一級(jí)建造試合同法律制度

1、 1z302010 掌握要約與承諾的有效條件和合同的一般條款1z302011 要約與承諾的有效條件當(dāng)事人訂立合同，采用要約、承諾方式。要約與承諾，是當(dāng)事人訂立合同必經(jīng)的程序，也即當(dāng)事人雙方就合同的一般條款經(jīng)過(guò)協(xié)商一致并簽署書面協(xié)議的過(guò)程。 （1）要約 1）要約的概念 要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定： 內(nèi)容具體確定； 表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。 2）要約邀請(qǐng) 要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。 3）要約生效 要約到達(dá)受約人時(shí)生效。 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電束的，該數(shù)據(jù)電文迸入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間

2、；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)人收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間?！?4）要約撤回與要約撤銷 要約撤回 ：要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。 要約撤回，是指要約在發(fā)生法律效力之前，要約人欲使其不發(fā)生法律效力而取消要約的意思表示。要約的約束力一般是在要約生效之后才發(fā)生，要約未生效之前，要約人是可以撤回要約的。 要約撤銷 ：要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。 要約撤銷，是指要約在發(fā)生法律效力之后，要約人欲使其喪失法律效力而取消該項(xiàng)要約的意思表示。要約雖然生效后對(duì)要約人有約束力，但是，在特殊情況下，考慮要

3、約人的利益，在不損害受要約人的前提下，要約是應(yīng)該被允許撤銷的。 要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷； 受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。” 5）要約失效 有下列情形之一的，要約失效： 拒絕要約的通知到達(dá)要約人； 要約人依法撤銷要約； 承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾； 受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。 （2）承諾 1）承諾的概念 承諾，是指合同當(dāng)事人一方對(duì)另一方發(fā)來(lái)的要約，在要約有效期限內(nèi)，作出完全同意要約條款的意思表示。 承諾是受要約人同意要約的意思表示。 2）承諾具有法律約束力的條件 承諾須由受要約人向要約人作出。非受要約人向要約人作出的

4、意思表示不屬于承諾，而是一種要約。 承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容完全一致。承諾是受要約人愿意接受要約的全部?jī)?nèi)容與要約人訂立合同的意思表示。因此，承諾是對(duì)要約的完全同意，也即對(duì)要約的無(wú)條件的接受。 承諾人必須在要約有效期限內(nèi)作出承諾。 3）承諾的方式、期限和生效 承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過(guò)行為作出承諾的除外?！薄巴ㄖ钡姆绞剑侵赋兄Z人以口頭形式或書面形式明確告知要約人完全接受要約內(nèi)容作出的意思表示?！靶袨椤钡姆绞?，是指承諾人依照交易習(xí)慣或者要約的條款能夠?yàn)橐s人確認(rèn)承諾人接受要約內(nèi)容作出的意思表示。 承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。 要約沒有確定承諾期限的

5、，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：要約以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外； 要約以非對(duì)話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限到達(dá)。 承諾生效時(shí)合同成立。承諾生效與合同成立是密不可分的法律事實(shí)。承諾生效，是指承諾發(fā)生法律效力，也即承諾對(duì)承諾人和要約人產(chǎn)生法律約束力。承諾人作出有效的承諾，在事實(shí)上合同已經(jīng)成立，已經(jīng)成本立的合同對(duì)合同當(dāng)事人雙方具有約束力。 4）承諾撤回、超期和延誤 承諾可以撤回。 撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。承諾可以撤回，但不能因承諾的撤回而損害要約人的利益，因此，承諾的撤回是有條件的，即撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾生效之前或者與

6、承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。 承諾的超期，也即承諾的遲到，是指受要約人主觀上超過(guò)承諾期而發(fā)出的承諾。遲到的承諾，要約人可以承認(rèn)其效力，但必須及時(shí)通知受要約人，因?yàn)槿绻患皶r(shí)通知受要約人，受要約人也許會(huì)認(rèn)為承諾并未生效或者視為自己發(fā)出了新要約而希望得到要約人的承諾。 承諾延誤 是指承諾人發(fā)出承諾后，被外界原因而延誤到達(dá)。受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過(guò)承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過(guò)期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。 5）受要約人對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更和承諾對(duì)要約內(nèi)容的非實(shí)質(zhì)性變更 受要約人對(duì)要約內(nèi)容實(shí)質(zhì)性變更 承諾的內(nèi)容

7、應(yīng)當(dāng)與要約內(nèi)容一致。受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。” 承諾對(duì)要約內(nèi)容的非實(shí)質(zhì)性變更 承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更，是指受要約人在有關(guān)合同的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等方面以外，對(duì)原要約內(nèi)容作出某些補(bǔ)充、限制和修改。如承諾中增加有建議性條款、說(shuō)明性條款，以及在要約人的授權(quán)范圍內(nèi)對(duì)要約內(nèi)容的非實(shí)質(zhì)性變更。 承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更

8、的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。 1z302012 合同的一般條款 合同的一般條款，即合同的內(nèi)容。是指由合同當(dāng)事人約定的合同條款。 合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款： 當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所； 標(biāo)的；標(biāo)的； 數(shù)量；數(shù)量； 質(zhì)量；質(zhì)量； 價(jià)款或者報(bào)酬；價(jià)款或者報(bào)酬； 履行期限、地點(diǎn)和方式；履行期限、地點(diǎn)和方式； 違約責(zé)任；違約責(zé)任； 解決爭(zhēng)議的方法。解決爭(zhēng)議的方法。 1z3020l3 締約過(guò)失責(zé)任 （1）締約過(guò)失責(zé)任的概念 締約過(guò)失責(zé)任，是指當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中，因一方或者雙方的過(guò)失行為，致使預(yù)期的合同不成立。締約過(guò)失責(zé)任不同于違約責(zé)任。

