行政處罰決定書常見錯誤

1、行政處罰決定書常見錯誤行政處罰決定書是行政處罰決定最具體的表現(xiàn)形式，是整個行政執(zhí)法過程中最重要的也是最關(guān)鍵的法律文書。行政處罰決定書規(guī)范化制作，直接關(guān)系到行政處罰是否成立，關(guān) 系到行政執(zhí)法的準(zhǔn)確性和嚴(yán)肅性，是行政執(zhí)法規(guī)范化要求最基本的要素，體現(xiàn)著行政執(zhí)法隊(duì) 伍的綜合素質(zhì)和行政執(zhí)法隊(duì)伍的執(zhí)法水平。該文書的制作必須依據(jù)國家有關(guān)法律法規(guī)，以衛(wèi) 生行政機(jī)關(guān)具體的行政執(zhí)法活動為核心內(nèi)容，對執(zhí)法活動中發(fā)現(xiàn)的違法行為、違法過程及處 理結(jié)果進(jìn)行客觀表述?；鶎有l(wèi)生監(jiān)督機(jī)構(gòu)在制作行政處罰決定書過程中，出現(xiàn)了許多常見錯誤，筆者通過近幾 年來對基層執(zhí)法文書制作的稽查，淺析行政處罰決定書常見錯誤，探討衛(wèi)生行政執(zhí)法文 書

2、制作中存在的問題，以提高衛(wèi)生行政執(zhí)法文書書寫質(zhì)量。1 . “行政處罰決定書”的文號、編號書寫不規(guī)范中華人民共和國行政處罰法第三十四條規(guī)定：“執(zhí)法人員當(dāng)場作出行政處罰決定，應(yīng)當(dāng) 向當(dāng)事人出示執(zhí)法證件，填寫預(yù)定格式、編有號碼的行政處罰決定書。”預(yù)定格式的行政處 罰決定書只適用于簡易程序，但涉案當(dāng)場行政處罰決定書均未編號，違反了行政處罰 法的有關(guān)規(guī)定，應(yīng)屬無效的法律文書，當(dāng)事人可不執(zhí)行處罰決定。根據(jù)衛(wèi)生部衛(wèi)生行政 執(zhí)法文書規(guī)范（以下簡稱規(guī)范）的規(guī)定，文書本身設(shè)定文號的，應(yīng)在文書標(biāo)注的“文號” 位置編寫相應(yīng)的文號，文號的形式為：地區(qū)簡稱+衛(wèi)+執(zhí)法類別（如食、妝、醫(yī)、消、公、 職等）+執(zhí)法性質(zhì)（如罰、告

3、等）+ 年份1 +序號，如“新衛(wèi)食罰2007017號”。文書本身設(shè)定編號的，應(yīng)在文書標(biāo)注的“編號：”后印制編號，編號形式為年份+序號，如 2007005。涉案行政處罰決定書文號混亂，如出現(xiàn)同一文號的幾份不同的行政處罰決 定書，一個處罰案件的行政處罰決定書只有一個文號。不同案件的“行政處罰決定書” 文號不同，不應(yīng)重復(fù)。2 .主體判定錯誤2.1 執(zhí)法主體判定錯誤行政處罰決定書制作主體只能是依法行使衛(wèi)生監(jiān)督職權(quán)的各級衛(wèi)生行政機(jī)關(guān)，衛(wèi)生行政 機(jī)關(guān)的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)不能以自己的名義制作此文書。涉案行政處罰決定書對外以 xx衛(wèi)生監(jiān) 督所的名義行使行政處罰權(quán)，在落款處落xx衛(wèi)生監(jiān)督所而不是衛(wèi)生行政機(jī)關(guān)名稱。衛(wèi)生監(jiān)督

4、所是衛(wèi)生行政部門行使衛(wèi)生監(jiān)督執(zhí)法職能的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，不具備獨(dú)立的執(zhí)法主體資格，不能 以自己的名義對外行使行政處罰權(quán)。因此行政處罰決定書必須填寫衛(wèi)生行政機(jī)關(guān)的全稱， 并蓋衛(wèi)生行政機(jī)關(guān)本章。2.2 被處罰主體判定錯誤2.2.1 認(rèn)定的當(dāng)事人錯誤最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見第46條規(guī)定：“在訴訟中，個體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當(dāng)事人。有字號的，應(yīng)在法律文書中注明登 記的字號”。涉案行政處罰決定書普遍將個體工商戶的字號名稱作為被處罰人，如“被 處罰人：XX小吃店；負(fù)責(zé)人：劉XX；經(jīng)濟(jì)性質(zhì)：個體工商戶”。按照相關(guān)司法解釋，對 個體工商戶的處罰，正確的表述應(yīng)當(dāng)是：“被處罰人

