第七章：外商投資企業(yè)法律制度

1、第六章：外商投資企業(yè)法律制度第六章：外商投資企業(yè)法律制度 第一節(jié)：外商投資企業(yè)法律制度概述第一節(jié)：外商投資企業(yè)法律制度概述 一、外商投資企業(yè)的形式一、外商投資企業(yè)的形式 中外合資經(jīng)營企業(yè)；中外合作經(jīng)營企業(yè)；外商獨資企業(yè)；外商投資的股份有限公司。 具有中國企業(yè)法人資格，其組織形式均為有限責任公司。 港澳臺地區(qū)企業(yè)、個人回大陸投資設立企業(yè)參照外商投資企業(yè)法執(zhí)行。 外商投資企業(yè)屬于中國企業(yè)。二、外商投資企業(yè)的法律特征二、外商投資企業(yè)的法律特征1、中外合資經(jīng)營企業(yè)中外合資經(jīng)營企業(yè)：（1）中外合資經(jīng)營企業(yè)屬于股權式合營企業(yè)股權式合營企業(yè)（投資者共同投資、共同經(jīng)營、按投資比例共擔風險、共負盈虧），合營企業(yè)

2、投資者（合營各方）的權利、義務按投資比例確定（合營各方）的權利、義務按投資比例確定（2）合營企業(yè)的組織形式為有限責任公司組織形式為有限責任公司，具有中國企業(yè)法人資格。（3）合營企業(yè)的適用范圍：較多應用于投資多、技術性強、合作時間長的項目。（4）合營企業(yè)的合同是投資各方合作的紐帶。 合同需經(jīng)中國政府批準后才能生效合同需經(jīng)中國政府批準后才能生效。2、中外合作經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)： （1）合作企業(yè)屬于契約式合營企業(yè)：契約式合營企業(yè)： 合作者的權利、義務以合同約定為準; 合作企業(yè)的合同是合作者的共同基礎;（中方合作者排除個人投資合作者）。 （2）合作方式較為靈活）合作方式較為靈活： 可以提供資金

3、，也可以僅提供合作條件，外方可以在合作期內(nèi)先行回收投資，并約定合作期滿企業(yè)全部資產(chǎn)無償歸中方所有。 （3）合作企業(yè)的組織形式有選擇性組織形式有選擇性。 可以是有限責任公司，以具備中國企業(yè)法人資格為條件，也可以是其他企業(yè)責任形式。3、外資企業(yè)、外資企業(yè)： （1）外資企業(yè)是外商獨資經(jīng)營外商獨資經(jīng)營企業(yè) 投資主體、資本均為外方； 外國企業(yè)在中國設立的分支機構不屬于外資企業(yè)，更不是中國企業(yè)。 （2）舉辦外資企業(yè)，主要目的是引進先進技術、設備，擴大就業(yè)，增加稅收。 （3）外資企業(yè)的組織形式可以是有限責任公司，經(jīng)批準也可以是其他責任形式。第二節(jié)：中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度第二節(jié)：中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度一、

4、合營企業(yè)設立的相關規(guī)定一、合營企業(yè)設立的相關規(guī)定 （一）合營企業(yè)設立要求與限制（一）合營企業(yè)設立要求與限制 1、企業(yè)設立按行業(yè)不同劃分為國家鼓勵、允許、限制和禁止四類。 企業(yè)設立分類要求：涉及國家宏觀經(jīng)濟發(fā)展、科技水平提高及市場開放等問題。 2、企業(yè)設立的限制性規(guī)定、企業(yè)設立的限制性規(guī)定 有損國家主權；違反中國法律的；不符合中國國民經(jīng)濟發(fā)展要求的；造成環(huán)境污染的；所簽協(xié)議、合同、章程明顯屬于不公平、損害合營一方權益的。二、合營企業(yè)的注冊資本 （一）注冊資本的一般規(guī)定：（一）注冊資本的一般規(guī)定： 1、采用認繳制（允許一次認繳，分期到位）； 2、外國合營者的投資比例一般不得低于企業(yè)注冊資本的25%

5、； 3、注冊資本變更的規(guī)定：合營期內(nèi)，注冊資本不得減少不得減少，但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確實需要減資的，需經(jīng)審批機關批準；合營企業(yè)增資、減資應當經(jīng)董事會會議通過，修改公司章程，報審批機關批準，辦理變更登記手續(xù)。（二）注冊資本與投資總額的比例規(guī)定（二）注冊資本與投資總額的比例規(guī)定 1、投資總額、投資總額 投資總額是按合同、章程規(guī)定形成的，視生產(chǎn)規(guī)模而定，是企業(yè)投入的基本建設資金和生產(chǎn)流動資金的總和。 投資總額由注冊資本+借款構成。 2、注冊資本與借款之間的比例關系 法律要求兩者之間必須保持適當合理的比例（涉及負債經(jīng)營風險控制） 借款必須以合營企業(yè)名義進行借款必須以合營企業(yè)名義進行借