9、 （2）締約過(guò)失責(zé)任的構(gòu)成要件 1）締約過(guò)失責(zé)任發(fā)生在合同訂立過(guò)程中締約過(guò)失責(zé)任發(fā)生在合同訂立過(guò)程中 締約過(guò)失行為的出現(xiàn)，是發(fā)生在當(dāng)事人之間洽商合同訂立的過(guò)程，也即雙方作出訂立合同的意思表示，但是合同尚未成立。 2）締約人一方主觀上有過(guò)錯(cuò)行為締約人一方主觀上有過(guò)錯(cuò)行為 當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)行為，包括主觀上的故意行為、過(guò)失行為而引發(fā)合同不成立。 3）締約人另一方受到實(shí)際損失締約人另一方受到實(shí)際損失 實(shí)際損失是構(gòu)成締約過(guò)失責(zé)任的前提條件，也即締約人一方基于對(duì)另一方的信賴，能夠訂立有效的合同，卻因?qū)Ψ降倪^(guò)錯(cuò)行為，致使合同不能成立，而造成損失，有權(quán)依法得到保護(hù)，而追究對(duì)方的締約過(guò)失責(zé)任。 4）締約當(dāng)事人一方有

10、過(guò)錯(cuò)行為與另一方當(dāng)事人的損失締約當(dāng)事人一方有過(guò)錯(cuò)行為與另一方當(dāng)事人的損失之間存在因果關(guān)系。之間存在因果關(guān)系。 （3）關(guān)于締約過(guò)失責(zé)任的法律規(guī)定 當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中有下列情形之一的，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任： 1）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商； 2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況； 3）有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。1z302020 掌握有效合同的戌立要件及無(wú)效合同的認(rèn)定與處理1z3o2o21 有效合同的成立要件合同成立后，能否產(chǎn)生法律效力，能否產(chǎn)生當(dāng)事人所預(yù)期的法律后果，要視合同是否具備生效要件。合同生效應(yīng)當(dāng)具備以下要件：（1）合同當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力

11、和民事行為能力（2）合同當(dāng)事人意思表示真實(shí)（3）合同不違反法律或者社會(huì)公共利益（4）具備法律、行政法規(guī)規(guī)定的合同生效必須具備的形式要件 1z302022 無(wú)效合同的認(rèn)定與處理 （1）合同無(wú)效的概念 合同無(wú)效，是指雖經(jīng)合同當(dāng)事人協(xié)商訂立，但因其不具備或違反了法定條件，法律規(guī)定不承認(rèn)其效力的合同。 （2）合同無(wú)效的法律規(guī)定有下列情形之一的，合同無(wú)效： 1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益； 2）惡意串通、損害國(guó)家、集體或者第三人利益；）惡意串通、損害國(guó)家、集體或者第三人利益； 3）以合法形式掩蓋非法目的；）以合法形式掩蓋非法目的； 4）損

12、害社會(huì)公共利益；）損害社會(huì)公共利益； 5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 （3）合同中免責(zé)條款無(wú)效的法律規(guī)定 1）合同中免責(zé)條款，是指當(dāng)事人在合同中約定免除或者限制其未來(lái)責(zé)任的合同條款。 免責(zé)條款無(wú)效，是指沒有法律約束力的免責(zé)條款。 2）合同中的下列免責(zé)條款無(wú)效： 造成對(duì)方人身傷害的；造成對(duì)方人身傷害的； 因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。 法律之所以規(guī)定上述兩種情況的免責(zé)條款無(wú)效，原因有二：一是這兩種行為具有一定的社會(huì)危害性和法律的譴責(zé)性；二是這兩種行為都可能構(gòu)成侵權(quán)行為責(zé)任，如果當(dāng)事人約定這種侵權(quán)行為可以免責(zé)，就等

13、于以合同的方式剝奪了當(dāng)事人合同以外的合法權(quán)利。 lz302030 掌握合同的履行及履行中的抗辯權(quán)、代位權(quán)和撤銷權(quán)的規(guī)定 1z302031 合同履行的一般規(guī)定 （1）合同履行的概念 合同履行，是指合同當(dāng)事人雙方依據(jù)合同條款的規(guī)定，實(shí)現(xiàn)各自享有的權(quán)利，并承擔(dān)各自負(fù)有的義務(wù)。合同的履行，就其實(shí)質(zhì)來(lái)說(shuō)，是合同當(dāng)事人在合同生效后，全面地、適當(dāng)?shù)赝瓿珊贤x務(wù)的行為。 （2）合同履行的原則 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知，協(xié)助、保密等義務(wù)。1）全面、適當(dāng)履行的原則）全面、適當(dāng)履行的原則2）遵循誠(chéng)實(shí)信用的原則）遵循誠(chéng)實(shí)信用的原則3）公

14、平合理，促進(jìn)合同履行的原則）公平合理，促進(jìn)合同履行的原則4）當(dāng)事人一方不得擅自變更合同的原則）當(dāng)事人一方不得擅自變更合同的原則 （3）合同履行中條款空缺的法律適用 1）合同條款空缺的概念 合同條款空缺，是指合同生效后，當(dāng)事人對(duì)合同條款約定有缺陷，依法采取完善或妥善處理的法律行為。 當(dāng)事人訂立合同時(shí)，對(duì)合同條款的約定應(yīng)當(dāng)明確、具體，以便于合同履行。然而，由于某些當(dāng)事人因合同法律知識(shí)的欠缺，對(duì)事物認(rèn)識(shí)上的錯(cuò)誤以及疏忽大意等原因，而出現(xiàn)欠缺某些條款或者條款約定不明確，致使合同難以履行，為了維護(hù)合同當(dāng)事人的正當(dāng)權(quán)益，法律規(guī)定允許當(dāng)事人之間可以約定，采取措施，補(bǔ)救合同條款空缺的問題。 合同生效后，當(dāng)事人

15、就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充。不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。 協(xié)議補(bǔ)充，是指合同當(dāng)事人對(duì)沒能約定或者約定不明確的合同內(nèi)容通過(guò)協(xié)商的辦法訂立補(bǔ)充協(xié)議，該協(xié)議是對(duì)原合同內(nèi)容的補(bǔ)充，因而成為原合同的組成部分。 合同當(dāng)事人不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定，是指在合同當(dāng)事人就沒有約定或者約定不明確的合同內(nèi)容不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的情況下，可以依據(jù)合同的其他方面的內(nèi)容確定；或者按照人們?cè)谕瑯拥暮贤灰字型ǔ；蛘卟捎玫暮贤瑑?nèi)容（即交易習(xí)慣）予以補(bǔ)充或者加以確定。 3）合同內(nèi)容不明確，又不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議時(shí)的法律適用 當(dāng)事人就有關(guān)

16、合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定。 質(zhì)量要求不明確的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國(guó)質(zhì)量要求不明確的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。準(zhǔn)履行。 價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地市場(chǎng)價(jià)格履價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地市場(chǎng)價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。 履行地點(diǎn)不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履履行地點(diǎn)不明確的，給付貨