5、：劉XX, XX小吃店負(fù)責(zé)人”。中華人民共和國行政處罰法第三條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序 的行為，應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的，依照本法由法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定，并由行政機(jī)關(guān)依照本 法規(guī)定的程序?qū)嵤??！保姘感姓幜P決定書出現(xiàn)被處罰主體同時(shí)是單位和個人及被處罰 主體既不是公民，也不是法人或其它組織的錯誤，如XX股份有限公司岳某。被處罰對象或?yàn)榉ㄈ嘶蚱渌M織，或?yàn)閭€人，對象要準(zhǔn)確，將法人或其它組織與個人一并作為被處罰對象明顯不當(dāng)；又如 XX貿(mào)易有限公司化妝品柜臺、XX生產(chǎn)企業(yè)中心廠房，從法律角度來講無論是柜臺還是廠房都是不具備任何民事行為能力和思維的客體，根本不能構(gòu)成違法主體。被處 罰

6、主體應(yīng)當(dāng)是具有獨(dú)立民事行為能力的公民、法人或其它組織。2.2.2 被處罰主體不具備獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任的能力最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見第41條規(guī)定：“法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，或者雖依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，以設(shè)立該分 支機(jī)構(gòu)的法人為當(dāng)事人”。涉案行政處罰決定書的被處罰人為不具備法人資格的分支機(jī) 構(gòu)，被處罰主體資格的判定很重要，在制作行政處罰決定書時(shí)應(yīng)注意對被處罰主體資格、 處罰程序、違法事實(shí)、適用法律等全過程予以審查，以便作出客觀公正的行政處罰決定，避 免引起行政訴訟。3 .證據(jù)不完整，定性語言及定性處罰依據(jù)出錯。3.1 未載明證據(jù)行政處罰法第三十條

7、規(guī)定：“ 公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，依 法應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的，行政機(jī)關(guān)必須查明事實(shí)；違法事實(shí)不清的，不得給予行政處罰。行政訴訟法第三H一條規(guī)定：“證據(jù)有以下幾種：書證；物證；視聽資料；證人證言； 當(dāng)事人的陳述；鑒定結(jié)論；勘驗(yàn)筆錄、現(xiàn)場筆錄。以上證據(jù)經(jīng)法庭審查屬實(shí)，才能作為定案 的根據(jù)。，證據(jù)的書寫格式一般是證據(jù)名稱、數(shù)量、時(shí)間等。涉案行政處罰決定書的相 關(guān)證據(jù)處，未列出相關(guān)的書證、物證等證據(jù)材料，卻將案件承辦人作為證據(jù)，將其姓名寫在 相關(guān)證據(jù)處。3.2 載明的證據(jù)不完整證據(jù)是查明案件事實(shí)的基礎(chǔ)，是從受理、立案開始進(jìn)行調(diào)查到案件調(diào)查終結(jié)這一階段所收集 制作的用以證明當(dāng)事人違法

8、行為事實(shí)的證據(jù)材料，按照相關(guān)法律規(guī)定，對當(dāng)事人違法行為沒 有確鑿的已證實(shí)的證據(jù)，是不能實(shí)施行政處罰的。涉案行政處罰決定書的證據(jù)材料中， 對違法所得表述不清，未對當(dāng)事人進(jìn)行違法所得的取證，導(dǎo)致行政處罰決定書證據(jù)欄內(nèi)書寫 的證據(jù)種類不全，如在未取得當(dāng)事人有違法所得相關(guān)證據(jù)的情況下，做出沒收違法所得的行 政處罰決定。3.3 未載明實(shí)施違法行為的時(shí)間段公民、法人或其他組織實(shí)施違法活動都有一個連續(xù)的時(shí)間過程，衛(wèi)生監(jiān)督員在調(diào)查、取證過 程中就要查實(shí)當(dāng)事人實(shí)施違法行為的具體時(shí)間，即從何時(shí)開始至何時(shí)案發(fā)，涉案行政處罰 決定書只載明當(dāng)事人在某個時(shí)間從事了某種違法活動，未載明實(shí)際實(shí)施違法行為的具體時(shí) 間段，如“你

9、單位于 2007年8月7日從事的”。這樣的寫法很容易使人產(chǎn)生歧義，會誤認(rèn) 為當(dāng)事人只是在這一時(shí)間進(jìn)行了違法活動，其違法活動沒有連續(xù)性。行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)載明當(dāng)事人是從何時(shí)至什么時(shí)間內(nèi)從事了何種違法活動，應(yīng)當(dāng)明確當(dāng)事人從事的違法活動 有時(shí)間上的連續(xù)性，這有利于證明當(dāng)事人在從事違法活動期間其行為的危害性及持續(xù)性。3.4 未使用定性語言行政處罰決定書是國家公文，必須使用公文語體，文書制作過程語言要規(guī)范、嚴(yán)謹(jǐn)。涉 案行政處罰決定書同時(shí)使用兩個介詞，將介詞“關(guān)于”和“對”同時(shí)使用，造成重復(fù)及 語法上的錯誤。如“關(guān)于對 xxx行為的處罰決定”的表述時(shí)有出現(xiàn)，“關(guān)于”和“對” 只能取其一。值得注意的是，涉案

