中華全國律師協(xié)會律師辦理國有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務操作指引

1、中華全國律師協(xié)會律師辦理國有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務操作指引目錄 總則第一章國有企業(yè)改制業(yè)務第一節(jié)盡職調(diào)查與編制盡職調(diào)查報告第二節(jié)編制改制方案與職工安置方案第三節(jié)報批備案第四節(jié)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓與產(chǎn)權(quán)交易第五節(jié)政策文件的制定與改制輔導第六節(jié)工商登記第二章相關(guān)公司治理業(yè)務第三章法律意見書附則總則 第1條 宗旨 為指導律師承辦國有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務，規(guī)范律師執(zhí)業(yè)行為，保障律師依法履行職責，充分發(fā)揮律師在國有企業(yè)改制與公司治理中的作用，依據(jù)中華人民共和國公司法(以下簡稱公司法)、關(guān)于進一步規(guī)范國有企業(yè)改制工作的實施意見(以下簡稱“60號文”)、企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法(以下簡稱“3號令”)及其他

2、相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和國家關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)改制的規(guī)范性政策文件(以下簡稱“規(guī)范性政策文件”)的規(guī)定，制定本指引。第2條 定義及業(yè)務范圍 2.1本指引所稱律師承辦國有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務，是指律師事務所接受改制企業(yè)、產(chǎn)權(quán)持有單位、其他改制當事人的委托，指派律師為委托人提供與國有企業(yè)改制相關(guān)的法律服務，協(xié)助改制后的企業(yè)建立和完善現(xiàn)代企業(yè)制度及法人治理結(jié)構(gòu)。2.2律師承辦國有企業(yè)改制業(yè)務包括但不限于下列范圍：2.2.1開展盡職調(diào)查，編制盡職調(diào)查報告；2.2.2協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)完成國有產(chǎn)權(quán)界定的工作，代理產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)處理國有產(chǎn)權(quán)方面的糾紛;2.2.3制作改制方案、職工安置方案

3、，涉及國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的，制作國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案；2.2.4編制各類規(guī)范性法律文書，參與談判，審核其他交易方提供的材料或法律文件；2.2.5依法對產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)報批的改制方案、國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案出具法律意見書，涉及職工安置的，一并發(fā)表意見；2.2.6對改制企業(yè)的職工(代表)大會、董事會、股東(大)會進行見證并出具見證意見，協(xié)助完成國有企業(yè)各項內(nèi)部審核與批準程序；2.2.7協(xié)助改制方案、國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的實施和完成產(chǎn)權(quán)交易工作，協(xié)助公司或企業(yè)辦理工商變更登記手續(xù)。2.3律師承辦相關(guān)公司治理業(yè)務包括但不限于下列內(nèi)容：2.3.1協(xié)助改制后的公司制企業(yè)完善公司治理結(jié)構(gòu)；2.3.2協(xié)助改制后的公司制企業(yè)

4、建立規(guī)章制度；2.3.3協(xié)助改制后的公司制企業(yè)健全激勵約束機制；2.3.4協(xié)助改制后的公司制企業(yè)完善公司董事誠信體系建設；2.3.5協(xié)助改制后的公司制企業(yè)完善外部治理體系，有效防范法律風險。第3條 特別事項 3.1本指引旨在向律師提供辦理國有企業(yè)改制和相關(guān)公司治理業(yè)務方面的經(jīng)驗，而非強制性規(guī)定，供律師在實踐中參考。3.2律師從事國有企業(yè)改制和相關(guān)公司治理業(yè)務，依據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性政策文件，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)，獨立進行工作。3.3律師以律師事務所名義與委托人訂立書面的法律服務合同，明確約定委托事項、承辦人員、提供服務的方式和范圍、雙方的權(quán)利和義務以及收費金額等事項。律師可以主協(xié)調(diào)人身份

5、全程參與國企改制與公司治理過程，依據(jù)委托人的授權(quán)，全面主導改制工作組的活動，安排會計師事務所、資產(chǎn)評估機構(gòu)等中介機構(gòu)的相關(guān)工作，協(xié)調(diào)各中介機構(gòu)的活動，以充分發(fā)揮律師在國企改制與公司治理中的作用。3.4律師從事與國有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務有關(guān)的法律服務時，可參照本指引執(zhí)行。第一章 國有企業(yè)改制業(yè)務 第一節(jié) 盡職調(diào)查與編制盡職調(diào)查報告 第4條 本指引所稱盡職調(diào)查，專指法律盡職調(diào)查，即在國有企業(yè)改制過程中，律師依據(jù)改制企業(yè)的改制、產(chǎn)權(quán)交易等計劃，通過對相關(guān)資料、信息以及其他事實情況的收集，從法律或規(guī)范性政策文件的角度進行調(diào)查、研究、分析和判斷。第5條 律師開展盡職調(diào)查應當遵循三個基本原則：5.1

6、獨立性原則。律師開展盡職調(diào)查，應當獨立于委托人意志，獨立于審計、評估等其他中介機構(gòu)。5.2審慎原則。在盡職調(diào)查過程中，律師應持審慎的態(tài)度，保持合理懷疑。5.3專業(yè)性原則。在盡職調(diào)查過程中，律師應當結(jié)合自身優(yōu)勢從法律角度作出專業(yè)的判斷。5.4避免利益沖突原則。律師應履行利益沖突審查義務，在提供服務過程中或服務結(jié)束后不應利用獲悉的相關(guān)信息獲取任何利益，也不應在提供服務過程中，代理與產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)有直接或間接利益沖突關(guān)系的單位或個人的任何訴訟或非訴訟事務。第6條 律師開展盡職調(diào)查，應要求被調(diào)查對象在合理或約定時間內(nèi)向律師提供真實、完整的資料原件或與原件審核一致的復印件。律師通過對相關(guān)被調(diào)查人

7、進行口頭詢問，或?qū)Ρ徽{(diào)查事項進行現(xiàn)場勘查等方式了解情況。律師制作的談話記錄、現(xiàn)場勘查記錄等文件材料，除非有相關(guān)人員或部門的書面保證或書面證明，否則不能作為制作盡職調(diào)查報告的依據(jù)。第7條 律師開展盡職調(diào)查，一般應當涉及下列事項：7.1對“設立、沿革和變更情況”的核查，應包括但不限于下列文件(必要時需要輔之以企業(yè)工商登記的查詢資料)：7.1.1改制企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照；7.1.2改制企業(yè)歷次變更的章程及目前有效的章程；7.1.3與改制企業(yè)設立相關(guān)的政府有權(quán)部門的批文；7.1.4與業(yè)務經(jīng)營相關(guān)的批準、許可或授權(quán)；7.1.5企業(yè)取得的資格認定證書，如業(yè)務經(jīng)營許可證等；7.1.6企業(yè)變更登記事項的申請與批準文