17、幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。務(wù)一方所在地履行。 履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。 履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同日的的方式履行。履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同日的的方式履行。 履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。 （5）合同履行中的第三人 合同履行中，當(dāng)

18、事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)或者由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)，原債權(quán)人與債務(wù)人的債務(wù)法律關(guān)系并不因此而變更。 1）由債務(wù)人向第三人履行債務(wù) 當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。 向第三人履行債務(wù)，即債務(wù)人本應(yīng)向債權(quán)人履行債務(wù)，而由于債權(quán)人與債務(wù)人通過(guò)約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)，但原債權(quán)人的地位不變。向第三人履行債務(wù)的合同也被稱作為第三人利益訂立的合同。 債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。 當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)

19、人承擔(dān)違約責(zé)任。 第三人代為履行債務(wù)，是指經(jīng)當(dāng)事人雙方約定由第三人代替?zhèn)鶆?wù)人履行債務(wù)的，第三人并不因履行債務(wù)而成為合同的當(dāng)事人。 第三人替代債務(wù)人履行債務(wù)，只要不違反法律規(guī)定和合同約定，且未給債權(quán)人造成損失或增加費(fèi)用，此種履行在法律上是有效的。 依據(jù)法律規(guī)定，第三人不履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。1z302032抗辯權(quán)的規(guī)定（1）抗辯權(quán)的概念 抗辯權(quán)，是指在雙務(wù)合同中，當(dāng)事人一方有依法對(duì)抗對(duì)方要求或否認(rèn)對(duì)方權(quán)利主張的權(quán)利。合同法規(guī)定了同時(shí)履行抗辯權(quán)和異時(shí)履行抗辯權(quán)。 （2）同時(shí)履行抗辯權(quán) 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒

20、絕其履行要求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。 1）同時(shí)履行，是指合同訂立后，在合同有效期限內(nèi)，當(dāng)事人雙方不分先后地履行各自的義務(wù)的行為。 2）同時(shí)履行抗辯權(quán)，是指在沒有規(guī)定履行順序的雙務(wù)合同中，當(dāng)事人一方在當(dāng)事人另一方未為對(duì)待給付以前，有權(quán)拒絕先為給付的權(quán)利。 3）同時(shí)履行抗辯權(quán)的適用條件： 由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)的債務(wù)，只有在同一雙務(wù)合同中才能產(chǎn)生同時(shí)履行抗辯權(quán)。 在合同中未約定履行順序，即“沒有先后履行順序”，在這種情況下往往要求當(dāng)事人同時(shí)履行。只有在當(dāng)事人雙方的債務(wù)同時(shí)到期時(shí)才可能產(chǎn)生同時(shí)履行抗辯權(quán)。 當(dāng)事人另一方朱履行債務(wù)。 對(duì)方的對(duì)待給付是可能履行的義務(wù)，

21、倘若對(duì)方所負(fù)債務(wù)已經(jīng)沒有履行的可能性，即同時(shí)履行的目的已不可能實(shí)現(xiàn)時(shí)，則不發(fā)生同時(shí)履行抗辯問題，當(dāng)事人可依照法律規(guī)定解除合同。 （3）異時(shí)履行抗辯權(quán) 異時(shí)履行抗辯權(quán)，包括后履行一方的抗辯權(quán)和先履行一方的抗辯權(quán)。 1）后履行一方的抗辯權(quán)，是指在有履行順序的雙方合同中，后履行合同的一方有權(quán)要求應(yīng)當(dāng)履行的一方履行其義務(wù)，如果應(yīng)當(dāng)履行的一方未履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，后履行的一方當(dāng)事人有權(quán)拒絕應(yīng)當(dāng)先履行一方的履行的請(qǐng)求。此時(shí)，后履行的一方當(dāng)事人有權(quán)行使其異時(shí)履行抗辯權(quán)。 后履行一方抗辯權(quán)應(yīng)適用的條件： 由同一雙方合同產(chǎn)生互負(fù)的對(duì)價(jià)給付債務(wù)； 合同中約定了履行的順序； 應(yīng)當(dāng)先履行的合同當(dāng)事人沒有履

22、行合同債務(wù)或者沒有正確履行債務(wù)； 應(yīng)當(dāng)先履行的對(duì)價(jià)給付是可能履行的義務(wù)。2）先履行一方的抗辯）先履行一方的抗辯權(quán)權(quán)不安抗辯不安抗辯權(quán)權(quán) 不安抗辯權(quán)的概念。不安抗辯權(quán)，不安抗辯權(quán)的概念。不安抗辯權(quán)，是指在雙務(wù)合同中，當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，是指在雙務(wù)合同中，當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，合同約定有先后履行順序的，先履行合同約定有先后履行順序的，先履行債務(wù)的當(dāng)事人一方應(yīng)當(dāng)先履行其債務(wù)。債務(wù)的當(dāng)事人一方應(yīng)當(dāng)先履行其債務(wù)。但是，在應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)的當(dāng)事人一方，但是，在應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)的當(dāng)事人一方，有確切證據(jù)證明對(duì)方有喪失或者可能有確切證據(jù)證明對(duì)方有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情況下可以中止喪失履行債務(wù)能力的情況下可以中止履行其債

23、務(wù)。此時(shí)，先履行的一方當(dāng)履行其債務(wù)。此時(shí)，先履行的一方當(dāng)事人有權(quán)行使其異時(shí)履行抗辯權(quán)。事人有權(quán)行使其異時(shí)履行抗辯權(quán)。 法定不安抗辯權(quán)的目的: 當(dāng)事人行使不安抗辯權(quán)的法律結(jié)果是中止履行。中止履行，是指行使不安抗辯權(quán)當(dāng)事人一方，有權(quán)暫時(shí)停止合同的履行或者延期履行合同；一旦中止履行的原因排除后，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行合同，從而達(dá)到實(shí)現(xiàn)合同當(dāng)事人權(quán)利的目的。因此，中止履行與終止合同不同，終止合同是指解除、消滅合同關(guān)系的法律行為。 1z302033 代位權(quán)的規(guī)定 （1）債權(quán)人代位權(quán)的概念 債權(quán)人代位權(quán)，是指?jìng)鶛?quán)人為了保障其債權(quán)不受損害，而以自己的名義代替?zhèn)鶆?wù)人行使債權(quán)的權(quán)利。 （3）債權(quán)人行使代位權(quán)的效力 代位權(quán)

