探究離婚損害賠償制度幾個問題

1、探究離婚損害賠償制度幾個問題一、離婚損害賠償?shù)闹黧w婚姻是男女網(wǎng)性結合的產(chǎn)物。基于婚姻關系而產(chǎn)生的配偶，雙方之間應當互相忠實， 互相尊重。配偶一方的過錯是對婚姻法規(guī)定的夫妻間應盡義務的違反，造成另一方精神上 的損害，必須承擔相應的法律責任即損害賠償責任。離婚損害賠償主體包括權利主體和義 務主體。根據(jù)婚姻法第46條及其婚姻法解釋（一）第29條規(guī)定，權利主體是指離婚訴 訟當事人中受害配偶一方即有過錯方的配偶，義務主體是為離婚訴訟當事人中無過錯方的 配偶。（一）、離婚損害賠償請求權的主體是無過錯配偶一方。在離婚損害賠償訴訟中，行使 離婚損害賠償請求權的主體只能是無過錯的配偶一方且對方存在著過錯。如果配

2、偶雙方均 有過錯或雙方均無過錯的，就不能適用離婚損害賠償。筆者以為，這里的過錯應作狹義 理解，是指法定的過錯即具有婚姻法第46條規(guī)定的四利|情形z的行為。理由如下: 第一、婚姻是基于夫妻關系的男女兩性的口愿結合。馬克思說人是社會的動物。止因為 人具有自然屬性，是一種社會動物，所以在口常生活中，夫妻之間難免存在著爭執(zhí)與糾紛。 在婚姻家庭屮，難免會發(fā)生一方侵犯他方的合法權益或違背婚姻家庭的法定義務的情形， 夫妻雙方總會存有或大或小過錯。法律不是萬能的，不可能規(guī)范的面面俱到，也不可能對 婚姻當事人小所有的過錯都要進行追究，它只能追究危害較大的過錯行為。否則婚姻關系 z間就沒有是非的標準了。第二、婚姻

3、當事人存在著的過錯，并非都影響到夫妻關系的維 系，只有某些危害較大的過錯行為，才會傷害夫妻一方的心靈，給夫妻一方的精神造成損 害。配偶一方只能基于能對精神上造成傷害的過錯行為向另一方配偶提出損害賠償請求， 彌補自己的損害，從而慰撫心靈的創(chuàng)傷。rti于人感知能力的差別，對是非評價也有所不同,對于哪些行為是屬于危害較大過錯，哪些行為是不屬丁危害較大過錯，都應由法律統(tǒng)一來 規(guī)范，從而有一個直觀的、統(tǒng)一衡量尺度。（二）、離婚損害賠償義務一般主體是無過錯方的配偶。在離婚損害賠償訴訟屮，配偶 一方作為賠償義務主體，其須存在著法定的過錯行為，即存在著婚姻法第46條規(guī)定 的四種情形z小的行為。1、重婚行為。重

4、婚有兩種形式，即法律上的重婚和事實上重婚。法律上的重婚是指 有配偶者又與他人登記結婚或明知他人有配偶者又與z登記結婚的違法行為。根據(jù)最高人 民法院1994年12月24日法復199410號文件規(guī)定，事實上重婚是指有配偶者乂與他人 以夫妻名義同屆生活或明知他人冇配偶者又與之以夫妻名義同屆生活的違法行為。2、有配偶者與他人同屈的行為。有配偶者與他人同屈行為一般包括兩種形式，即通 奸與娜居。對丁有配偶者與他人娜居的，過錯的配偶一方作為離婚損害賠償責任主體，在 司法實務屮已達成共識。但是有配偶者與他人通奸的，過錯配偶一方的能否作為賠償離婚 損害賠償責任主體，在司法實踐中存在著爭議，一種認為是可以，另一種