8、件；7.1.7審計、評估報告；7.1.8股東會、董事會的會議記錄和決議；7.1.9企業(yè)分支機構(gòu)和企業(yè)對外投資證明；7.1.10稅務登記證以及有關(guān)稅收優(yōu)惠情況說明及批文；7.1.11外匯登記證；7.1.12海關(guān)登記證明；7.1.13企業(yè)已經(jīng)取得的優(yōu)惠政策的相關(guān)證明文件；7.1.14其他相關(guān)證明文件。7.2對“基本運營結(jié)構(gòu)”的核查，應包括但不限于下列文件：7.2.1企業(yè)目前的股本結(jié)構(gòu)或出資人出資情況的說明；7.2.2有關(guān)企業(yè)目前的管理結(jié)構(gòu)、薪酬體系的文件；7.2.3有關(guān)企業(yè)內(nèi)部管理制度與風險控制制度的文件。7.3對“股權(quán)情況”的核查，應包括但不限于下列文件：7.3.1有關(guān)企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)及其演變過程

9、的證明文件；7.3.2股權(quán)有無質(zhì)押或其他形式權(quán)利行使障礙的證明文件；7.3.3有關(guān)股東出資方式、出資金額的證明文件；7.3.4股東以非貨幣財產(chǎn)出資的財產(chǎn)權(quán)屬證明文件及權(quán)屬變更登記文件。7.4對“有形資產(chǎn)情況”的核查，應包括但不限于下列文件：7.4.1企業(yè)及其附屬機構(gòu)房屋產(chǎn)權(quán)及重要設備的清單；7.4.2企業(yè)及其附屬機構(gòu)有關(guān)房屋及重要設備租賃的文件；7.4.3企業(yè)及其附屬機構(gòu)有關(guān)海關(guān)免稅的機械設備(車輛)的證明文件；7.4.4企業(yè)其他有形資產(chǎn)的清單及權(quán)屬證明文件。7.5對“土地使用權(quán)及其他無形資產(chǎn)情況”的核查，應包括但不限于下列文件：7.5.1企業(yè)及其附屬機構(gòu)對各項軟件、產(chǎn)品等無形資產(chǎn)所擁有的知識

10、產(chǎn)權(quán)清單，包括專利、商標、版權(quán)及其他知識產(chǎn)權(quán)；7.5.2所有與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的注冊登記證明及協(xié)議；7.5.3企業(yè)及其附屬機構(gòu)土地使用權(quán)證、租賃土地的協(xié)議；7.5.4企業(yè)及其附屬機構(gòu)簽署的重大知識產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)相關(guān)協(xié)議。7.6對改制企業(yè)所簽署或者有關(guān)聯(lián)關(guān)系的“重大合同情況”的核查，應包括但不限于下列文件：7.6.1任何與企業(yè)及其附屬機構(gòu)股權(quán)有關(guān)的合同；7.6.2任何在企業(yè)及其附屬機構(gòu)的動產(chǎn)或不動產(chǎn)設定的所有抵押、質(zhì)押、留置權(quán)等擔保權(quán)益或其他與權(quán)益限制相關(guān)的合同；7.6.3企業(yè)及其關(guān)聯(lián)機構(gòu)的兼并、分立、合并、歇業(yè)、清算、破產(chǎn)的相關(guān)合同；7.6.4企業(yè)及其附屬機構(gòu)簽署的所有重要服務協(xié)議；7.6.5企業(yè)

11、及其附屬機構(gòu)簽署的所有重要許可協(xié)議、特許安排及附有條件的買賣合同；7.6.6企業(yè)及其附屬機構(gòu)簽署的所有重要能源與原材料或必需品的供應合同；7.6.7企業(yè)及其附屬機構(gòu)簽署的重大保險合同；7.6.8企業(yè)及其附屬機構(gòu)改制前簽署的任何與合并、聯(lián)合、重組、收購或出售有關(guān)的重要文件；7.6.9企業(yè)及其附屬機構(gòu)與主要客戶簽訂的其他與其經(jīng)營有重大影響的合同；7.6.10其他重要合同，如聯(lián)營合同、征用土地合同、大額貸款或拆借合同、重大承包經(jīng)營、租賃經(jīng)營合同或投資參/控股及利潤共享的合同或協(xié)議等。7.7對改制企業(yè)“重大債權(quán)債務”的核查，應包括但不限于下列文件：7.7.1有關(guān)公司應收款、其他應收款的真實性及完整性；

12、7.7.2應付款項是否與業(yè)務相關(guān)，有無異常負債；7.7.3有無其他或有事項；7.7.4有無提供抵押擔保的債權(quán)債務及具體情況；7.7.5有無因債權(quán)債務事項而可能引發(fā)的糾紛等。7.8律師需要調(diào)查改制企業(yè)所涉及的“重大法律糾紛、行政處罰等情況”的，應包括但不限于下列文件：7.8.1企業(yè)未了結(jié)的訴訟、仲裁、行政處罰、索賠要求及政府部門之調(diào)查或質(zhì)詢的詳細情況；7.8.2企業(yè)違反或被告知違反衛(wèi)生、防火、建筑、規(guī)劃、安全、環(huán)保等方面之法律、法規(guī)、通知的情況；7.8.3企業(yè)所知曉的將來可能涉及訴訟、仲裁、行政處罰、索賠要求、政府部門的調(diào)查或質(zhì)詢的事實。7.9律師需要調(diào)查改制企業(yè)“人員基本情況”的，應包括但不限

13、于下列文件：7.9.1企業(yè)高級管理人員的基本情況；7.9.2企業(yè)和職工簽訂的勞動合同樣本；7.9.3企業(yè)工會組織的情況和與工會簽訂的集體勞動合同或協(xié)議；7.9.4企業(yè)職工福利政策；7.9.5企業(yè)繳納社會保險費的情況。7.10律師還可以依據(jù)改制計劃、特點與要求的不同，要求委托人以及被調(diào)查對象提供其他各類相關(guān)文件或信息。第8條 律師開展盡職調(diào)查，應當注意下列問題：8.1律師應當保持與委托人以及被調(diào)查對象的良好溝通，以便將律師在調(diào)查過程中所發(fā)現(xiàn)的問題及解決問題的方法及時反饋給委托人。8.2律師應當注意同其他中介機構(gòu)的配合。律師在工作中應當同其他中介機構(gòu)相互配合，確保改制項目順利完成。8.3律師開展盡