10、行政處罰決定書出現(xiàn)“涉嫌”字樣，行政處罰法第三十條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，依法應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的，行政機(jī)關(guān)必須查明事實(shí)；違法事實(shí)不清的，不得給予行政處罰”。在做出行政處罰決定之前，對當(dāng)事 人的違法行為可以表述為“涉嫌從事某種違法活動”，一旦案件調(diào)查終結(jié)后進(jìn)入行政處罰階 段，就必須對當(dāng)事人的違法行為進(jìn)行定性表述，針對已查明的案件事實(shí)進(jìn)行處罰，不能對證據(jù)不足或法律法規(guī)沒有明確罰則的違法行為實(shí)施行政處罰。3.5 定性處罰依據(jù)出錯行政處罰法第三十九條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)依照本法第三十八條的規(guī)定給予行政處罰，應(yīng)當(dāng)制作行政處罰決定書。行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：（二）違反法律

11、、法規(guī)或者規(guī)章的事實(shí)和證據(jù)；"。涉案行政處罰決定書中相關(guān)法律法規(guī)的條、款、項(xiàng)、目表述不 全，沒有注明適用法律法規(guī)的具體條、款、項(xiàng)、目，或?qū)δ骋贿`法行為錯誤地適用了沒有相 應(yīng)罰則的條款、法律效力層級較低的規(guī)章、行政解釋、規(guī)范性文件等。行政處罰決定書所依據(jù)的法律法規(guī)和規(guī)章，引用時(shí)應(yīng)當(dāng)明確和規(guī)范，對一些必須依據(jù)國家衛(wèi)生部的行政解釋 或其他規(guī)范性文件的，一般不應(yīng)直接在行政處罰決定書中引用，而應(yīng)寫入案件調(diào)查終結(jié) 報(bào)告中，這主要是因?yàn)樾姓忉尡M管是一種有效解釋，但并非對于實(shí)施法律規(guī)范的一切場合、 情況、對象都具有普遍約束力，在實(shí)際執(zhí)法中，往往可能會出現(xiàn)其對特定的個案并無普遍約 束力的尷尬，直接影

12、響案件的成立與否。4 .未載明行政處罰的種類，救濟(jì)途徑和期限交待不全或錯誤。4.1 遺漏罰種涉案行政處罰決定書只載明對某種違法行為給予行政處罰，未載明給予行政處罰的罰種， 如“現(xiàn)決定予以你單位衛(wèi)生行政處罰”。行政處罰法第三十九條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)依照 本法第三十八條的規(guī)定給予行政處罰，應(yīng)當(dāng)制作行政處罰決定書。行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)載明 下列事項(xiàng)：（三）行政處罰的種類和依據(jù)；”。4.2 救濟(jì)途徑表述不當(dāng)，告知的內(nèi)容不完整行政處罰法第三十九條第一款規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)依照本法第三十八條的規(guī)定給予行政處罰，應(yīng)當(dāng)制作行政處罰決定書。行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：（五）不服行政處罰決定，申請行政復(fù)議或者提起行政

13、訴訟的途徑和期限；”。這就是說，衛(wèi)生行政機(jī)關(guān)在作出行 政處罰決定時(shí)，在行政處罰決定書中必須告知當(dāng)事人的行政復(fù)議權(quán)和行政訴訟權(quán)。涉案行政處罰決定書在涉及交待行政處罰訴訟權(quán)利時(shí)，復(fù)議、訴訟的時(shí)效表述不規(guī)范，該注 明“六十日”的卻寫“兩個月”，該注明“三個月”的卻寫“九十日”，或僅載明“六十日內(nèi) 向上級衛(wèi)生行政部門申請行政復(fù)議或三個月內(nèi)向人民法院提起行政訴訟”，不具體告知向哪 個衛(wèi)生局或人民法院提起行政復(fù)議、行政訴訟的具體途徑。行政處罰的救濟(jì)方式、途徑和期 限表述應(yīng)完整，應(yīng)準(zhǔn)確表述機(jī)關(guān)的具體名稱，應(yīng)當(dāng)表述為：“如對本行政處罰決定不服的， 可在收到本決定書之日起 xx日內(nèi)向xx衛(wèi)生廳（局）或xx人民政