5、認為不可以。筆 者傾向前一種觀點。理由是（1）、通奸是指一方或雙方有配偶的男女自愿發(fā)生的不正當兩性關系行為。女并居是指 有配偶勢女雙方或一方為非法的性關系目的但不以夫妻名義臨時公開同居。二者的區(qū)別在 同居是否公開，通奸是秘密進行的而娣居是公開進行的。根據(jù)最高人民法院2001年12月 24 h通過的婚姻法解釋（一）第2條規(guī)定，有配偶者與他人同屈是指有配偶者與婚 外異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住。有配偶者與他人同居的情形，實際上 是指除了重婚以外的女并居、通奸行為。(2) 、雖通奸行為具有較強的隱蔽性和秘密性，但無過錯方配偶知其配偶方與他人通 奸，其會感到羞辱、淚喪，在精神上產(chǎn)生一定的痛

6、苦，從而造成一定損害。對其精神的慰 撫，需通過一定物質補償來填補其心靈的創(chuàng)傷。3、家庭暴力行為。依婚姻法解釋(一)第1條規(guī)定，家庭暴力是指行為人以毆 打、捆綁、殘害、強行限制人身自由或其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成 一定作傷害后果的行為。家庭暴力的形式是多種多樣的，概而言之有兩種，即精神上的暴 力和肉體上的暴力。精神上暴力通常表現(xiàn)為對受害人進行侮辱、諷刺和咒罵等，肉體上的 暴力上通常表現(xiàn)為對受害人進行毆打、捆綁、殘害等。4、慮待、遺棄家庭成員。根據(jù)司法解釋的規(guī)定，慮待是指持續(xù)性、經(jīng)常性的家庭 暴力。遺棄是指對年老、年幼、患病或沒有生活能力的人負冇扶養(yǎng)義務而拒絕扶養(yǎng)的行 為。(%1

7、) 、對于有第三者介入的離婚案件小提起的離婚損害賠償可以追究第三者的賠償責 任。對于此問題，也有人提出離婚損害賠償不宜追究第三者的責任。其理由是：(1) 、第三者介入他人家庭的主耍原因問題是道德問題，不應將道德調整的問題納入 法律范疇；(2) 、第三者不是離婚訴訟的當事人，離婚損害賠償是基于夫妻權利義務，但賠償請 求人與第三者z間無直接法律關系，如果將第三人納入離婚損害中，會人為地擴大、激化 矛厲，造成離婚不再是配偶雙方權利義務的平衡與救濟，而是三方甚至多方的事情，復雜 了離婚案件;(3) 、在實踐中，多數(shù)第三者處于隱蔽狀態(tài)，在離婚判決中不好認定。筆者認為，離 婚損害賠償可以追究第三者的賠償責

8、任。因為：(1) 、我國憲法第49條、民法通則第104條、婚姻法第3條規(guī)定，對合法婚姻的保護 提供了法律依據(jù)。最高人民法院2001年2月26日通過的關于確定民事侵權精神損害賠 償責任若干問題的解釋第1條規(guī)定，公民的人格權利受到侵害的，有權請求精神損害賠 償。對于有第三者介入的離婚案件中提起的離婚損害賠償是否可以追究第三者的賠償責 任，世界上大多數(shù)國家均有規(guī)定，受害方有權請求損害賠償。例如英美法國家、法國及我 國的臺灣地區(qū)。臺灣民法典規(guī)定配偶與第三人通奸，受害配偶感到悲憤、羞辱、沉喪， 其情形嚴重者，可謂為名譽受到侵害，雖非財產(chǎn)上之損害，亦得請求相當之慰撫金。雖 然婚姻法解釋(一)沒有作岀明確的

9、規(guī)定，但我們不能以此來否定追究第三者賠償責任 的可能性；(2) 、婚姻法第4條規(guī)定，夫妻應當互相忠實，互相尊重。第三者介入妨害了無過錯 方配偶的性權利平等地享有，即妨害了無過錯方配偶應當享有的夫妻間相互忠實、相互尊 重的權利;也同時妨害了正常的婚姻家庭關系。第三者介入的引起的離婚，是對無過錯方 配偶權最大侵害一喪失了配偶權，會給無過錯方配偶造成精神上的損害，無過錯方配偶要 求第三者對其精神損害進行賠償，以慰撫其心靈的創(chuàng)傷并懲罰加害人的請求于法于理均不 為過。二、離婚損害賠償?shù)臉嫵梢罡呷嗣穹ㄔ好褚煌サ年惉F(xiàn)杰同志在最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠 償責任若干問題的解釋理解與適用二屮指出精