14、職調(diào)查，應當認真審核、比對相關(guān)資料。如果發(fā)現(xiàn)相關(guān)資料存在矛盾或者不一致，應當要求委托人予以核實，也可以商請其他中介機構(gòu)協(xié)助調(diào)查，或由律師再次調(diào)查，以保證盡職調(diào)查的準確性。8.4律師開展盡職調(diào)查，應當注意收集完整的調(diào)查資料，對于因客觀原因無法獲得與改制或產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有重大關(guān)系的文件和證據(jù)的，應當在有關(guān)法律文件中明確說明。8.5律師開展盡職調(diào)查，應當制作工作底稿以防范執(zhí)業(yè)風險。工作底稿應當真實、完整、記錄清晰并適宜長期保存。8.6律師開展盡職調(diào)查，應當嚴格履行保密義務。未經(jīng)產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)同意，律師在提供服務過程中或服務結(jié)束后均不應將獲悉的相關(guān)信息透露給任何第三方。第9條 編制盡職調(diào)查報告盡職調(diào)

15、查報告一般包括下列內(nèi)容：9.1范圍與目的。明確律師開展盡職調(diào)查工作的范圍以及出具盡職調(diào)查報告的目的；9.2律師的工作準則。律師是否根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性政策文件，根據(jù)委托人的授權(quán)，按照律師行業(yè)公認的業(yè)務標準、道德規(guī)范和勤勉盡責精神，出具工作報告；9.3律師的工作程序。律師在開展盡職調(diào)查過程中的主要工作方式、工作時間以及工作流程；9.4相關(guān)依據(jù)。律師獲取的各項書面材料和文件、談話記錄、現(xiàn)場勘查記錄等；9.5正文。正文內(nèi)容應當與律師的工作程序以及律師出具的調(diào)查清單所涉及的范圍保持一致，如公司概況、經(jīng)營情況、資產(chǎn)狀況、知識產(chǎn)權(quán)、訴訟以及處罰情況等，正文部分可以分別對每一個具體問題進行確認、

16、分析與解釋；9.6結(jié)尾。律師對盡職調(diào)查的結(jié)果發(fā)表結(jié)論性意見。第二節(jié)編制改制方案與職工安置方案 第10條 編制改制方案10.1律師編制改制方案應當依據(jù)國家法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性政策文件，處理好改革、發(fā)展與穩(wěn)定的關(guān)系，妥善解決改制過程中遇到的問題。10.2改制方案一般包括下列內(nèi)容：10.2.1改制企業(yè)及擬出資各方的基本情況(歷史沿革、主營業(yè)務、人員結(jié)構(gòu)、財務狀況、近幾年的經(jīng)營情況、組織結(jié)構(gòu)圖等)；10.2.2改制的目的、必要性和可行性；10.2.3改制后企業(yè)的發(fā)展前景和規(guī)劃；10.2.4改制的基本原則；10.2.5擬采取的改制形式；10.2.6國有產(chǎn)權(quán)受讓、資產(chǎn)及債務處置的方式和條件；10.2.

17、7職工安置；10.2.8黨、工、團組織關(guān)系的處理；10.2.9股權(quán)設置及法人治理結(jié)構(gòu)；10.2.10改制工作的組織和領(lǐng)導；10.2.11改制實施程序和步驟。10.3改制方案中涉及股權(quán)設置的，根據(jù)是否處于國家重點行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域決定國有控股、參股還是退出時，律師應注意下列問題：10.3.1涉及國家安全和經(jīng)濟安全的行業(yè)、自然壟斷行業(yè)、提供重要公共產(chǎn)品和服務的行業(yè)、資源性行業(yè)和兩類企業(yè)即支柱產(chǎn)業(yè)和高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)中的骨干企業(yè)的主業(yè)部分，國有經(jīng)濟應繼續(xù)發(fā)揮其控制力、影響力，進行股權(quán)重組時，國有股原則上應占到相對控股地位；10.3.2根據(jù)規(guī)模大小決定應當采取整體改制還是主輔分離輔業(yè)改制。實施輔業(yè)改制后的國有大

18、股東持股比例原則上不能超過75%，律師應當協(xié)助改制企業(yè)在聽取國資監(jiān)管機構(gòu)及其所出資企業(yè)、擬出資各方和改制企業(yè)職工意見的基礎上，編制股權(quán)重組方案。10.4改制方案中涉及“資產(chǎn)和債權(quán)債務處置”的，律師應注意下列問題：10.4.1接受委托，在清產(chǎn)核資、財務審計的基礎上，根據(jù)產(chǎn)權(quán)持有單位的改制目的和改制企業(yè)的具體情況制定債權(quán)債務處置方案；10.4.2要求改制企業(yè)如實告知各項未結(jié)債權(quán)債務，如果債權(quán)人中的金融機構(gòu)持反對或保留意見，應說明該項金融債權(quán)對本次改制的影響；10.4.3如涉及或有負債或正在進行的有關(guān)債權(quán)債務的訴訟、仲裁和執(zhí)行情況，應重點指出或有負債及訴訟、仲裁事項對本次改制的影響。10.5國有企業(yè)

19、在改制過程中如將現(xiàn)金補償轉(zhuǎn)為股權(quán)補償，律師應注意下列事項：10.5.1選擇股權(quán)補償必須自愿，不得以保留工作崗位為條件強迫職工選擇；10.5.2職工入股采用自然人持股形式，若人數(shù)眾多，應建議采取信托方式將職工的表決權(quán)和分紅權(quán)分開，強化分紅權(quán)，淡化表決權(quán)，通過受托人實現(xiàn)表決權(quán)的集中，以提高公司治理水平和決策效率。第11條 編制職工安置方案11.1律師在參與國有企業(yè)的改制與重組過程中，應熟悉勞動法、勞動合同法以及相關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性政策文件。11.2律師應幫助改制企業(yè)按照勞動法、勞動合同法的有關(guān)規(guī)定確立和職工之間的勞動關(guān)系，建立企業(yè)自主用工、勞動者自主擇業(yè)的市場化機制，妥善安置職工。11.