24、的行使對(duì)債權(quán)人和債務(wù)人都會(huì)產(chǎn)生一定的法律效力。對(duì)于債權(quán)人的代位權(quán)的效力表現(xiàn)在以下兩個(gè)方面： 1）代位權(quán)行使所產(chǎn)生的費(fèi)用。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，有權(quán)要求債務(wù)人予以返還，也即該項(xiàng)費(fèi)用應(yīng)由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。 2）原債務(wù)人拒絕受領(lǐng)。在債務(wù)鏈中，如果原債務(wù)人的債務(wù)人向原債務(wù)人履行債務(wù)，原債務(wù)人拒絕受領(lǐng)時(shí)，則債權(quán)人有權(quán)代原債務(wù)人受領(lǐng)。但在接受之后，應(yīng)當(dāng)將該財(cái)產(chǎn)交給原債務(wù)人，而不能直接獨(dú)占財(cái)產(chǎn)。然后，再由原債務(wù)人向債權(quán)人履行其債務(wù)。如原債務(wù)人不主動(dòng)履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人可請(qǐng)求強(qiáng)制履行受償。 1z302034 撤銷權(quán)的規(guī)定撤銷權(quán)的規(guī)定 （1）債權(quán)人撤銷權(quán)的概念）債權(quán)人撤銷權(quán)的概念 債權(quán)人撤銷權(quán)，債權(quán)人撤銷權(quán)，是指

25、債權(quán)人對(duì)于債務(wù)人危是指?jìng)鶛?quán)人對(duì)于債務(wù)人危害其債權(quán)實(shí)現(xiàn)的不當(dāng)行使，有請(qǐng)求人民法害其債權(quán)實(shí)現(xiàn)的不當(dāng)行使，有請(qǐng)求人民法院予以撤銷的權(quán)利。院予以撤銷的權(quán)利。 在合同履行過(guò)程中，當(dāng)債權(quán)人發(fā)現(xiàn)債務(wù)人在合同履行過(guò)程中，當(dāng)債權(quán)人發(fā)現(xiàn)債務(wù)人的行為將會(huì)危害自身的債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，可以的行為將會(huì)危害自身的債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，可以行使法定的撤銷權(quán)，以保障合同中約定的行使法定的撤銷權(quán)，以保障合同中約定的合法權(quán)益。合法權(quán)益。 因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的

26、行為。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。 （3）債權(quán)人撤銷權(quán)的行使 債權(quán)人撤銷權(quán)的行使必須由享有撤銷權(quán)的人以自己的名義，向人民法院提出訴訟，請(qǐng)求法院撤銷債務(wù)人危害其債權(quán)的行為。因行使撤銷權(quán)而取得的財(cái)產(chǎn)價(jià)值應(yīng)與債權(quán)人的債權(quán)價(jià)值相當(dāng)。債權(quán)人行使撤銷權(quán)發(fā)生的必要費(fèi)用由債務(wù)人承擔(dān)。 撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。 法律規(guī)定的債權(quán)人撤銷權(quán)行使的期限，即為撤銷權(quán)行使的除斥期間，也就是法律規(guī)定撤銷權(quán)于存續(xù)期間屆滿當(dāng)然消滅的期間。法律規(guī)定一方面賦予債權(quán)人一定的撤銷權(quán)，以保護(hù)其債權(quán)

27、不受侵害；另一方面又對(duì)其行使時(shí)間上的限制，即規(guī)定除斥期間，其目的是為了維護(hù)交易的穩(wěn)定狀態(tài)和平衡各方當(dāng)事人的利益。 1z302041 違約責(zé)任的構(gòu)成要件 （1）違約責(zé)任的概念 違約責(zé)任，就是合同當(dāng)事人違反合同的責(zé)任，是指合同當(dāng)事人因違反合同約定所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。違約行為，是指合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定條件的行為。 違約責(zé)任的構(gòu)成要件，是指合同當(dāng)事人因違約必須承擔(dān)法律責(zé)任的法定要素。一般來(lái)說(shuō)，構(gòu)成法律責(zé)任或違約責(zé)任的要件包括兩個(gè)方面，即主觀要主觀要件和客觀要件件和客觀要件。合同中的違約責(zé)任的構(gòu)成要件，與侵權(quán)的民事責(zé)任以及刑事法律責(zé)任或行政法律責(zé)任的構(gòu)成要件有所不同。 當(dāng)事人一

28、方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)向?qū)Ξ?dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)向?qū)Ψ匠袚?dān)責(zé)任方承擔(dān)責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，應(yīng)當(dāng)依照法律的規(guī)定或者按照約定解決。 違約責(zé)任采取嚴(yán)格責(zé)任原則，即無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，只有不可抗力方可免責(zé)。至于締約過(guò)失、無(wú)效合同或者可撤銷合同，則采取過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。由有過(guò)錯(cuò)一方向受損害方承擔(dān)賠償損失責(zé)任。 不論主觀上是否有過(guò)錯(cuò)，即主觀上的故意或過(guò)失，只要造成違約的事實(shí)均應(yīng)承擔(dān)違約的法律責(zé)任只要造成違約的事實(shí)均應(yīng)承擔(dān)違約的法律責(zé)任。 1z302042 違約責(zé)任的形式 （1）當(dāng)事人違約及違約責(zé)任的法律規(guī)定 （2）當(dāng)事人違約行為形態(tài)的表現(xiàn)形式 當(dāng)事人違約行為形態(tài)

29、，是指當(dāng)事人不履行和不適當(dāng)履行義務(wù)的違約形態(tài)。不履行合同義務(wù)，是指合同當(dāng)事人不能履行或者拒絕履行合同義務(wù)。履行合同義務(wù)不符合約定，即不適當(dāng)履行，是指包括不履行以外的一切違反合同義務(wù)的情形。 （3）當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任的形式 1）繼續(xù)實(shí)際履行 繼續(xù)實(shí)際履行，是指違約當(dāng)事人不論是否已經(jīng)承擔(dān)賠償損失或者違約金的責(zé)任，都必須根據(jù)對(duì)方的要求，并在自己能夠履行的條件下，對(duì)原合同未履行部分繼續(xù)按照要求履行。 價(jià)款或者報(bào)酬的實(shí)際履行:當(dāng)事人一方未支付價(jià)款或者報(bào)酬的，對(duì)方可以要求其支付價(jià)款或者報(bào)酬。 非金錢債務(wù)的實(shí)際履行：當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對(duì)方可以要求履行，但有下列情形之一