10、神損害賠償責任與財產(chǎn)損害賠償責任，兩 種同屬于侵權損害賠償責任，故精神損害賠償責任的成立條件包括:1、有損害后果;2、有違法侵害自然人人格和身份權益的侵害事實；3、侵權事實與損害后果之間具有因果關系；4、侵權人主觀上有過錯或過失，但法律另有規(guī)定除外。離婚損害賠償實質是精神損 害賠償，其構成要件應與精神損害賠償構成要件一樣。無過錯方行使離婚損害賠償請求時, 過錯方承擔離婚損害賠償責任的主體，應具備以下四個方面構成耍件。（一）、配偶一方有過錯且過錯形式必須是故意的。過錯分為故意和過失兩種形式。從 婚姻法第46條規(guī)定的四種情形來看，有過錯方所持的心理狀態(tài)都是故意的，并不存在過 失的情況。從婚姻法對結

11、婚條件的規(guī)定來看，基于婚姻關系的配偶雙方是完全行為能力人, 實施婚姻法第46條規(guī)定行為，不管該行為是通過作為形式表現(xiàn)出來，還是通過不作為形 式表現(xiàn)出來的，行為人應認識到其行為法律后果是什么。因此離婚案件中配偶一方的過錯 必須是故意的，才承擔精神損害賠償責任。（二）、有侵害事實即存在著法定的過錯行為。在婚姻家庭中，夫妻之間為生活目的存 在著爭吵、糾紛，夫妻一方難免會作出傷害另一方違法行為來，可能使相對方的精神受到 侵害。法律不可能全而地追究微不足道的違法行為，只能對某些危害較大的過錯行為予以 追究。行為是否過錯不是某人所言即是而是眾人所公認的然后以通過法律明確之。婚姻法 第46條規(guī)定的重婚等四種

12、情形，不僅是違反了婚姻法規(guī)定夫妻間應盡的法定義務，而且 勢必給對方造成一定的損害事實和損害后果，包括身體上的和精神上的損害，更多的是來 自精神上的痛苦，且這四種情形可能使無過錯配偶一方喪失配偶權，對基于婚姻關系確立 起來的配偶來講，最大的痛苦莫過丁喪失配偶z痛了。對于過錯方配偶只要冇重婚、與他 人同居、實施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員的行為之一的，就可以認定無過錯方存在著 被侵害的事實。（三）、配偶一方的過錯與另一方所受到損害之間存在著因果關系，不必追問該因果關 系是宜接的還是間接的。因果關系是指過錯的行為與損害事實之間的聯(lián)系。只有配偶一方 的受損害的原因是另一方的過錯行為引起的，過錯方才能對

13、此承擔損害賠償責任，否則， 過錯方不必對此承擔責任。配偶z間的夫妻關系，是基于雙方的信賴、口愿、忠誠基礎上 而建立的，是受法律保護的以人身關系為主要內容的身份關系。換言之，這種身份關系實 質上是配偶權。配偶一方實施了婚姻法第46條規(guī)定的四種情形之一的，必然會損害 另一方配偶權，同吋也必然給對方造成身體上的損害或者精神上的痛苦。有時有過錯的配 偶在其實施過錯行為時往往不是直接地針對其配偶的，但其的過錯行為會傷害另一方的感 情從而造成一定程度的精神損害。在此情況下，過錯配偶的行為與另一方所受到損害z間 存在著的只是間接的i大i果關系，而不是直接的因果關系，但我們不能否認無過錯方享有離 婚損害賠償?shù)?/p>

14、權利。假如配偶一方有婚姻法第46條規(guī)定的四種情形之一的過錯行為，致 使雙方的婚姻關系破裂的。法院在處理這類案件吋，原則上應限制過錯方離婚的勝訴權， 如果經(jīng)調解無效的，而判決離婚，為了保護無過錯方的合法權益，依法應給過錯方這種違 反婚姻法規(guī)定夫妻間的義務的違法行為子以民事制裁，那就是判決過錯方承擔離婚損害賠 償?shù)呢熑巍Ｒ虼?，配偶一方的過錯與另一方所受到損害之間只要存在著因果關系，不管該 因果關系是直接的還是間接的，過錯方配偶就應另一方承擔離婚損害賠償責任。（四）、冇損害后果發(fā)生即冇損害事實的存在。損害事實是指民事違法行為所致的損害 后果。承擔民事責任，必須以損害事實的存在為前捉條件。在離婚精神損

