可以采用其他方式解決交通受到破壞造成的不便而履行合同，或要求延期履行合同。的不便而履行合同，或要求延期履行合同。 分析結(jié)果分析結(jié)果（三）不可抗力的通知（三）不可抗力的通知n按照國際慣例，當(dāng)發(fā)生不可抗力影響合同按照國際慣例，當(dāng)發(fā)生不可抗力影響合同履行時，履行時，公約公約第第7979條第條第4 4款明確規(guī)定：款明確規(guī)定：不履行義務(wù)的一方必須將障礙及其對他履行義務(wù)不履行義務(wù)的一方必須將障礙及其對他履行義務(wù)能力的影響通知另一方。如果該項通知在不履行能力的影響通知另一方。如果該項通知在不履行義務(wù)的一方已知道或理應(yīng)知道此一障礙后一

38、段合義務(wù)的一方已知道或理應(yīng)知道此一障礙后一段合理時間內(nèi)仍未為另一方收到，則他對由于另一方理時間內(nèi)仍未為另一方收到，則他對由于另一方未收到通知而造成的損害應(yīng)負賠償責(zé)任。未收到通知而造成的損害應(yīng)負賠償責(zé)任。（四）（四） 不可抗力的證明不可抗力的證明n國際貿(mào)易中，當(dāng)一方援引不可抗力要求國際貿(mào)易中，當(dāng)一方援引不可抗力要求免責(zé)時，都必須向?qū)Ψ教峤蛔C明文件，免責(zé)時，都必須向?qū)Ψ教峤蛔C明文件，作為發(fā)生不可抗力的證據(jù)。作為發(fā)生不可抗力的證據(jù)。國外，一般由國外，一般由當(dāng)?shù)氐纳虝虍?dāng)?shù)氐纳虝蚝戏ǖ墓C機合法的公證機構(gòu)出具構(gòu)出具我國，由我國，由中國中國國際貿(mào)易促進國際貿(mào)易促進委員會委員會或設(shè)在或設(shè)在口岸的分會出口

39、岸的分會出具。具。（五）不可抗力條款（五）不可抗力條款包括以下內(nèi)容：包括以下內(nèi)容：n1 1對不可抗力范圍的限定對不可抗力范圍的限定n2 2規(guī)定不可抗力范圍的方式規(guī)定不可抗力范圍的方式n3 3發(fā)生不可抗力事故后的處理方法發(fā)生不可抗力事故后的處理方法我某進口企業(yè)按我某進口企業(yè)按FOBFOB條件向歐洲條件向歐洲某廠商訂購一批貨物。當(dāng)我方派某廠商訂購一批貨物。當(dāng)我方派船前往西歐指定港口接貨時，正船前往西歐指定港口接貨時，正值埃及與以色列發(fā)生戰(zhàn)爭，埃及值埃及與以色列發(fā)生戰(zhàn)爭，埃及被迫關(guān)閉蘇伊士運河。我所派輪被迫關(guān)閉蘇伊士運河。我所派輪船只得繞道南非好望角航行，由船只得繞道南非好望角航行，由于繞道而增加航

40、程，致使船只延于繞道而增加航程，致使船只延遲到達裝貨港口。歐洲廠商要求遲到達裝貨港口。歐洲廠商要求我方賠償因接貨船只遲到而造成我方賠償因接貨船只遲到而造成的倉租和利息，我方拒絕了對方的倉租和利息，我方拒絕了對方要求，因此引起爭議。要求，因此引起爭議。問題：請問歐問題：請問歐洲廠商的要求洲廠商的要求合理？為什么？合理？為什么？ 案案 例一例一n歐洲廠商的要求不合理。因為我方所歐洲廠商的要求不合理。因為我方所派船只遲到，是由于戰(zhàn)爭造成，這屬派船只遲到，是由于戰(zhàn)爭造成，這屬于社會原因引起的不可抗力，是法定于社會原因引起的不可抗力，是法定免責(zé)事項，對歐洲廠商提出的賠償要免責(zé)事項，對歐洲廠商提出的賠償要