20、3律師應防止有關(guān)各方借改制之機侵害職工利益的不法行為出現(xiàn)。同時律師也應謹慎處理改制中發(fā)生的各種問題，避免激化矛盾，協(xié)助企業(yè)和各級政府機關(guān)維護社會穩(wěn)定。11.4律師在接受產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)委托后，凡是涉及職工合法權(quán)益的問題，應建議委托人聽取工會或企業(yè)職工(代表)大會的意見。11.5律師協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)編制有關(guān)改制方案以前應盡可能要求進行有關(guān)職工問題的盡職調(diào)查。律師開展盡職調(diào)查，應按照本指引第一章第一節(jié)的相關(guān)要求，排除各種干擾，認真收集、審核各項資料，保證盡職調(diào)查工作的獨立性、真實性和準確性。11.6律師應首先了解企業(yè)對改制事項的初步意見，并據(jù)此尋找盡職調(diào)查的重點：11.6.1律師應

21、當了解企業(yè)改制后是否將導致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位。如國有股在改制或重組后的企業(yè)中不占控股地位，律師對有關(guān)職工情況進行盡職調(diào)查時，應特別注意了解拖欠工資、醫(yī)藥費、挪用職工住房公積金以及欠繳社會保險費等債務情況；11.6.2律師應當了解改制企業(yè)準備采取何種方式安置職工。如轉(zhuǎn)讓方希望通過一次性補償置換職工的全民所有制企業(yè)職工身份，律師在進行盡職調(diào)查時，應要求改制企業(yè)整理并列明全體職工的基本情況，特別是職工在改制企業(yè)連續(xù)工作時間的情況，以便下一步測算職工安置費用。11.7律師在盡職調(diào)查時應注意搜集和研究改制企業(yè)原有的政策文件和規(guī)章制度；查閱職工(代表)大會的會議記錄及決議；審閱集體合同、勞動合同以及相

22、關(guān)協(xié)議的樣本；審閱已有或正在進行的勞動爭議糾紛調(diào)解、仲裁或訴訟文件，并要求改制企業(yè)提供職工基本情況以及為職工繳納社會保險及住房公積金情況的說明。11.8律師在對改制企業(yè)提供的職工基本情況的盡職調(diào)查中，應具體了解下列內(nèi)容：11.8.1職工人數(shù)、職工參加工作時間以及在改制企業(yè)連續(xù)工作時間、工資以及職務、職位的基本情況；11.8.2不在崗(包括內(nèi)退、借調(diào)、留職停薪或以其他任何形式分流的)職工的基本情況；11.8.3改制企業(yè)與職工之間簽訂的勞動合同是否有違反法律規(guī)定的內(nèi)容或條款；11.8.4改制企業(yè)是否存在拖欠職工工資或欠繳社會保險以及住房公積金的情況；11.8.5職工工傷及職業(yè)病情況；11.8.6職

23、工與改制企業(yè)之間是否有已發(fā)生或可能發(fā)生的仲裁或訴訟；11.8.7改制后有可能受到影響或發(fā)生變更的有關(guān)福利制度；11.8.8改制企業(yè)的勞動紀律和規(guī)章制度是否符合勞動法的有關(guān)規(guī)定。11.9律師對于改制企業(yè)違反勞動法律、法規(guī)的情況，應建議企業(yè)及時糾正。11.10律師應在盡職調(diào)查的基礎上幫助改制企業(yè)起草職工安置方案。職工安置方案一般應包括下列內(nèi)容：11.10.1制定職工安置方案的指導思想、原則和政策依據(jù)；11.10.2企業(yè)的人員狀況及分流安置意見；11.10.3職工勞動合同的變更、解除及重新簽訂辦法；11.10.4解除勞動合同職工的經(jīng)濟補償金支付辦法；11.10.5社會保險關(guān)系接續(xù)情況；11.10.6

24、拖欠職工的工資、集資款等債務和企業(yè)欠繳的社會保險費處理辦法等。11.11對產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓企業(yè)，特別是產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓后國有股不再擁有控股地位的企業(yè)，律師應督促企業(yè)將職工安置方案提交職工(代表)大會討論，并要求企業(yè)協(xié)助職工(代表)大會按法定要求表決通過職工安置方案。律師在起草改制企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時，應將職工安置方案的內(nèi)容包含在內(nèi)，并將職工(代表)大會通過的決議或決定作為附件，和其他改制方案一起上報有關(guān)部門批準。11.12律師在對國有企業(yè)改制方案出具法律意見書時，應對職工安置方案明確提出自己的意見。如果律師認為改制企業(yè)在職工安置過程中有任何違法或不當之處，應在保留意見中予以陳述或說明。11.13國有企業(yè)在改

25、制過程中如對職工安置采取支付經(jīng)濟補償金方式，律師應對該方式是否合法合規(guī)進行認真審核，其中包括：11.13.1經(jīng)濟補償標準是否達到法定最低要求；11.13.2經(jīng)濟補償方式是否有合法依據(jù)等。11.14律師在幫助改制企業(yè)確定方案時應遵守勞動法律、法規(guī)和政策，不得損害職工權(quán)益。11.15律師在幫助改制企業(yè)確定經(jīng)濟補償方式時，除非改制企業(yè)確有困難，應首先考慮現(xiàn)金即時兌付方式。如果必須選擇其他補償方式時，應以雙方自愿協(xié)商，特別是職工一方自愿接受為前提。11.16在改制企業(yè)中，下列弱勢群體，需要律師在工作中予以特別關(guān)注，并在安置方案中予以考慮其實際困難和安置方式：11.16.1內(nèi)部退養(yǎng)人員；11.16.2距

26、法定退休年齡不到5年的在職人員；11.16.3因公負傷或患職業(yè)病，喪失或部分喪失勞動能力的人員；11.16.4職工遺屬；11.16.5征地農(nóng)民工等。第三節(jié) 報批備案 第12條 律師接受委托，依法協(xié)助改制方案的報批工作。對報批程序提供咨詢意見時，應注意下列問題：12.1國有企業(yè)改制方案存在下述情況的不得實施：12.1.1未按照企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例的規(guī)定履行決定或批準程序；12.1.2未按照國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)或省、市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)的有關(guān)規(guī)定履行決定或批準程序。12.2國有企業(yè)改制涉及財政、勞動保障事項的，需預先報經(jīng)同級人民政府有關(guān)部門審核，批準后報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)協(xié)調(diào)審批