14、府申請行政復(fù)議，或者 xx 日內(nèi)向xx人民法院起訴?！?。4.3 告知的內(nèi)容不合法對一些案件，法律法規(guī)未規(guī)定行政復(fù)議前置，當(dāng)事人不服行政處罰只能提起行政訴訟，但涉 案行政處罰決定書卻告知當(dāng)事人可提起行政復(fù)議。5 .對采取的行政強(qiáng)制措施未作表述衛(wèi)生監(jiān)督員在案件調(diào)查、取證過程中對涉案物品采取了行政控制或證據(jù)先行登記保存措施， 但在制作行政處罰決定書時(shí)，卻未對實(shí)施行政控制或證據(jù)先行登記保存的涉案物品作處 理論述，導(dǎo)致當(dāng)事人在執(zhí)行行政處罰過程中與衛(wèi)生行政機(jī)關(guān)發(fā)生爭議。衛(wèi)生行政機(jī)關(guān)對被控 制或證據(jù)先行登記保存的物品應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的期限內(nèi)及時(shí)作出處理決定，若在衛(wèi)生行政控制 決定書或證據(jù)先行登記保存處理決定書中做

15、出沒收（收繳）涉案物品的決定，則必須 履行法定程序。沒收財(cái)物是行政處罰法中規(guī)定的處罰種類，如果衛(wèi)生行政機(jī)關(guān)僅僅作出 依法行政控制或證據(jù)先行登記保存的決定，而沒有履行沒收法定程序，將導(dǎo)致程序違法。6 .對當(dāng)事人下達(dá)涂改、改寫的行政處罰決定書行政處罰決定書具有顯著的強(qiáng)制執(zhí)行性，引述的違法事實(shí)必須真實(shí)、清楚，引用的法律 條文必須準(zhǔn)確、完整，填寫內(nèi)容不得涂改或改寫。當(dāng)制作有錯誤時(shí)，應(yīng)當(dāng)重新制作，不得將涂改、改寫過的行政處罰決定書送達(dá)給當(dāng)事人。涂改、改寫過的行政處罰決定書是 無效的文書，當(dāng)事人可以拒不執(zhí)行。7 .送達(dá)不符合規(guī)定7.1 在行政處罰事先告知書之前送達(dá)在未給當(dāng)事人送達(dá)行政處罰事先告知書的情況下

16、直接送達(dá)行政處罰決定書。行政相對人作為行政法律關(guān)系的主體，享有法律賦予的了解權(quán)、陳述申辯權(quán)及聽證權(quán)。行政主體在 做出行政處罰決定前必須告知行政相對人擬作出行政處罰決定的事實(shí)、理由及依據(jù)，并告知 其依法享有的相關(guān)權(quán)利等內(nèi)容。必須充分聽取、復(fù)核和采納相對人的陳述和申辯意見，對當(dāng) 事人被告知后的反應(yīng)也應(yīng)有所交待，對于當(dāng)事人未在法定期間內(nèi)行使相關(guān)權(quán)利，也未作任何 其他表示的，應(yīng)有文字說明。7.2 送達(dá)時(shí)間不合規(guī)定行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)在宣告后當(dāng)場交付當(dāng)事人，當(dāng)事人不在場的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在七日 內(nèi)依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，將行政處罰決定書送達(dá)當(dāng)事人。部分衛(wèi)生監(jiān)督員未 正確理解 民事訴訟法關(guān)于“期間”的規(guī)定的

17、涵義，有的將開始之日計(jì)算在內(nèi)，有的將 期間屆滿為法定節(jié)假日的最后一日計(jì)算在內(nèi)。民事訴訟法第七十五條："期間包括法定期間和人民法院指定的期間。期間以時(shí)、日、月、年計(jì)算。期間開始的時(shí)和日，不計(jì)算在期 間內(nèi)。期間屆滿的最后一日是節(jié)假日的，以節(jié)假日后的第一日為期間屆滿的日期。期間不包 括在途時(shí)間，訴訟文書在期滿前交郵的，不算過期。”7.3 送達(dá)回執(zhí)無當(dāng)事人簽名按照民事訴訟法第七章第二節(jié)的有關(guān)規(guī)定，行政機(jī)關(guān)在將行政處罰決定書送達(dá)當(dāng)事人時(shí)， 應(yīng)遵循以下規(guī)定：“送達(dá)行政處罰決定書必須有送達(dá)回證，由受送達(dá)人在送達(dá)回證上記明收 到日期，簽名或者蓋章。受送達(dá)人在送達(dá)回證上的簽收日期為送達(dá)日期。涉案行政處罰 決定書往往無送達(dá)回執(zhí)，也無任何文字記載證明當(dāng)事人收到了行政處罰決定書。綜上所述，行政處罰決定書是衛(wèi)生行政機(jī)關(guān)對案件作出的結(jié)論和總結(jié)，是國家意志的體 現(xiàn)，送達(dá)后即發(fā)生法律效力