41、求，我方可不予理睬。求，我方可不予理睬。分析結(jié)果分析結(jié)果某年，我國某年，我國A A公司與英國公司與英國B B公司成交小麥公司成交小麥 100100公噸每公噸公噸每公噸CFR London 400CFR London 400英鎊，英鎊，總金額為總金額為 4000040000英鎊，交貨期為當(dāng)年英鎊，交貨期為當(dāng)年5 5月月9 9月份。簽約后，月份。簽約后，A A公司購貨地發(fā)生公司購貨地發(fā)生水災(zāi)，于是我方以不可抗力為由，要求水災(zāi)，于是我方以不可抗力為由，要求免除交貨責(zé)任。但對方回電拒絕。免除交貨責(zé)任。但對方回電拒絕。案例二案例二問題：我方要求以不可抗力免除問題：我方要求以不可抗力免除交貨的理由是否充分

42、？交貨的理由是否充分？不可抗力事由發(fā)生后，帶來兩種后果，解不可抗力事由發(fā)生后，帶來兩種后果，解除合同與延遲履行。本例中，合同中小麥除合同與延遲履行。本例中，合同中小麥并非特定產(chǎn)地產(chǎn)品，某一產(chǎn)地發(fā)生水災(zāi)可并非特定產(chǎn)地產(chǎn)品，某一產(chǎn)地發(fā)生水災(zāi)可以從其它產(chǎn)地調(diào)集，所以以從其它產(chǎn)地調(diào)集，所以A A無法要求免除無法要求免除交貨義務(wù)。交貨義務(wù)。分析結(jié)果分析結(jié)果四、仲裁四、仲裁(arbitration)(arbitration)n在國際貨物買賣中，通過在國際貨物買賣中，通過仲裁仲裁解決爭解決爭議，是一種議，是一種主要的爭議解決方式主要的爭議解決方式。爭議解決的形式爭議解決的形式友好協(xié)商友好協(xié)商調(diào)解調(diào)解仲裁仲裁

43、訴訟訴訟（一）仲裁的含義（一）仲裁的含義n仲裁，又稱公斷仲裁，又稱公斷，是指買賣雙方當(dāng)事人，是指買賣雙方當(dāng)事人在爭議發(fā)生之前或在爭議之后，達成書在爭議發(fā)生之前或在爭議之后，達成書面協(xié)議，自愿將他們之間的爭議交給雙面協(xié)議，自愿將他們之間的爭議交給雙方同意的第三者進行裁決。方同意的第三者進行裁決。是指雙方當(dāng)事人自愿將他們在國是指雙方當(dāng)事人自愿將他們在國際貿(mào)易中已經(jīng)發(fā)生或?qū)砜赡馨l(fā)生的爭議際貿(mào)易中已經(jīng)發(fā)生或?qū)砜赡馨l(fā)生的爭議提交仲裁解決的書面意思表示。提交仲裁解決的書面意思表示。n仲裁協(xié)議是仲裁機構(gòu)和仲裁員受理爭議案仲裁協(xié)議是仲裁機構(gòu)和仲裁員受理爭議案件的依據(jù)。件的依據(jù)。 n仲裁協(xié)議的形式仲裁協(xié)議的

44、形式 按其訂立的時間可分按其訂立的時間可分“”和和“”兩種形式。兩種形式。（二）仲裁協(xié)議（二）仲裁協(xié)議1 1、爭議以仲裁解決，不得起訴、爭議以仲裁解決，不得起訴2 2、排除法院管轄權(quán)、排除法院管轄權(quán)3 3、仲裁機構(gòu)取得管轄權(quán)、仲裁機構(gòu)取得管轄權(quán)仲裁協(xié)議的作用仲裁協(xié)議的作用1 1、仲裁、仲裁地點地點n通常有：本國通常有：本國/ /對方國家對方國家/ /第三國第三國2 2、仲裁、仲裁機構(gòu)機構(gòu)臨時機構(gòu)和常設(shè)機構(gòu)臨時機構(gòu)和常設(shè)機構(gòu)3 3、仲裁規(guī)則、仲裁規(guī)則4 4、仲裁裁決的效力仲裁裁決的效力終局性的終局性的 5 5、費用承擔(dān)、費用承擔(dān)注：仲裁條款一定要具體注：仲裁條款一定要具體（三）仲裁條款的內(nèi)容（三

