淺談分公司對總公司經(jīng)營許可資質(zhì)的使用權(quán)

1、    淺談分公司對總公司經(jīng)營許可資質(zhì)的使用權(quán)    林平輝摘 要：通過對實(shí)際案例的分析，闡述了分公司的屬性與地位以及分公司與總公司的法律關(guān)系，并對分公司對總公司經(jīng)營許可資質(zhì)的使用權(quán)進(jìn)行了探討。關(guān)鍵詞：分公司；經(jīng)營許可資質(zhì)；經(jīng)營范圍；使用權(quán)：d922 ：a ：2095-6835（2014）21-0108-02在現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活和司法實(shí)踐中，對于總公司所具有的特種行業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營許可資質(zhì)，其旗下的分公司能否使用存在較大爭議。在分析分公司能否使用總公司的經(jīng)營許可資質(zhì)問題時，很多人會把分公司和子公司混淆，一概認(rèn)為均不得使用總公司的許可經(jīng)營權(quán)。其實(shí)，這種看法是因?yàn)闆]有正

2、確區(qū)分分公司、子公司與總公司的法律關(guān)系。子公司在法律上具有獨(dú)立的法人資格，其是否在取得法律規(guī)定的經(jīng)營許可證后方可進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營是值得商榷的，畢竟子公司的性質(zhì)與總公司是一致的。但分公司只是依附于總公司的一個機(jī)構(gòu)，是總公司的組成部分，沒有獨(dú)立的法人資格，只能在總公司的經(jīng)營范圍內(nèi)進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營。因此，分公司和子公司是兩個完全不同的概念。1 案件概要a電力公司（下稱“a公司”）依法取得了承裝（修、試）電力設(shè)施許可證，旗下b分公司（下稱“b公司”）并未獲得該許可證。a公司以自己的名義與某單位簽訂了建筑安裝單位工程承包施工合同，并在合同中約定安裝施工工作由b公司來完成，然后由b公司挑選已取得電力設(shè)施承修、安裝

3、特種行業(yè)從業(yè)資格的員工進(jìn)行安裝施工。b公司按合同約定完成了工作，但經(jīng)某工商行政管理局審查，認(rèn)定b公司超出經(jīng)營范圍，違反了無照經(jīng)營查處取締辦法第十四條第一款的規(guī)定，并對b公司超出核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍、擅自從事電力設(shè)施及配套工程施工業(yè)務(wù)的違法經(jīng)營行為作出沒收全部違法所得的處罰。2 本案的相關(guān)啟示2.1 本案例行政處罰中存在的問題本案例行政處罰中存在的問題主要有以下兩點(diǎn)：建筑安裝單位工程承包施工合同簽訂的主體是a公司，b公司是a公司的分公司，是接受a公司授權(quán)完成具體工程施工的主體。b公司接受a公司的委托并以a公司的名義從事施工活動，所產(chǎn)生的法律后果應(yīng)由a公司來承擔(dān)。要考慮b公司的權(quán)利能力。權(quán)利能力，即

4、我國民法上的民事權(quán)利能力，是民事主體最為重要的資格。作為公司權(quán)利延伸的分公司，b公司不具有承擔(dān)民事責(zé)任的能力，因此，行政單位直接決定分公司承擔(dān)責(zé)任沒有理論依據(jù)。2.2 本案認(rèn)定的事實(shí)存在錯誤本案中，a公司依法取得了承裝（修、試）電力設(shè)施許可證，依法具有從事承裝類、承修類、承試類電力設(shè)施及配套工程施工和通信線路設(shè)計(jì)、安裝、維護(hù)等工作的權(quán)利，b公司從事的電力設(shè)施施工并未超出這一范圍。在a公司已取得的特許生產(chǎn)經(jīng)營范圍內(nèi)，a公司下屬的每一個不具有獨(dú)立法人資格的分支機(jī)構(gòu)，均可以經(jīng)a公司授權(quán)，對外以a公司的名義開展生產(chǎn)經(jīng)營活動，并依法由a公司對其所從事的經(jīng)營行為承擔(dān)法律責(zé)任。3 分公司對總公司經(jīng)營許可資質(zhì)