30、的除外： 法律上或者事實(shí)上不能履行的； 債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過(guò)高的； 債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行的。 根據(jù)此條的規(guī)定，對(duì)于非金錢債務(wù)的實(shí)際履行，法律規(guī)定了限制性條件，對(duì)于具有這些情形的當(dāng)事人不得請(qǐng)求實(shí)際履行。 采取補(bǔ)救措施，是指當(dāng)事人違反合同的事實(shí)發(fā)生后，為防止損失發(fā)生或者擴(kuò)大，而由違反合同行為人依法律規(guī)定或者約定采取的修理、更換、重新制作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬、補(bǔ)充數(shù)量、特資處置等措施，以給權(quán)利人彌補(bǔ)或者挽回?fù)p失的責(zé)任形式。 3）賠償損失 賠償損失，是指當(dāng)事人土方因違反合同造成對(duì)方損失時(shí)，應(yīng)以其相應(yīng)價(jià)值的財(cái)產(chǎn)予以補(bǔ)償?shù)姆韶?zé)任。 （4）關(guān)于違約責(zé)任的相關(guān)規(guī)定 1）當(dāng)事人以

31、明示或行為表明不履行合同義務(wù)的法律責(zé)任 當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。 當(dāng)事人明確表示不履行合同的義務(wù)，也即當(dāng)事人拒絕履行的意思表示；當(dāng)事人以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，是指當(dāng)事人一方通過(guò)自己的行為使對(duì)方有確切的證據(jù)預(yù)見到其在履行期限屆滿時(shí)將不履行或者不能履行合同的主要義務(wù)。 上述兩種違約行為是發(fā)生于履行期限屆滿之前，因此，另一方當(dāng)事人可以在履行期限屆滿之前要求違約方承擔(dān)違約責(zé)任。 2）當(dāng)事人未支付價(jià)款或者報(bào)酬承擔(dān)違約責(zé)任 支付價(jià)款或報(bào)酬是以給付貨幣形式履行的債務(wù)，一是債權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求債務(wù)人履行債務(wù)，即繼續(xù)履行；二是債權(quán)

32、人可以要求債務(wù)人支付違約金或逾期利息。 質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確，依照規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重點(diǎn)、退貨、減少價(jià)格或者報(bào)酬違約責(zé)任。 4）當(dāng)事人一方違約給對(duì)方造成其他損失的法律責(zé)任 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后，對(duì)方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。 法律規(guī)定，債務(wù)人不履行或不適當(dāng)履行合同，在繼續(xù)履行或者采取補(bǔ)救措施后，仍給債權(quán)人造成損失時(shí)，債務(wù)人仍應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 5）當(dāng)事人違約承擔(dān)責(zé)任的賠償額 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)

33、或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。 經(jīng)營(yíng)者對(duì)消費(fèi)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，依照中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 （6）違約金及損失賠償?shù)姆梢?guī)定 當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。 違約金，是指當(dāng)事人在合同中或合同訂立后約定因一方違是指當(dāng)事人在合同中或合同訂立后約定因一方違約而應(yīng)向另一方支付一定數(shù)額的金錢約而應(yīng)向另一方支付一定數(shù)額的

34、金錢。違約金可分為約定違約金和法定違約金。 違約金的根本屬性是其制裁性，此外還具有補(bǔ)償性。 賠償金，也即約定賠償額，是指當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，預(yù)是指當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，預(yù)先約定一方因違約給對(duì)方造成損失時(shí)，向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額先約定一方因違約給對(duì)方造成損失時(shí)，向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的金錢或者約定損失賠償?shù)挠?jì)算方法。的金錢或者約定損失賠償?shù)挠?jì)算方法。 繼續(xù)履行繼續(xù)履行 7）定金擔(dān)保的法律規(guī)定）定金擔(dān)保的法律規(guī)定 給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙

35、倍返還定金。 定金，是合同當(dāng)事人一方預(yù)先支付給對(duì)方的款定金，是合同當(dāng)事人一方預(yù)先支付給對(duì)方的款項(xiàng)，其目的在于擔(dān)保合同債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。項(xiàng)，其目的在于擔(dān)保合同債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。 當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款?？?。 當(dāng)事人只能在違約金與定金條款中選擇一種方當(dāng)事人只能在違約金與定金條款中選擇一種方式式。 8）合同當(dāng)事人一方違約后相對(duì)人的減損義務(wù) 當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)采取適當(dāng)措施防當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就

36、擴(kuò)大的損失要求賠償。 當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用，由違約方承擔(dān)。 非違約方減損義務(wù)，是指當(dāng)事人一方違約后，當(dāng)事人一方違約后，另一方應(yīng)當(dāng)及時(shí)采取措施防止損失的擴(kuò)大另一方應(yīng)當(dāng)及時(shí)采取措施防止損失的擴(kuò)大，否則就不享有就擴(kuò)大的損失要求賠償?shù)臋?quán)利。 法律還規(guī)定，非違約方因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用，由違約方承擔(dān)。此項(xiàng)規(guī)定是符合合同法規(guī)定的遵循公平合理原則的。 9）當(dāng)事人雙方相互違約的責(zé)任承擔(dān) 當(dāng)事人雙方都違反合同的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 10）當(dāng)事人因第三人原因而違約的責(zé)任承擔(dān) 當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照

37、約定解決。 債務(wù)人與第三人之間的糾紛按照法律規(guī)定或者依據(jù)約定解決。債務(wù)人與第三人之間的關(guān)系屬于另一獨(dú)立的法律關(guān)系，應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律規(guī)定另行解決。 11）違約損害賠償責(zé)任中受損害方的權(quán)益保護(hù)選擇權(quán) 因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對(duì)方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。 侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任都是民事責(zé)任，但二者在許多方面都有不同，其中最大的區(qū)別在于違約責(zé)任是基于合同而產(chǎn)生的違反合同的責(zé)任；而侵權(quán)責(zé)任是基于行為人沒有履行法律上的規(guī)定或者認(rèn)可的應(yīng)盡的注意義務(wù)而產(chǎn)生的責(zé)任。 1z302043 免責(zé)規(guī)定 違約責(zé)任的免除，是指合同生效后，當(dāng)事人之間因不