27、。12.3國有企業(yè)改制涉及政府社會公共管理審批事項的，依照國家有關(guān)法律、法規(guī)，報經(jīng)政府有關(guān)部門審批。12.4國有企業(yè)改制涉及由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)出資的企業(yè)改制為非國有企業(yè)的，改制方案需報同級人民政府批準。12.5國有企業(yè)改制涉及職工安置的，其職工安置方案須經(jīng)改制企業(yè)所在地勞動保障行政部門核準。12.6國有企業(yè)改制涉及轉(zhuǎn)讓上市公司國有股權(quán)的，其審批程序按國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(以下簡稱“國資委”)和中國證券監(jiān)督管理委員會的有關(guān)規(guī)定辦理。12.7國有企業(yè)改制涉及轉(zhuǎn)讓銀行資產(chǎn)的，其審批程序按國資委和中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會及中國人民銀行的有關(guān)規(guī)定辦理。第13條 律師接受委托，依法協(xié)助國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方

28、案的報批、備案工作。律師對報批、備案程序提供咨詢意見時，應注意下列操作規(guī)范：13.1國有企業(yè)改制涉及由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)出資的企業(yè)，其國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項應報同級人民政府批準。13.2產(chǎn)權(quán)持有單位應按照國家有關(guān)規(guī)定，制定所屬企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法，并報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)備案。13.3國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定所出資企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，其中轉(zhuǎn)讓行為致使國家不再擁有控股地位的，應報同級人民政府批準。13.4產(chǎn)權(quán)持有單位決定其出資的子企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，其中重要子企業(yè)的重大國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項，應當報同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準。13.5企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項經(jīng)批準或決定后，如轉(zhuǎn)讓和受讓雙方需調(diào)整產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)

29、讓比例或者企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案發(fā)生重大變化的，產(chǎn)權(quán)持有單位應當按照規(guī)定程序重新報批。13.6產(chǎn)權(quán)持有單位向改制企業(yè)經(jīng)營管理者轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)，必須嚴格執(zhí)行國家3號令和企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓暫行規(guī)定等有關(guān)規(guī)定。13.7轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的價款原則上應當一次結(jié)清。一次結(jié)清確有困難的，經(jīng)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方協(xié)商一致，依法報請批準國有企業(yè)改制或批準國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的部門審批后，可采取分期付款的方式。分期付款時，首期付款不得低于總價款的30%，并在產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽署之日起5個工作日內(nèi)支付；其余價款應當由受讓方提供合法擔保，并應當按同期銀行貸款利率向轉(zhuǎn)讓方支付延期付款期間的利息，付款期限不超過1年。上市公司母公司轉(zhuǎn)讓控股股權(quán)導

30、致股權(quán)性質(zhì)發(fā)生變化的，受讓方應當一次付清。第14條 律師依法協(xié)助改制企業(yè)與金融機構(gòu)債權(quán)人辦理改制確認手續(xù)。律師對確認手續(xù)所涉及的法律問題提供咨詢意見時，應注意下列操作規(guī)范：14.1轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)導致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，改制企業(yè)應與債權(quán)金融機構(gòu)訂立書面的債權(quán)債務處置協(xié)議，或取得債權(quán)金融部門簽發(fā)的同意改制確認書。14.2國有企業(yè)改制審批時，改制企業(yè)未征得金融機構(gòu)債權(quán)人同意，未提交書面協(xié)議或確認書，不得進行改制。第15條 律師可以對改制企業(yè)的清產(chǎn)核資、財務審計、資產(chǎn)評估工作提供法律服務。律師對所涉及的核準或備案程序問題提供咨詢意見時，應注意下列操作規(guī)范：15.1產(chǎn)權(quán)持有單位出讓國有產(chǎn)權(quán)的，應

31、在清產(chǎn)核資和財務審計的基礎上委托具有資質(zhì)的資產(chǎn)評估機構(gòu)進行資產(chǎn)評估。評估報告依法報經(jīng)核準或者備案后，作為確定企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的參考依據(jù)。在產(chǎn)權(quán)交易過程中，當交易價格低于評估結(jié)果的90%時，應當暫停交易，在獲得相關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準部門同意后方可繼續(xù)進行。15.2企業(yè)改制中涉及資產(chǎn)損失認定與處理的，改制企業(yè)必須依據(jù)有關(guān)規(guī)定履行批準程序。第16條 律師接受委托，依法協(xié)助“利用外資改組國有企業(yè)”有關(guān)事項的報批工作。律師對報批程序提供咨詢意見時，應注意下列操作規(guī)范：16.1產(chǎn)權(quán)持有單位擬利用外資改組國有企業(yè)的，除應向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)提出申請外，還應參考國家有關(guān)外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄及商務部的有關(guān)規(guī)定。

32、16.2產(chǎn)權(quán)持有單位轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)、債權(quán)或出售資產(chǎn)的外匯資金收入，應當憑改組申請和轉(zhuǎn)讓協(xié)議的批準文件及有關(guān)文件報外匯管理部門批準后結(jié)匯。16.3利用外資改組的改制企業(yè)通過增資擴股方式吸收外國投資者投資進行改組的，經(jīng)外匯管理部門批準，可以開立外匯資本金賬戶，保留境外投資者投入的外匯資金。第四節(jié) 產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓與產(chǎn)權(quán)交易 第17條 國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓與產(chǎn)權(quán)交易概述17.1本指引所稱國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，是指國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)、產(chǎn)權(quán)持有單位將所持有的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)有償轉(zhuǎn)讓給境內(nèi)外法人、自然人或者其他組織(以下簡稱受讓方)的活動。17.2國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓可以采取拍賣、招投標、網(wǎng)絡競價、協(xié)議轉(zhuǎn)讓以及國家法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方

33、式進行。涉及上市公司國有股或企業(yè)法人股應在規(guī)定的證券交易市場進行；破產(chǎn)企業(yè)所持有的國有股權(quán)除非債務人會議另有決議，由受理破產(chǎn)案件的法院委托拍賣機構(gòu)進行拍賣。17.3國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應當在依法設立的產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)中公開進行，其中涉及國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)所出資企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)的，應在北京產(chǎn)權(quán)交易所、上海聯(lián)合產(chǎn)權(quán)交易所、天津產(chǎn)權(quán)交易中心進行。律師介入產(chǎn)權(quán)交易應當遵循下列原則：17.3.1有利于國有資產(chǎn)的保值增值，防止國有資產(chǎn)流失；17.3.2使交易各方在等價有償和誠實信用的前提下完成交易；17.3.3符合國家產(chǎn)業(yè)政策，有利于資源的優(yōu)化配置；17.3.4有利于引進國內(nèi)外資金、先進科學技術(shù)和管理經(jīng)驗；17