5、的使用權(quán)3.1 分公司的法律特殊性有限責(zé)任公司根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營的需要，可以設(shè)立分公司。公司法第十四條明確規(guī)定了分公司的法律地位：分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)；設(shè)立分公司時，應(yīng)當(dāng)向分公司所在地的公司登記部門登記；在登記后領(lǐng)取分公司的營業(yè)執(zhí)照?？梢?，分公司是相對于總公司而言的，是總公司的組成部分。不論是在經(jīng)濟(jì)上，還是在法律上，分公司都不具有獨(dú)立性。分公司的非獨(dú)立性主要表現(xiàn)在以下幾個方面：不具有法人資格，不能獨(dú)立享有權(quán)利、承擔(dān)責(zé)任，其一切行為的后果和責(zé)任由總公司承擔(dān)；沒有獨(dú)立的公司名稱和章程，對外從事經(jīng)營活動時必須以總公司的名義，遵守總公司的章程；在人事、經(jīng)營上沒有自主權(quán)，主要業(yè)務(wù)人

6、員和管理人員由總公司決定并委任，并根據(jù)總公司的委托或授權(quán)進(jìn)行業(yè)務(wù)活動；沒有獨(dú)立的財產(chǎn)，所有資產(chǎn)屬于總公司，并作為總公司的資產(chǎn)列入總公司的資產(chǎn)負(fù)債表中。3.2 總公司和分公司的法律關(guān)系要弄清總公司和分公司的法律關(guān)系，就要認(rèn)清分公司的法律性質(zhì)?！皬囊欢ㄒ饬x上說，分公司就是總公司不獨(dú)立的當(dāng)然代理人，或者說是機(jī)構(gòu)代理人。從一定角度講，是公司的常設(shè)代理機(jī)構(gòu)。”劉澤華、王曉寧在商業(yè)銀行分支機(jī)構(gòu)的非法人資格和訴訟主體的法律研究中認(rèn)為，“商業(yè)銀行分支機(jī)構(gòu)對外以自己的名義開展民事活動，應(yīng)視其為代理總行所為的民事法律行為。雖然這種代理不符合代理制度的形式要件，但從本質(zhì)上講，確屬代理關(guān)系，商業(yè)銀行分支機(jī)構(gòu)不是法人，

7、只能在總行授權(quán)范圍內(nèi)依法開展業(yè)務(wù)，其民事責(zé)任由總行承擔(dān)?！鄙鲜鲇^點(diǎn)將總公司和分公司定位為代理關(guān)系，分公司是在總公司的授權(quán)范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動，分公司與其他單位發(fā)生的法律關(guān)系，最終還要?dú)w為總公司解釋。3.3 分公司對總公司資質(zhì)許可的使用權(quán)我國合同法解釋（一）第十條規(guī)定，當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同時，人民法院不能因此認(rèn)定合同無效，但是違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營和法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。那么，此項(xiàng)規(guī)定是否適用于分公司呢？依據(jù)總公司與分公司的法律關(guān)系，分公司的經(jīng)營行為即為總公司的經(jīng)營行為。分公司超越經(jīng)營范圍訂立合同也應(yīng)適用該規(guī)定，只不過責(zé)任主體是總公司。但是，該條規(guī)定并不能體現(xiàn)“超越經(jīng)營范圍”

8、的含義，尤其是對分公司而言。分公司雖然有自己的經(jīng)營范圍，但是該經(jīng)營范圍是在總公司的經(jīng)營范圍內(nèi)設(shè)立的，是總公司授權(quán)設(shè)立的。因此，在對外經(jīng)營過程中，分公司不能超越經(jīng)營范圍經(jīng)營。但是，如果總公司對分公司進(jìn)行另外授權(quán)，那分公司是否還受此限制？鑒于總公司與分公司的特殊關(guān)系，只要是在總公司的經(jīng)營范圍內(nèi)對分公司進(jìn)行授權(quán)，分公司以總公司名義進(jìn)行的經(jīng)營行為都是不受此限制的。由于我國法律并沒有對分公司的法律屬性予以明確規(guī)定，致使在對待分公司的問題上存在較大分歧。通過上面的分析，可以確定分公司在總公司授權(quán)范圍內(nèi)，可以以總公司的名義從事經(jīng)營活動。但是，由于我國法律體系中對經(jīng)營許可有著較為嚴(yán)格的規(guī)定，而對分公司與總公司

9、法律關(guān)系的規(guī)定又十分曖昧，因此，難免會造成法律法規(guī)沖突，從而加大了分公司在使用總公司資質(zhì)時的風(fēng)險。參考文獻(xiàn)1史尚寬.民法總論m.北京：中國政法大學(xué)出版社，2000.2董冬.公司法全書m.北京：中國工人出版社，1993.3甘培忠.公司代理制度論略j.中國法學(xué)，1997（06）.編輯：王霞o(jì)n the branch head office operating license for the right to use the qualificationlin pinghuiabstract： through the analysis of actual cases， elaborated attributes and status as well as the legal relationship with the company's branch offices， headquarters and branches ope