45、）仲裁條款的內(nèi)容提交馬來西亞仲裁的仲裁條款是否有效提交馬來西亞仲裁的仲裁條款是否有效n原告利行公司是一家在馬來西亞登記注冊原告利行公司是一家在馬來西亞登記注冊的航運公司，的航運公司，20012001年年11 11月月, ,其與被告宇宙其與被告宇宙公司簽訂了一份代理協(xié)議，約定由宇宙公公司簽訂了一份代理協(xié)議，約定由宇宙公司作為利行公司的中國境內(nèi)代理人接受托司作為利行公司的中國境內(nèi)代理人接受托運人的訂艙并代利行公司收取運費。協(xié)議運人的訂艙并代利行公司收取運費。協(xié)議履行至今，經(jīng)核對帳目，利行公司認為宇履行至今，經(jīng)核對帳目，利行公司認為宇宙公司共計拖欠運費宙公司共計拖欠運費78643.8078643.8

46、0美元。為美元。為此，利行公司向上海海事法院提起訴訟。此，利行公司向上海海事法院提起訴訟。審理結(jié)果審理結(jié)果n上海海事法院在審理中查明，當(dāng)事人雙方簽定的代理上海海事法院在審理中查明，當(dāng)事人雙方簽定的代理協(xié)議的第協(xié)議的第1717條明確約定了因履行本協(xié)議而產(chǎn)生的糾紛條明確約定了因履行本協(xié)議而產(chǎn)生的糾紛應(yīng)提交馬來西亞仲裁的仲裁條款，條款譯文為：應(yīng)提交馬來西亞仲裁的仲裁條款，條款譯文為：“任任何與本協(xié)議本身或相關(guān)條款有關(guān)的以及終止或無效等何與本協(xié)議本身或相關(guān)條款有關(guān)的以及終止或無效等的爭議、分歧或糾紛應(yīng)由馬來西亞的獨任仲裁員進行的爭議、分歧或糾紛應(yīng)由馬來西亞的獨任仲裁員進行仲裁解決。仲裁員的裁決為最終裁

47、決并對雙方產(chǎn)生效仲裁解決。仲裁員的裁決為最終裁決并對雙方產(chǎn)生效力力”，同時協(xié)議的第，同時協(xié)議的第1818條也明確本協(xié)議的效力及履行條也明確本協(xié)議的效力及履行應(yīng)適用馬來西亞法律。應(yīng)適用馬來西亞法律。 n上海海事法院認為，當(dāng)事人雙方就涉案船舶代理協(xié)議上海海事法院認為，當(dāng)事人雙方就涉案船舶代理協(xié)議履行過程中可能產(chǎn)生的糾紛，已事先以書面協(xié)議形式履行過程中可能產(chǎn)生的糾紛，已事先以書面協(xié)議形式約定了通過仲裁途徑解決的仲裁條款。根據(jù)我國民事約定了通過仲裁途徑解決的仲裁條款。根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，當(dāng)事人在合同中訂有仲裁條款的，不訴訟法的規(guī)定，當(dāng)事人在合同中訂有仲裁條款的，不得向人民法院起訴。利行公司應(yīng)依據(jù)

48、馬來西亞的仲裁得向人民法院起訴。利行公司應(yīng)依據(jù)馬來西亞的仲裁程序?qū)⑸姘讣m紛提交馬來西亞獨任仲裁員仲裁。上海程序?qū)⑸姘讣m紛提交馬來西亞獨任仲裁員仲裁。上海海事法院遂裁定駁回了利行公司的起訴。海事法院遂裁定駁回了利行公司的起訴。提單仲裁條款無效案提單仲裁條款無效案n申請人：鐵行渣華（香港）有限公司申請人：鐵行渣華（香港）有限公司 n被申請人：華興海運（中國）有限公司被申請人：華興海運（中國）有限公司 n19981998年年5 5月，申請人鐵行渣華有限公司向被申請月，申請人鐵行渣華有限公司向被申請人托運人托運1010個集裝箱的貨物，裝于個集裝箱的貨物，裝于“Guang Bin Ji Guang Bi