34、.3.5不受地區(qū)、行業(yè)、隸屬關(guān)系、企業(yè)性質(zhì)的限制。17.4律師可以接受委托，協(xié)助委托方選擇經(jīng)紀會員。產(chǎn)權(quán)交易所一般實行會員代理交易制度，從事產(chǎn)權(quán)交易的轉(zhuǎn)讓方和受讓方應當委托具有產(chǎn)權(quán)經(jīng)紀資質(zhì)的交易所經(jīng)紀會員(以下簡稱“經(jīng)紀會員”)代理進行產(chǎn)權(quán)交易。在同一宗產(chǎn)權(quán)交易項目中，除下述情況外，一家經(jīng)紀會員不得同時接受出讓方和受讓方的委托：17.4.1國有獨資企業(yè)、事業(yè)法人下屬的全資企業(yè)(事業(yè))法人之間的產(chǎn)權(quán)交易；17.4.2其他經(jīng)產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)批準同意的產(chǎn)權(quán)交易。第18條 律師可以接受委托，協(xié)助企業(yè)完成國有產(chǎn)權(quán)交易流程：18.1律師可以協(xié)助轉(zhuǎn)讓方或其經(jīng)紀機構(gòu)向產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)提交以下文件：18.1.1產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓

35、申請書；18.1.2轉(zhuǎn)讓方和轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照；18.1.3轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記證；18.1.4轉(zhuǎn)讓方的內(nèi)部決策文件；18.1.5產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有權(quán)批準機構(gòu)同意產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的批復或決議；18.1.6轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)為有限責任公司的，提交轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)的股東會決議和公司章程；轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)為中外合資或中外合作企業(yè)的，提交轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)的董事會決議和公司章程；18.1.7涉及職工安置的，提交轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)職工(代表)大會決議；18.1.8轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)資產(chǎn)評估報告及其核準表或備案表；18.1.9轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)審計報告；18.1.10律師事務所出具的法律意見書；18.1.11擬向轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)法定代表人轉(zhuǎn)讓的，提

36、交法定代表人的經(jīng)濟責任審計報告；18.1.12產(chǎn)權(quán)交易委托合同。18.2轉(zhuǎn)讓方或其經(jīng)紀機構(gòu)提交文件齊備后，產(chǎn)權(quán)交易所對文件進行形式審查，審查通過的，向轉(zhuǎn)讓方或其經(jīng)紀機構(gòu)出具產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓申請受理通知書。18.3產(chǎn)權(quán)交易項目掛牌公示不少于20個工作日。通過產(chǎn)權(quán)交易所網(wǎng)站、電子顯示屏及指定的各類媒體對外披露產(chǎn)權(quán)交易信息。信息披露內(nèi)容以產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓申請書內(nèi)容為主；如項目屬于向管理層轉(zhuǎn)讓，還需披露管理層擬受讓國有產(chǎn)權(quán)申請表。18.4掛牌期間，律師可以接受意向受讓方的委托，協(xié)助受讓方向產(chǎn)權(quán)交易所提交以下文件：產(chǎn)權(quán)受讓申請書、受讓方的資格證明、機構(gòu)法人的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照副本復印件、自然人的身份證復印件、機構(gòu)法人的近

37、期資產(chǎn)負債表和損益表、產(chǎn)權(quán)交易委托合同、有關(guān)此次收購的內(nèi)部決議及批準情況、符合受讓條件的相關(guān)文件或證明，以及按照交易規(guī)則應提交的其他文件、材料。18.5掛牌期滿，只產(chǎn)生一個意向受讓方的，律師應協(xié)助轉(zhuǎn)讓方或意向受讓方與對方簽訂產(chǎn)權(quán)交易合同；產(chǎn)生兩個及兩個以上意向受讓方，采取競價轉(zhuǎn)讓的方式，如拍賣、招投標、網(wǎng)絡競價、評審或其他競價程序。律師應協(xié)助轉(zhuǎn)讓方或意向受讓方組織或參加競價程序。18.6律師可以協(xié)助委托方辦理產(chǎn)權(quán)交易結(jié)算交割，受讓方將產(chǎn)權(quán)交易價款交產(chǎn)權(quán)交易所。如最終受讓方屬于管理層，價款應來源于管理層本人銀行賬戶。18.7交易價款到賬后，產(chǎn)權(quán)交易所審核并出具產(chǎn)權(quán)交易憑證。交易雙方將產(chǎn)權(quán)交易手續(xù)

38、費統(tǒng)一交納至產(chǎn)權(quán)交易所并領(lǐng)取產(chǎn)權(quán)交易憑證。18.8律師可以代理交易的一方制作工商登記所要求的規(guī)范性文件并代理完成工商登記；向產(chǎn)權(quán)交易所出具工商部門變更后的公司法人營業(yè)執(zhí)照和工商部門核準的公司章程，協(xié)助轉(zhuǎn)讓方領(lǐng)取產(chǎn)權(quán)交易價款。第19條 律師協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)完成實施國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的具體內(nèi)容，完成交易掛牌的相關(guān)準備工作，主要包括：19.1協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)完成申請或參加產(chǎn)權(quán)交易前，依據(jù)法律、公司章程及3號令的規(guī)定應當完成的內(nèi)部決策、清產(chǎn)核資、審計和資產(chǎn)評估、審批或備案等相關(guān)手續(xù)。19.2協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)對受讓方的資質(zhì)、商業(yè)信譽、經(jīng)營情況、財務狀況、管理能力、資產(chǎn)規(guī)模等提出必

39、要的受讓條件，但所提出的受讓條件不得出現(xiàn)具有明確指向性或違反公平競爭的內(nèi)容。19.3在產(chǎn)權(quán)交易的轉(zhuǎn)讓方和受讓方按照產(chǎn)權(quán)交易規(guī)則確定的交易方式成交后，律師可以協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)與產(chǎn)權(quán)交易受讓方訂立產(chǎn)權(quán)交易合同，并對合同內(nèi)容和各項條款提出修改意見。產(chǎn)權(quán)交易合同一般應當包括下列主要內(nèi)容：19.3.1轉(zhuǎn)讓與受讓雙方的名稱與住所；19.3.2轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的基本情況；19.3.3轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)涉及的職工安置方案；19.3.4轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)涉及的債權(quán)債務處理方案；19.3.5轉(zhuǎn)讓方式及付款條件；19.3.6產(chǎn)權(quán)交割事項；19.3.7轉(zhuǎn)讓涉及的有關(guān)稅費負擔；19.3.8合同爭議的解決方式；19.3