38、可抗力事件的發(fā)生，造成合同不能履行時(shí)，依法可以免除責(zé)任。 因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的不能免除責(zé)任。 1）不可抗力及其構(gòu)成 不可抗力，是指當(dāng)事人在訂立合同時(shí)不能預(yù)見、對(duì)其當(dāng)事人在訂立合同時(shí)不能預(yù)見、對(duì)其發(fā)生和后果不能避免并不能克服的客觀情況發(fā)生和后果不能避免并不能克服的客觀情況。 不可抗力的構(gòu)成要件包括以下四個(gè)方面： a發(fā)生在合同訂立生效之后； b當(dāng)事人雙方訂立合同時(shí)均不能預(yù)見的。在訂立合同時(shí)應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的事件，則不構(gòu)成不可抗力事件； c不可抗力事件的發(fā)生是不可避免，不能克服的， d不可抗力事件是非由任何

39、一方的過(guò)失行為引起的客觀事件。 不可抗力的事件范圍一般包括以下兩大類：一類是自然事件，如水災(zāi)、火災(zāi)、地震、瘟疫等；另一類是社會(huì)事件，如戰(zhàn)爭(zhēng)、動(dòng)亂、暴亂、武裝沖突、罷工等，以及政府法律、行政行為等。 3）因不可抗力不能履行合同一方當(dāng)事人的義務(wù) 不可抗力發(fā)生后，當(dāng)事人一方應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)及時(shí)通知對(duì)方方，以減輕可能給對(duì)方造成的損失，并且應(yīng)當(dāng)在合理的期限內(nèi)提供證明提供證明，及時(shí)通知對(duì)方，這是當(dāng)事人的首要義務(wù)，目的在于避免給對(duì)方造成更大的損失，如果由于當(dāng)事人通知不及時(shí)，而給對(duì)方造成損失的擴(kuò)大，則對(duì)擴(kuò)大的損失不應(yīng)當(dāng)免除責(zé)任。 1z302050 掌握合同的形式、可撤銷合同、效力待定合同和附條件、附期限合同的效

40、力的法律規(guī)定 1z302051 合同的形式 合同的形式，是指合同當(dāng)事人雙方對(duì)合同的內(nèi)容、當(dāng)事人雙方對(duì)合同的內(nèi)容、條款經(jīng)過(guò)協(xié)商，作出共同的意思表示的具體方式條款經(jīng)過(guò)協(xié)商，作出共同的意思表示的具體方式。 當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。 法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要火務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立 書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等 合同書，是指記載合同內(nèi)容的文書是指記載合同內(nèi)容的文書，合同書有標(biāo)準(zhǔn)合同

41、書與非標(biāo)準(zhǔn)合同書之分。 1z302052 可撤銷合同 （1）當(dāng)事人依法請(qǐng)求變更或撤銷的合同的概念 當(dāng)事人依法請(qǐng)求變更或撤銷的合同，是指合同當(dāng)事人訂立的合同欠缺生效條件時(shí)，一方當(dāng)事人可以依照自己的意思，請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)作出裁定，從而使合同的內(nèi)容變更或者使合同的效力歸于消滅的合同。 下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷： 1）因重大誤解訂立的；）因重大誤解訂立的； 2）在訂立合同時(shí)顯失公平的。）在訂立合同時(shí)顯失公平的。 方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。 重大誤解，是指當(dāng)事人一方因

42、自己的過(guò)失導(dǎo)致對(duì)合同的內(nèi)容等發(fā)生重大誤解而訂立的合同的行為。 顯失公平，是當(dāng)事人一方處于緊迫或者缺乏經(jīng)驗(yàn)的情況下而訂立的明顯對(duì)自身有重大不利的合同的行為。 當(dāng)事人一方因欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，應(yīng)屬于無(wú)效合同。 （3）撤銷權(quán)消滅 1）撤銷權(quán)消滅的概念。撤銷權(quán)消滅，是指依照法律的規(guī)定，當(dāng)事人原享有的撤銷權(quán)因一定的法定事由的出現(xiàn)，而使其撤銷權(quán)喪失的法律事實(shí)。 有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅： 具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)； 具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)?！?合同當(dāng)事人一方行使撤

43、銷權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)在其知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由的1年年內(nèi)行使。這一年的期間在法律上稱作除斥期間，除斥期間是法律規(guī)定的當(dāng)事人的某種權(quán)利的存續(xù)期間，期間屆滿后，權(quán)利歸于消滅。 撤銷權(quán)的放棄，是指享有撤銷權(quán)的當(dāng)事人以明示或者默示的方式放棄撤銷權(quán)的行為。撤銷權(quán)作為合同當(dāng)事人一方基于法律規(guī)定而享有的一項(xiàng)權(quán)利，對(duì)因重大誤解或顯失公平等法律事實(shí)真相如實(shí)了解后，有權(quán)按照“意思自治”原則，作出“明確表示”或者“以自己的行為放棄撤銷權(quán)”，最終達(dá)到維護(hù)自身根本利益的目的。 （4）無(wú)效的合同或被撤銷的合同的法律效力 當(dāng)事人訂立的合同被確認(rèn)無(wú)效或者被撤銷后，并不表明當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)的全部結(jié)束。 1）合同自始無(wú)效和部分無(wú)效

44、無(wú)效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無(wú)效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。 自始無(wú)效。自始無(wú)效，是指合同一旦被確認(rèn)為無(wú)效或者被撤銷，即將產(chǎn)生溯及力，使合同從訂立時(shí)起即不具有法律約束力從訂立時(shí)起即不具有法律約束力。 合同部分無(wú)效。即無(wú)效或者被撤銷而宣告無(wú)宣告無(wú)效的只涉及合同的部分內(nèi)容，合同的其他部分效的只涉及合同的部分內(nèi)容，合同的其他部分仍然有效。仍然有效。 合同無(wú)效、被撤銷或者終止時(shí)，不合同無(wú)效、被撤銷或者終止時(shí)，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭(zhēng)影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭(zhēng)議方法的條款的效力。合同中關(guān)于議方法的條款的效力。合同中關(guān)于解決爭(zhēng)議的方法條款的效力具有相解決