15、害賠償屮也一樣, 只有配偶一方遭受到精神損害事實的存在，才能產(chǎn)生精神損害賠償責任。馬克思認為，婚 姻不是財產(chǎn)關系，而是一種社會關系或稱z為倫理關系。對于婚姻損害后杲的衡量，是不 能通過有形的、外在的、程度人小的客觀標準來計算的，只耍過錯行為能對婚姻關系產(chǎn)生 破壞的，應認定過錯行為產(chǎn)生了損害后果。換言z,配偶一方有違反法律或公序良俗等可 能導致離婚的行為時，就可以說過錯方的行為造成了損害后果。例如過錯方配偶違反了夫 妻之間應盡的法定義務，對另一方不忠實，存在著重婚、與他人同居或慮待、遺棄家庭成 員間的行為，使得另一方對夫妻感情產(chǎn)生懷疑、沮喪以致要求與過錯方解除婚姻關系或過 錯方耍求與另一方耍求離

16、婚等。三、行使離婚損害賠償請求權的時間問題。關于離婚損害賠償請求權行使的時間問題，婚姻法解釋（一）雖作出了相關規(guī)定， 但還夠周祥。筆者提出如下觀點：（一）、離婚損害賠償請求的提起時間原則上適用于離婚的程序屮，但過錯方提岀離婚 的除外。我國新婚姻法在借鑒外國法基礎上首次確立了離婚損害賠償制度。有確立離婚損害制 度的國家，其一般都會把離婚損害賠償請求提起的時間規(guī)定在離婚程序屮。例如法國民 法典第266條規(guī)定在因一方配偶單方過錯而宣告離婚的情況下，該一方對另一方配偶 因婚姻解除而受到的物質上與精神上的損失，得受判處負損害賠償責任。但是，另一方配 偶僅在進行離婚訴訟z時，始得請求損害賠償。依婚姻法解釋

17、（一）第29條規(guī)定來看, 如果婚姻當事人沒有進入離婚的法律程序，例如配偶一方存在著婚姻法第46條規(guī)定的行 為之一，給另一方配偶造成損害，但雙方均沒有提出離婚的，則不適用離婚損害賠償。也 就是說，無過錯方配偶提出離婚損害賠償?shù)那疤崾桥渑家环巾毺岢鲭x婚的請求。離婚損害 賠償依附于離婚程序而存在，或言z,沒有離婚的程序就沒有離婚損害賠償?shù)某绦?。行?離婚損害賠償請求權原則上適用于離婚程序中，但有例外，從婚姻法解釋（一）第30 條第2項、第3項的規(guī)定來看，如果是過錯方提岀離婚勝訴的，無過錯方可在離婚后一年 內單獨提起離婚損害賠償訴訟。這是婚姻法對無過錯方配偶的照顧，體現(xiàn)了法律正義的價 值取向。（二）、

18、離婚后一年的涵義?；橐龇ń忉專ㄒ唬┑?0條第2項、第3項規(guī)定，過錯方捉出離婚勝訴的，無過錯 方可在離婚后一年內單獨提起離婚損害賠償訴訟。離婚后一年的規(guī)定有歧義，即1、不 能明確離婚是指程序上的意義，還是實體上的意義;2、不能明確一年是指訴訟時效， 還是指除斥期間。筆者以為，這里離婚是指實體上的意義，是指通過法律程序對配偶關 系的解除;一年是指除斥期間。理出是：1、婚姻法解釋（一）第30條規(guī)定人民法院受理離婚案件時，應當將婚姻法第46 條等規(guī)定中當事人的有關權利義務，書面告知當事人。如果法院有書面告知當事人關于 婚姻法第46條等規(guī)定屮當事人的有關權利義務時，這時可以說當事人知道或應當知道權 利被