40、.9合同各方的違約責任；19.3.10合同變更和解除的條件；19.3.11轉(zhuǎn)讓和受讓雙方認為必要的其他條款。19.4轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)導致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，在簽訂產(chǎn)權(quán)交易合同時，律師可以協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)與受讓方協(xié)商提出企業(yè)重組方案，包括在同等條件下對轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)職工的優(yōu)先安置方案。19.5采取協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式的，律師可以協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)與受讓方草簽產(chǎn)權(quán)交易合同并按照內(nèi)部決策程序進行審議，形成書面決議通過后方可正式簽訂合同。國有獨資企業(yè)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，應當由總經(jīng)理辦公會議審議；國有獨資公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，應當由董事會審議；沒有設立董事會的，由總經(jīng)理辦公會議審議。涉及職工合法權(quán)益的，

41、律師應當建議改制企業(yè)聽取轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)職工(代表)大會的意見，對職工安置等事項應當經(jīng)職工(代表)大會討論通過。19.6通過增資擴股方式提高非國有股比例實施國企改制的，律師可以協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)通過產(chǎn)權(quán)交易所等公開方式擇優(yōu)選擇擬出資方。第五節(jié) 政策文件的制定與改制輔導 第20條 律師除可以為改制企業(yè)編制改制方案和職工安置方案、國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案外，還可以根據(jù)改制企業(yè)的實際情況協(xié)助制定其他規(guī)范性政策文件，如土地處置方案、債權(quán)債務處置方案以及用于安置人員的資產(chǎn)委托管理等相關(guān)方案。第21條 律師為企業(yè)改制擬訂、編制其他規(guī)范性政策文件，應注意下列問題：21.1擬訂決議類法律文件、公告類法律文件、協(xié)議

42、類法律文件、當事人之間承諾或保證類法律文件，為委托人編制向政府提交用于審批、核準或備案的申請報告時，應當根據(jù)法律、法規(guī)和規(guī)范性政策文件規(guī)定的程序，在充分聽取產(chǎn)權(quán)持有單位、改制企業(yè)或其他改制當事人意見的基礎上進行。21.2在擬訂公司章程的同時，為改制企業(yè)擬定新的規(guī)章制度，應符合改制企業(yè)建立法人治理結(jié)構(gòu)的需要和要求。21.3擬訂集體勞動合同書和勞動合同書，應依據(jù)勞動法、勞動合同法等法律、法規(guī)、規(guī)章及其他規(guī)范性政策文件。第22條 律師應當為改制企業(yè)提供改制輔導，改制輔導目的是通過對公司法和國有企業(yè)改革政策的宣傳同步實現(xiàn)觀念更新，觀念更新包含四項主要內(nèi)容：培養(yǎng)股份制意識；形成公司治理文化；樹立市場經(jīng)濟

43、的理念；控股股東或出資人代表的平等意識等。改制輔導一般包括下列內(nèi)容：22.1協(xié)助改制企業(yè)組織職工認真學習國家和所處地區(qū)有關(guān)國企改革的法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性政策文件，通過會議動員、宣傳培訓、座談討論等形式，統(tǒng)一思想，形成共識。22.2幫助職工培養(yǎng)股份制意識是指實現(xiàn)權(quán)利意識、法律意識、財務意識、風險意識四種意識的合一。公司治理文化是一種以分權(quán)制衡為核心的和諧發(fā)展文化。制度創(chuàng)新以后，應以分權(quán)制衡的公司治理文化取代領(lǐng)導與被領(lǐng)導的傳統(tǒng)國有企業(yè)文化，應以和諧發(fā)展文化取代內(nèi)耗斗爭文化。第六節(jié) 工商登記 第23條 律師應當協(xié)助改制后的企業(yè)嚴格按照改制方案、公司法、公司登記管理條例及工商行政管理部門的有關(guān)規(guī)定

44、，完成新公司設立的各項準備工作。第24條 公司經(jīng)公司登記機關(guān)依法登記，領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，方取得企業(yè)法人資格。第25條 設立有限責任公司，應當由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關(guān)申請名稱預先核準；設立股份有限公司，應當由全體發(fā)起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關(guān)申請名稱預先核準。律師協(xié)助設立公司辦理申請名稱預先核準手續(xù)的，應當提交下列文件：25.1有限責任公司的全體股東或者股份有限公司的全體發(fā)起人簽署的公司名稱預先核準申請書；25.2全體股東或者發(fā)起人指定代表或者共同委托代理人的證明；25.3工商行政管理部門規(guī)定要求提交的其他文件。第26條 申請設立有限責任公司

45、，律師應當協(xié)助設立企業(yè)向公司登記機關(guān)提交下列文件：26.1公司法定代表人簽署的設立登記申請書；26.2全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明；26.3公司章程；26.4依法設立的驗資機構(gòu)出具的驗資證明，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；26.5股東首次出資是非貨幣財產(chǎn)的，應當在公司設立登記時提交已辦理其財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件；26.6股東的主體資格證明或者自然人身份證明；26.7載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明；26.8公司法定代表人任職文件和身份證明；26.9企業(yè)名稱預先核準通知書；26.10公司住所證明；26.11工商行政管理部門規(guī)定要求提交的其他

46、文件。法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定設立有限責任公司必須報經(jīng)批準的，律師可以協(xié)助設立企業(yè)提交有關(guān)批準文件。第27條 申請設立股份有限公司，應當由董事會向公司登記機關(guān)申請設立登記。以募集方式設立股份有限公司的，應當于創(chuàng)立大會結(jié)束后30日內(nèi)向公司登記機關(guān)申請設立登記。律師可以協(xié)助設立企業(yè)向公司登記機關(guān)提交下列文件：27.1公司法定代表人簽署的設立登記申請書；27.2董事會指定代表或者共同委托代理人的證明；27.3公司章程；27.4依法設立的驗資機構(gòu)出具的驗資證明；27.5發(fā)起人首次出資是非貨幣財產(chǎn)的，應當在公司設立登記時提交已辦理其財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件；27.6發(fā)起人的主體資格證明或者自然人