45、爭(zhēng)議的方法條款的效力具有相對(duì)的獨(dú)立性，不受合同無(wú)效、變更對(duì)的獨(dú)立性，不受合同無(wú)效、變更或者終止的影響?；蛘呓K止的影響。合同無(wú)效、合同合同無(wú)效、合同變更或者合同終止并不必然導(dǎo)致合變更或者合同終止并不必然導(dǎo)致合同中解決爭(zhēng)議方法的條款無(wú)效、變同中解決爭(zhēng)議方法的條款無(wú)效、變更、終止。更、終止。 1z302053 效力待定合同效力待定合同 （1）效力待定合同的概念）效力待定合同的概念 效力待定合同，是指合同一方當(dāng)事人效力待定合同，是指合同一方當(dāng)事人簽訂的合同，簽訂的合同，已經(jīng)成立，但因其不完已經(jīng)成立，但因其不完全符合有關(guān)合同生效要件的規(guī)定，其全符合有關(guān)合同生效要件的規(guī)定，其法律效力能否發(fā)生，尚未確定法律

46、效力能否發(fā)生，尚未確定，一般，一般須經(jīng)有權(quán)人表示承認(rèn)方能生效的合同。須經(jīng)有權(quán)人表示承認(rèn)方能生效的合同。 1）限制民事行為能力人訂立的合同。）限制民事行為能力人訂立的合同。 限制民事行為能力人訂立的合同在以限制民事行為能力人訂立的合同在以下三種情況下是有效的：下三種情況下是有效的： 經(jīng)過(guò)法定代理人追認(rèn)；經(jīng)過(guò)法定代理人追認(rèn)； 純獲利益的合同，如贈(zèng)與合同；純獲利益的合同，如贈(zèng)與合同； 與其年齡、智力、精神健康狀況相與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同；適應(yīng)而訂立的合同； 此外，還應(yīng)當(dāng)注意相對(duì)人依法行使此外，還應(yīng)當(dāng)注意相對(duì)人依法行使催告權(quán)和撤銷權(quán)的規(guī)定。催告權(quán)和撤銷權(quán)的規(guī)定。 2）無(wú)權(quán)代理的

47、行為人代訂合同的效力待定。 無(wú)權(quán)代理行為，是指行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)限范圍代理或者代理權(quán)終止后仍以被代理人的名義訂立的合同，屬于效力待定的合同。 無(wú)權(quán)代理人代訂的合同對(duì)被代理人不發(fā)生效力。未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。 無(wú)權(quán)代理人代訂合同行為有效的規(guī)定。行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有正當(dāng)理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。 3）法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人越權(quán)訂立合同的效力待定。 法定代表人、負(fù)責(zé)人依法享有相應(yīng)的權(quán)利訂立的合同是有效的；只有在相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限時(shí)，才屬無(wú)效

48、。 4）無(wú)處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)的合同效力。 當(dāng)事人訂立合同處分財(cái)產(chǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)享有財(cái)產(chǎn)處分權(quán)，否則合同無(wú)效。但是，法律規(guī)定，無(wú)處分權(quán)的人處分他人的財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無(wú)處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。 1z302054 附條件、附期限合同的效力 當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。附解除條件的合同，自條件成就時(shí)當(dāng)事人為自已的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件己成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。 當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時(shí)失效。 1z302061 合同的變更的規(guī)定

49、 （1）合同變更的概念 合同變更，是指合同依法成立后，在尚未履行或尚未完全履行時(shí)，當(dāng)事人依法經(jīng)過(guò)協(xié)商，對(duì)合同的內(nèi)容進(jìn)行修訂或調(diào)整所達(dá)成的協(xié)議。 當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。 法津還規(guī)定當(dāng)事人因重大誤解、顯失公平、期詐、脅迫或乘人之危而訂立的合同，受損害一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷。 （3）合同變更必須遵守法定的形式 合同法規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。因此，當(dāng)事人變更有關(guān)合同時(shí)，必須按照規(guī)定辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)，否則合同之變更不發(fā)生效力。 當(dāng)事人對(duì)含同變更的內(nèi)容約定不明當(dāng)事人對(duì)含同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更確的，推定為未變更。

50、有效的合同變更，必須有明確的合同內(nèi)容的變更。合同內(nèi)容的變更，是在保持原合同效力的基礎(chǔ)上，所形成的新的合同關(guān)系。此種新的合同關(guān)系應(yīng)當(dāng)包括原合同的實(shí)質(zhì)性條款的內(nèi)容。 1z302062 合同的轉(zhuǎn)讓的規(guī)定 （1）合同轉(zhuǎn)讓的概念 合同轉(zhuǎn)讓，是指合同成立后，當(dāng)事人依法可以將合同中的全部權(quán)利、部分權(quán)利或者合同中的全部義務(wù)、部分義務(wù)轉(zhuǎn)讓或轉(zhuǎn)移給第三人的法律行為。合同轉(zhuǎn)讓分為權(quán)利轉(zhuǎn)讓和義務(wù)轉(zhuǎn)移合同轉(zhuǎn)讓分為權(quán)利轉(zhuǎn)讓和義務(wù)轉(zhuǎn)移 1）債權(quán)轉(zhuǎn)讓的概念。債權(quán)轉(zhuǎn)讓，是指合同債權(quán)人通過(guò)協(xié)議將其債權(quán)全部或者部分轉(zhuǎn)讓 給第三人的行為。債權(quán)轉(zhuǎn)讓又稱債權(quán)讓與或合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓。債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但是下列情

51、形之一的除外：根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外。 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)后，債務(wù)人對(duì)讓與人的抗辯權(quán)仍然可以對(duì)抗受讓人。依據(jù)上述規(guī)定，為了保護(hù)債務(wù)人不因合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓而處于不利地廣 位，債務(wù)人得以對(duì)抗原債權(quán)人的抗辯權(quán)，亦得以對(duì)抗新的債權(quán)人，即受讓人。 （3）債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù) 1）債務(wù)轉(zhuǎn)移的概念 債務(wù)轉(zhuǎn)移，是指合同債務(wù)人與第三人之間達(dá)成協(xié)議，并經(jīng)債權(quán)人同意，將其義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)移給第三人的法