19、侵害了。如果一年是指訴訟時效，那無過錯方配偶應在法院告知權利義務事項后一 年內提出損害賠償。這與婚姻解釋（一）第30條的立法原意有悖，所以一年是指除 斥期間，不存在著屮斷、屮止、延長。2、如果離婚是指程序上的意義的話，假如過錯方提出離婚訴訟勝訴時，無過錯方 提出上訴時，離婚案件要經(jīng)一、二審程程序，一、二審程序審理案件總的期間有可能超過 一年，這與婚姻法解釋（一）第30條第3項的規(guī)定存在沖突。（三）、離婚損害賠償既可適用于訴訟離婚，也口j適用于登記結婚。離婚程序包括訴訟 離婚和登記離婚兩種法律程序。婚姻法第46條規(guī)定，過錯方冇第46條規(guī)定的行為z-jfu 導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償，但

20、規(guī)定為在哪種離婚程序中可提出，h婚姻 法解釋（一）也作出規(guī)定，筆者以為，離婚損害賠償也適用登記離婚程序屮。例如配偶雙 方私下提出協(xié)商離婚的，雖未到民政部門去登記離婚，無過錯方也有權提出損害賠償?shù)恼?求，對于損害賠償數(shù)額問題可由配偶雙方私下協(xié)商解決。四、離婚損害賠償數(shù)額評定原則離婚損害賠償實質是精神損害賠償，而精神損害是無形的，具有不能用金錢評價的性 質?；橐龇ǖ?6條規(guī)定了無過錯方可以行使離婚損害賠償請求權，對于離婚損害賠 償責任的具休數(shù)額的評算、確定，在司法審判實踐中是一個比較難以把握的問題。雖然， 婚姻法解釋（一）第28條規(guī)定，可以適用最高人民法院關于確定民事侵權精神損害 賠償責任若干問題

21、的解釋（以下簡稱精神損害賠償解釋）的冇關規(guī)定來確定離婚精神 損害賠償數(shù)額，但精神損害賠償解釋只作比較原則性的規(guī)定，在司法審判實踐屮比較 難以操作，這也許是立法和司法的無奈。筆者以為，關于精神損害賠償數(shù)額的評定，可以 借鑒外國法的規(guī)定，作為我國精神損害賠償金額的確定原則。（一）、法官自由裁量原則。這一原則，是英美法系國家所釆用的基本原則。一般認為，法院應該斟酌齊種情況, 以口由心證z原則來量定，并且沒有必要顯示該數(shù)額的算定依據(jù)。精神損害賠償解釋 第10條的規(guī)定給精神損害賠償?shù)挠嬎闾峁┑牧⒎ㄒ罁?jù)。該解釋第10條第（五）、（六）項規(guī) 定因索的確定方法，實際上是法官自由裁量原則。離婚損害賠償實質是精神

22、損害賠償，依 婚姻法解釋（一）第28條規(guī)定，處理這類案件吋，可適用精神損害賠償解釋的有 關規(guī)定來確定離婚精神損害賠償數(shù)額。（二）、適當合理原則。這一原則為瑞士、哥倫比亞所采用。例如瑞士債法第49條第2款規(guī)定人格關系 受侵害時，以其侵害情節(jié)及加害人過失重大者為限，得請求撫慰金。精神損害賠償解 釋第10條的規(guī)定，實際上是法官自由裁量原則的規(guī)范。法官個人認識的差別，內心確 認的賠償數(shù)額差距大，容易導致同類案件的處理結果差別太大，從而影響司法的統(tǒng)一和法 律的權威。衡量法官行使口由裁量權尺度是否止確，需一個合理的標準，。賦予適當合理 原則，以彌補行使法官自由裁量權所引起的問題，這對于評定精神損害有重要的意義。精 神價值的體現(xiàn)是在于金錢數(shù)額，只有賠償數(shù)額與受損程度相當，選擇一個止當合理的賠償 數(shù)額范圍，才能體現(xiàn)法的公正、公平。另外，賠償數(shù)額還應結合侵害人經(jīng)濟能力考慮，既 不能賠得太小，也不能賠得太大。賠得太小，達不到賠償?shù)目诘?，同時懲戒不了侵害人， 賠得太大，超過侵害人承擔的經(jīng)濟能力，使得判決成為一紙空文，反而破壞了司法的權威。 因此，適用適當合理原則，可以懲罰侵害人，同時也不讓受害人占