47、身份證明；27.7載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明；27.8公司法定代表人任職文件和身份證明；27.9企業(yè)名稱預先核準通知書；27.10公司住所證明；27.11工商行政管理部門規(guī)定要求提交的其他文件。第28條 律師可以協(xié)助新公司召開公司創(chuàng)立大會、登記注冊與變更有關(guān)手續(xù)。律師依照有關(guān)規(guī)定，可以協(xié)助新公司辦理公司登記、稅務、土地、房屋、車輛等相關(guān)手續(xù)。第二章 相關(guān)公司治理業(yè)務 第29條 律師承辦相關(guān)公司治理業(yè)務、參與公司治理制度建設，應當充分體現(xiàn)“以保護股東利益為基本價值取向”的公司治理理念，深入了解企業(yè)文化背景、整體發(fā)展規(guī)劃、股東需求、管理層與職工構(gòu)成、企

48、業(yè)所在地及所在產(chǎn)業(yè)的實際狀況，堅持實事求是、依法創(chuàng)新、規(guī)范操作，誠信從事公司治理業(yè)務，避免損害的發(fā)生。第30條 公司治理的主要目標：30.1保障改制企業(yè)的平穩(wěn)過渡，推動改制后新公司的規(guī)范發(fā)展和防止公司僵局的出現(xiàn)；30.2協(xié)助新公司的國有股東代表、管理層、職工及其他相關(guān)人員，轉(zhuǎn)變固有的“上下級指導”、“大股東拍板”、“等、靠、要”等經(jīng)營管理思路，按公司法的規(guī)定和市場經(jīng)濟的要求，理解與完善公司治理；30.3使得控股與非控股股東的權(quán)利和利益達到有效平衡，在公司法框架下股東均得以有效保護，實現(xiàn)股東價值和長期投資回報最大化，增強投資者的信心；30.4規(guī)范股東、董事、經(jīng)理、監(jiān)事、職工、債權(quán)人等公司參與各方

49、的權(quán)利和義務，降低公司運作成本；30.5建立風險管理的總體框架，在公司治理層面對公司的組織、資源、資產(chǎn)、投資和整個公司的運作進行有效控制，對管理層、骨干職工的活動和業(yè)績進行監(jiān)督和保持必要的激勵，提高公司整體運作效率。第31條 公司治理操作應堅持的基本原則：31.1根據(jù)公司的實際需求進行公司治理設計，在法律框架下，平衡公司參與各方的利益，保障公司穩(wěn)定發(fā)展；31.2明確股東、董事、經(jīng)理和監(jiān)事的權(quán)利與責任，公平地對待所有股東，強化董事與股東之間的有效溝通機制；31.3強化單個董事及整個董事會的責任，包括完善董事會的結(jié)構(gòu)與決策程序，確保董事會對公司的戰(zhàn)略性指導和對管理人員的有效監(jiān)督，并確保董事會對公司

50、和股東負責，使董事會的決策和運作真正符合全體股東的根本利益，避免內(nèi)部人控制或大股東操縱；31.4保持董事會應有的獨立性，根據(jù)企業(yè)實際需要設計董事會下屬各專業(yè)委員會，并明確其職責。31.5強化對管理層、職工的業(yè)績和行為的監(jiān)督與考核機制，有效運用薪酬設計激發(fā)個人潛能,促進企業(yè)長遠發(fā)展。第32條 股權(quán)結(jié)構(gòu)設置與公司治理密切相關(guān)，不同的股權(quán)結(jié)構(gòu)會導致不同的公司治理設計模式。律師承辦國有企業(yè)改制后的相關(guān)公司治理業(yè)務時，對股權(quán)設置問題應注意以下幾個方面的問題：32.1結(jié)合股權(quán)重組具體情況、公司發(fā)展戰(zhàn)略，適時向重組相關(guān)方提出公司性質(zhì)界定與股權(quán)結(jié)構(gòu)設置建議；32.2對于眾多職工擬參與增資擴股、職工僅傾向于獲取

51、股權(quán)分紅的改制后企業(yè)，為避免股東會決策效率降低等后果，律師可以提出信托持股建議，并制作信托持股的法律文件；32.3對于因種種原因不參與企業(yè)管理、僅獲取股權(quán)分紅的股東，律師了解其合法需求后，可以提供股東表決權(quán)信托的法律文件，由該股東與其他相關(guān)股東簽署；32.4對于需要限制管理層股東變化的公司，律師可以提出管理權(quán)與股權(quán)掛鉤的建議，當管理層成員退出時，對其股權(quán)作退股處理，并在公司章程等文件中明確有關(guān)管理層股權(quán)退出的內(nèi)容，如規(guī)定：退股方式、退股條件、退股時間、受讓方的確定、受讓價格的計算等。第33條 律師可以協(xié)助改制后企業(yè)修訂完善公司章程，特別注意區(qū)分哪些是公司法中的強制性條款，不得隨意變動；哪些是任

52、意性條款，可以自由約定。公司章程修訂完善應注意以下幾個方面的問題：33.1向公司所在地工商行政管理部門進行詢問，如果工商部門要求提交統(tǒng)一格式的章程，或存在固定的章程簽署格式等要求，律師首先應取得該章程文本，再在其基礎上予以設計、完善，避免因格式問題造成章程不被工商部門接受；33.2根據(jù)公司有關(guān)情況，向其所在地工商、稅務等職能部門核實對公司性質(zhì)、經(jīng)營范圍、經(jīng)營資質(zhì)、營業(yè)期限、出資方式、最低出資額等方面的限制性規(guī)定及程序性安排，依政策法規(guī)進行章程制作。33.3向公司股東等相關(guān)人員充分披露、分析講解公司法規(guī)定的公司章程可自由約定事項、特別限制性條款等內(nèi)容，根據(jù)公司各方利益主體的實際需求進行章程設計。

53、就有限公司章程而言，列舉如下：33.3.1公司的法定代表人可以由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任；33.3.2經(jīng)全體股東約定，可以不按出資比例分取紅利；公司章程可以約定，股東表決權(quán)不按出資比例行使；股東股權(quán)的轉(zhuǎn)讓事宜可以自由約定；33.3.3公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，可以由董事會或者股東會決議；對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額；公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會決議；前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決，該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。33.3.4公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務的會計師事務所，可以由股東會或者董事會決定。33.3.5監(jiān)事會中應有職工代表，職工代表的比例不得低于1/3，由公