52、律行為。債務(wù)轉(zhuǎn)移又稱債務(wù)承擔(dān)或合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓。 2）債務(wù)轉(zhuǎn)移的法律規(guī)定 債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。 債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯。 債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從 債務(wù)，但該從債務(wù)屬于原債務(wù)人自身的除外。 3）轉(zhuǎn)讓權(quán)利或轉(zhuǎn)移義務(wù)的批準(zhǔn)或登記 法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓權(quán)利或者轉(zhuǎn)移義務(wù)應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。 法律、行政法規(guī)規(guī)定了特定的合同的成立、生效要經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)、登記，否則不得成立或者不能生效。因此，此類合同的權(quán)利轉(zhuǎn)讓或者義務(wù)轉(zhuǎn)移也須經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)、登記。 4）合同當(dāng)事人對(duì)合同中權(quán)利和義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓 債權(quán)、

53、債務(wù)概括轉(zhuǎn)讓的概念 債權(quán)債務(wù)概括轉(zhuǎn)讓，是指合同當(dāng)事人一方將其債權(quán)債務(wù)一并轉(zhuǎn)移給第三人，由第三人概括地接受原當(dāng)事人的債權(quán)和債務(wù)的法律行為。 債權(quán)債務(wù)概括轉(zhuǎn)讓的法律規(guī)定 當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。 合同轉(zhuǎn)讓 合同轉(zhuǎn)讓，又稱合同承擔(dān)，是指當(dāng)事人一方與他人訂立合同之后，又與第三人約定并經(jīng)當(dāng)事人另一方的同意，由第三人取代自己在合同關(guān)系中的法律地位，享有合同中的權(quán)利和承擔(dān)合同中的義務(wù)。 5）合同當(dāng)事人合并、分立后的債權(quán)債務(wù)關(guān)系 當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人

54、和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。 法人、其他組織合并引起的債權(quán)債務(wù)概括轉(zhuǎn)讓，是指兩個(gè)以上的法人、其他組織合并以后，其債權(quán)債務(wù)也隨之合并。 法人、其他組織分立引起的債權(quán)債務(wù)概括轉(zhuǎn)讓，是指一個(gè)法人、其他組織分立以后，其債權(quán)債務(wù)由分立以后的法人或其他組織承擔(dān)。由分立的法人或者其他由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。務(wù)。 1z302063 合同終止的規(guī)定 （1）合同終止的概念 合同終止是指因某種原因而引起的合同權(quán)利義務(wù)客觀上不復(fù)存在。

55、 （2）合同終止的原因 導(dǎo)致合同終止的原因主要有 1）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行； 2）合同解除；）合同解除； 3）債務(wù)相互抵）債務(wù)相互抵 合同終止后的結(jié)算和清理 合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。 依照法律規(guī)定，合同終止，是合同債權(quán)債務(wù)關(guān)系的消滅，此種債權(quán)債務(wù)關(guān)系的 lz302070 熟悉合同擔(dān)保的形式 擔(dān)保，是指合同的當(dāng)事人雙方為了使合同能夠得到全面按約履行，根據(jù)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，經(jīng)雙方協(xié)商一致而采取的一種具有法律效力的保護(hù)措施。 我國(guó)擔(dān)保法規(guī)定的擔(dān)保形式有五種，即保保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。 1z302071 保證

56、 （1）保證的概念 保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或承擔(dān)責(zé)任的法律行為。 （2）保證人 保證人須是具有代為清償債務(wù)能力的人，既可以是法人，也可以是其他組織或公民。下列單位不可以做保證人： 1）國(guó)家機(jī)關(guān)不得做保證人，但經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款而進(jìn)行的轉(zhuǎn)貸除外； 2）學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得做保證人； 3）企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不得做保證人，但有法人書面授權(quán)的，可在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。 （3）保證合同 保證人與債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立保證合同。保證合同應(yīng)包括以下內(nèi)容： 1）被保證的主債權(quán)種類、數(shù)量

57、；）被保證的主債權(quán)種類、數(shù)量； 2）債務(wù)人履行債務(wù)的期限；）債務(wù)人履行債務(wù)的期限； 3）保證的方式；）保證的方式； 4）保證擔(dān)保的范圍；）保證擔(dān)保的范圍； 5）保證的期間；）保證的期間； 6)雙方認(rèn)為需要約定的其他事項(xiàng)雙方認(rèn)為需要約定的其他事項(xiàng)。 （4）保證方式 保證的方式有兩種，一是一般保證，二是連帶保證。保證方式?jīng)]有約定或約定不明確的，按連帶保證承擔(dān)保證責(zé)任。 1）一般保證 一般保證，是指當(dāng)事人在保證合同中約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的保證方式。 連帶保證，是指當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的保證方式。連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期

58、屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。 當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶保證承擔(dān)保證責(zé)任。 （5）保證責(zé)任范圍及保證期間 1）保證責(zé)任范圍 保證責(zé)任范圍，包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。保證合同另有約定的，按照約定。當(dāng)事人對(duì)保證責(zé)任范圍無(wú)約定或約定不明確的，保證人應(yīng)對(duì)全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 2）保證期間 保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)繼續(xù)擔(dān)保保證責(zé)任。 保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，保證人對(duì)未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔(dān)債務(wù)。 債權(quán)人

59、與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。 1z302072 抵押 （1）抵押的概念 抵押是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對(duì)特定財(cái)產(chǎn)債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對(duì)特定財(cái)產(chǎn)（主要是不動(dòng)產(chǎn)）的占有，將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)（主要是不動(dòng)產(chǎn)）的占有，將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。的擔(dān)保。 1z302072 抵押 （1）抵押的概念 抵押是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對(duì)特定財(cái)產(chǎn)（主要是不動(dòng)產(chǎn)）的占有，將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。（2）禁止抵押的財(cái)產(chǎn)）禁止抵押的財(cái)產(chǎn)1）土地所有權(quán)；）土地所有權(quán)；2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)；所

60、有的土地使用權(quán)；3）學(xué)校的幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的）學(xué)校的幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療設(shè)事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療設(shè)施和其他社會(huì)公益設(shè)施；施和其他社會(huì)公益設(shè)施；4）所有權(quán)、使用權(quán)不明確或有爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn)；）所有權(quán)、使用權(quán)不明確或有爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn)；5）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)；）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)；6）法不得抵押的其他財(cái)產(chǎn)。）法不得抵押的其他財(cái)產(chǎn)。 （3）抵押合同 抵押人和抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立抵押合同。抵押合同應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容抵押合同應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容： 1）被擔(dān)保的主債權(quán)種類、數(shù)額；）被擔(dān)保的主債權(quán)種類、數(shù)額； 2）債務(wù)人履行債務(wù)的期限；