“兩高”正制訂“老鼠倉”司法解釋

1、“兩高”正制訂“老鼠倉”司法解釋財經(jīng)記者 宋燕華2009年04月09日 21:08來源：  共有3條點評相關(guān)專家為公眾指出了修改方向，包括“老鼠倉”行為的罪名、認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)等問題 【財經(jīng)網(wǎng)北京專稿/記者 宋燕華】最高人民檢察院公訴廳處級檢察員孫鐵成透露，“兩高”（即最高人民法院與最高人民檢察院）正在就“老鼠倉”問題制訂相關(guān)配套的司法解釋。相關(guān)新聞： · 【人大審議】刑法修正案二審 金融違法遭嚴(yán)控 · 金融從業(yè)人員“老鼠倉”行為將被嚴(yán)打 · “老鼠倉”第一案民事仲裁未果 · 基金黑幕 哪層更黑？ · 遏制內(nèi)幕交易關(guān)鍵看懲戒效果 &

2、#183; 刑法第七次修改仍將重點關(guān)注經(jīng)濟(jì)犯罪 孫鐵成在4月8日清華大學(xué)舉行的學(xué)術(shù)研討會上發(fā)表了上述言論。雖然孫鐵成沒有透露更多關(guān)于“老鼠倉”司法解釋細(xì)節(jié)，但與會專家為公眾指出了修改方向，比如“老鼠倉”行為的罪名、認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)等問題?！袄鲜髠}”行為是各國證券市場上的頑疾，中國民間雖然一直有各種傳言，但只有唐建和王黎敏的“老鼠倉”行為被曝光并受到行政處罰。根據(jù)證監(jiān)會的調(diào)查，上投摩根基金管理有限公司為進(jìn)一步懲治“老鼠倉”行為，2009年2月，十一屆全國人大常委會第七次會議審議通過了刑法修正案（七），規(guī)定從事“老鼠倉”行為的人員，情節(jié)特別嚴(yán)重的，將處五年以上十年以下有期徒刑，并處違法所得1倍以上5倍以下

3、罰金。雖然刑法修正案（七）將“老鼠倉”行為加入到與內(nèi)幕信息相關(guān)條款中，但一些與會專家認(rèn)為，將“老鼠倉”的罪名確定為內(nèi)幕交易罪有失偏頗，應(yīng)獨立成罪。中國證監(jiān)會行政處罰委員會委員助理陳科表示，“老鼠倉”信息，即所謂基金投資信息，與內(nèi)部信息在信息源頭、信息性質(zhì)、影響范圍上都跟證券法75條所列舉的內(nèi)部信息存在著重大的差異。而且，基金投資信息雖然會影響股票價格，但并不是影響股票投資價值的本質(zhì)因素。由于證券法第76條規(guī)定，證券交易的內(nèi)部知情人在內(nèi)部信息公開前不得買賣公司的證券，如果將基金投資信息歸屬于內(nèi)部信息的話，則出現(xiàn)基金公司在該信息對股東的公眾投資者公開披露之前不能買賣的悖論。相關(guān)新聞： ·

4、 【人大審議】刑法修正案二審 金融違法遭嚴(yán)控 · 金融從業(yè)人員“老鼠倉”行為將被嚴(yán)打 · “老鼠倉”第一案民事仲裁未果 · 基金黑幕 哪層更黑？ · 遏制內(nèi)幕交易關(guān)鍵看懲戒效果 · 刑法第七次修改仍將重點關(guān)注經(jīng)濟(jì)犯罪 由于“老鼠倉”行為違背了誠實信用原則和信托責(zé)任，多數(shù)與會專家認(rèn)為將“老鼠倉”定為背信罪更為妥當(dāng)。對此，最高檢職務(wù)犯罪預(yù)防廳處級檢察員許道敏介紹說，背信罪一詞來源于德國、日本的立法條例。比如日本刑法規(guī)定了“背任罪”，為自己或第三者牟利的行為，與其所承擔(dān)的義務(wù)相違背。不過，日本刑法強(qiáng)調(diào)相對人的財產(chǎn)損失，滿足這一條件后方可進(jìn)行處罰。而這

5、不是“老鼠倉”犯罪的構(gòu)成要素，刑法修正案（七）中也沒有要求。因此，他認(rèn)為可以增設(shè)“金融人員違規(guī)交易罪”來規(guī)范“老鼠倉”行為。北京信杰律師事務(wù)所合伙人尹秀超認(rèn)為，目前刑法修正案（七）對“情節(jié)嚴(yán)重的”違法行為處以五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得1倍以上5倍以下罰金的規(guī)定量刑過輕。“老鼠倉行為是以損害其他人利益為前提的，也應(yīng)該對其他人進(jìn)行補(bǔ)償。只有加大對這種違法行為的打擊力度，加大違法成本，才有可能遏制這種行為?！彼f。尹秀超認(rèn)為，刑法修正案（七）在條文方面存在模糊地帶。比如，何為“情節(jié)嚴(yán)重”、“情節(jié)過于嚴(yán)重”，并沒有明確表示。他建議，情節(jié)是否嚴(yán)重可以從兩個角度界定，一是從金額上，老鼠

6、倉的資金規(guī)模，一是從比例上，即老鼠倉與基金規(guī)模的比較。清華大學(xué)法學(xué)院講師車浩指出，“老鼠倉”的立法也折射出近年來刑法修正的“現(xiàn)象立法”問題，即有一個現(xiàn)象立一個法，而且每次修改都只動分則，基本不動總則。實際上，總則部分并不完美，這種缺乏體系性的立法現(xiàn)象會有很多弊端。比如，缺乏總則的理論引導(dǎo)，分則部分的條文就會變成松散、沒有體系性的法條的結(jié)合體，處于一個沒有保障和不穩(wěn)定的狀態(tài)當(dāng)中，不利于甚至是阻礙刑法的發(fā)展。相關(guān)資料：1997年中華人民共和國刑法第一百八十條原文：“證券交易內(nèi)幕信息的知情人員或者非法獲取證券交易內(nèi)幕信息的人員，在涉及證券的發(fā)行、交易或者其他對證券的價格有重大影響的信息尚未公開前，買

7、入或者賣出該證券，或者泄露該信息，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金。相關(guān)新聞： · 【人大審議】刑法修正案二審 金融違法遭嚴(yán)控 · 金融從業(yè)人員“老鼠倉”行為將被嚴(yán)打 · “老鼠倉”第一案民事仲裁未果 · 基金黑幕 哪層更黑？ · 遏制內(nèi)幕交易關(guān)鍵看懲戒效果 · 刑法第七次修改仍將重點關(guān)注經(jīng)濟(jì)犯罪 單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。內(nèi)幕信息的

8、范圍，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定確定。知情人員的范圍，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定確定。”刑法修正案（七）新增相關(guān)條款：將刑法第一百八十條第一款修改為：“證券、期貨交易內(nèi)幕信息的知情人員或者非法獲取證券、期貨交易內(nèi)幕信息的人員，在涉及證券的發(fā)行，證券、期貨交易或者其他對證券、期貨交易價格有重大影響的信息尚未公開前，買入或者賣出該證券，或者從事與該內(nèi)幕信息有關(guān)的期貨交易，或者泄露該信息，或者明示、暗示他人從事上述交易活動，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金?！痹黾右豢钭鳛榈谒目睿骸白C券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司、基金管理公