49、n Ji 7474”輪由香港運到廣東云浮六都，被申請人于輪由香港運到廣東云浮六都，被申請人于19981998年年5 5月月1616日在香港簽發(fā)提單，提單號為日在香港簽發(fā)提單，提單號為74/9805LD0274/9805LD02。該提單背面條款第。該提單背面條款第2 2條內(nèi)容為條內(nèi)容為 ：“管轄權(quán)：所有因此提單產(chǎn)生的爭議應(yīng)按照中華管轄權(quán)：所有因此提單產(chǎn)生的爭議應(yīng)按照中華人民共和國法律在中華人民共和國法院審理或在人民共和國法律在中華人民共和國法院審理或在中華人民共和國仲裁。中華人民共和國仲裁?！北景府?dāng)事人事后沒有關(guān)本案當(dāng)事人事后沒有關(guān)于仲裁的補充協(xié)議。本案當(dāng)事人確定以中華人民于仲裁的補充協(xié)議。本案

50、當(dāng)事人確定以中華人民共和國法律認定本案所涉仲裁協(xié)議的效力。共和國法律認定本案所涉仲裁協(xié)議的效力。n申請人訴稱：申請人訴稱：19981998年年5 5月，申請人向被申請人托月，申請人向被申請人托運運1010個集裝箱的貨物，裝于個集裝箱的貨物，裝于“Guang Bin Ji 74Guang Bin Ji 74”輪輪由香港運到廣東云浮六都，被申請人于由香港運到廣東云浮六都，被申請人于19981998年年5 5月月1616日在香港簽發(fā)了提單，提單背面條款第日在香港簽發(fā)了提單，提單背面條款第2 2條規(guī)條規(guī)定：定：“所有因此提單產(chǎn)生的爭議應(yīng)按照中國法律所有因此提單產(chǎn)生的爭議應(yīng)按照中國法律在中國法院審理或在

51、中國仲裁。在中國法院審理或在中國仲裁?！鄙暾埲苏J為，申請人認為，該條款既約定了法院管轄，又約定了仲裁，兩種該條款既約定了法院管轄，又約定了仲裁，兩種約定相互排斥，該條款約定的爭議管轄不確定，約定相互排斥，該條款約定的爭議管轄不確定，請求仲裁的意思表示也不明確。條款僅規(guī)定請求仲裁的意思表示也不明確。條款僅規(guī)定“在在中國仲裁中國仲裁”，未約定仲裁委員會。該條款缺少我，未約定仲裁委員會。該條款缺少我國仲裁法第十六條所規(guī)定的仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)具備的國仲裁法第十六條所規(guī)定的仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)具備的構(gòu)成要素，申請人對該仲裁條款的效力有異議。構(gòu)成要素，申請人對該仲裁條款的效力有異議。根據(jù)根據(jù)中華人民共和國仲裁法中華人民

52、共和國仲裁法第二十條的規(guī)定，第二十條的規(guī)定，申請法院裁定確認上述仲裁條款無效。申請法院裁定確認上述仲裁條款無效。 n被申請人辯稱：被申請人辯稱：74/9805LD0274/9805LD02號提單背面條款第號提單背面條款第2 2條作為司法管轄條款是有效的。該條款明確了法條作為司法管轄條款是有效的。該條款明確了法律適用問題和司法管轄問題，不違反中華人民共律適用問題和司法管轄問題，不違反中華人民共和國法律的規(guī)定，因而是有效的。該條款既約定和國法律的規(guī)定，因而是有效的。該條款既約定在中華人民共和國法院審理，又約定在中華人民在中華人民共和國法院審理，又約定在中華人民共和國仲裁，根據(jù)中華人民共和國法律，如果雙共和國仲裁，根據(jù)中華人民共和國法律，如果雙方事后未達成明確的仲裁協(xié)議，則根據(jù)該條款，方事后未達成明確的仲裁協(xié)議，則根據(jù)該條款，有關(guān)爭議不能由仲裁機構(gòu)仲裁，而只能由法院管有關(guān)爭議不