6、款（涉及債務主體責任承擔）投資總額與注冊資本的比例規(guī)定： 300萬以下不低于7/10； 3001000萬不低于1/2 （其中420萬以下不低于1/2）； 10003000萬不低于2/5 （其中1250萬以下不低于500萬）； 3000萬以上不低于 1/3； （其中3600萬以下不低于1200萬）。（三）出資方式 1、出資方式：、出資方式： 包括貨幣出資，實物、工業(yè)產(chǎn)包括貨幣出資，實物、工業(yè)產(chǎn) 權、專有技術、權、專有技術、場地使用權等作價出資。場地使用權等作價出資。 關于出資方式的法律規(guī)定： （1）投資者無論采用何種方式出資，其用于出資的資產(chǎn)必須是自有的未設擔保的必須是自有的未設擔保的，出資者應

7、當出具擁有所有權和處置權的有效證明。 （2）合營者任何一方不得以企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設備以及合營者以外的他人財產(chǎn)作為自己的出資；不得以合營企業(yè)的財產(chǎn)或合營他方的財產(chǎn)權益為自已的出資提供擔保。 2、外方投資者采用貨幣以外的方式出資規(guī)定 采用機器設備和其他物料；工業(yè)產(chǎn)權或?qū)Ｓ屑夹g作價出資：必須符合我國政府作出的有關規(guī)定，報審批機關批準。 工業(yè)產(chǎn)權或?qū)Ｓ屑夹g作價出資必須符合的條件是： （1）能顯著改進現(xiàn)有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量、提高生產(chǎn)效率的。）能顯著改進現(xiàn)有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量、提高生產(chǎn)效率的。 （2）能顯著節(jié)約原材料、燃料、動力的。）能顯著節(jié)約原材料、燃料、動力的。 3、貨幣出資規(guī)定、貨幣出資規(guī)定

8、外方以貨幣必須是可以自由兌換的外幣。 （特別規(guī)定說明特別規(guī)定說明：只有外資企業(yè)在中國境內(nèi)進行再投資，經(jīng)審批機關批準，可以用其設在中國境內(nèi)的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣出資。）（四）出資期限 1、出資期限由合營合同約定、出資期限由合營合同約定 出資期限及數(shù)額應當在合同中約定，并按約定執(zhí)行。按期同步繳納所認繳的出資額是出資期限規(guī)定的基本原則。 合營者未按約定執(zhí)行的應當承擔違約責任。 2、一次繳清出資的規(guī)定、一次繳清出資的規(guī)定： 各方應在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。 3、分期繳納出資的規(guī)定、分期繳納出資的規(guī)定： 各方第一期繳付的出資額不得低于其認繳額15%。并在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。

9、（1）約定出資期限內(nèi)，合營各方未按期繳付出資的，視為企業(yè)自動解散，批準證書自動失效。（2）約定分期出資的，一方違約，在規(guī)定期限內(nèi)未如期繳付出資或繳清出資的，守約方可催告違約方在1個月內(nèi)如期繳納或繳清出資，違約逾期仍未繳納或繳清的，視為放棄權利，自動退出合營企業(yè)守約方可依法追究違約方的違約責任。（3）約定合營分期出資，投資各方應按合同按合同約定的比例、期限同步繳付約定的比例、期限同步繳付認繳的出資額。 （3）投資各方按合同約定的比例、期限同投資各方按合同約定的比例、期限同步繳付認繳的出資額步繳付認繳的出資額的的原則規(guī)定事關合營原則規(guī)定事關合營企業(yè)控股權取得企業(yè)控股權取得問題問題 合營企業(yè)的控股方

10、在未交清其認繳的全部出資額前，不能取得企業(yè)的決策權，也不得將其在企業(yè)中的權益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務報表。外商以并購方式與中方合營者設立外商投資企業(yè)的出資規(guī)定 外國投資者應當在營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向中方合營者支付全部購買金；特殊情況需要延長的，經(jīng)審批機關批準，應當自外商投資企業(yè)成立之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上，1年內(nèi)全部付清，并按實際繳付的出資比例分配收益。（五）出資轉(zhuǎn)讓 合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資時，須經(jīng)合營各方同意，董事會會議通過，報審批機關批準，并辦理變更登記手續(xù)； 同等條件下合營他方享有優(yōu)先購買權，如果向第三方轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓條件不得比向合營他方轉(zhuǎn)讓

11、的條件優(yōu)惠，否則轉(zhuǎn)讓無效。 典型例題分析：典型例題分析： 1、外國甲公司收購境內(nèi)乙公司部分資產(chǎn)，收購價為160萬美元，并以該資產(chǎn)作為出資與丙公司于2001年4月1日成立一家中外合資經(jīng)營企業(yè)。甲公司支付乙公司購買金的下列方式中，符合法律規(guī)定的是（ B ） A、2001年6月30日前先支付80萬美元 B、2001年6月30日前支付160萬美元 C、2002年3月30日前支付160萬美元 D、2001年9月30日前支付96萬美元 2、外國甲公司收購境內(nèi)乙公司51%的股權，2005年10月8日成立中外合資經(jīng)營企業(yè)。經(jīng)審批機關批準后于2006年1月15日支付了購買股權總金額的50%，于2006年3月20

12、日又支付了20%，2006年10月5日全部付清購買款。甲公司取得合資企業(yè)控股權的時間是（ D ） A、2005年10月8日 B、2006年1月5日 C、2006年3月20日 D、2006年10月5日 三、組織形式和組織機構三、組織形式和組織機構 中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式 -有限責任公司有限責任公司 中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機構中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機構 -董事會為企業(yè)最高權力機構 董事實行委派制（任期為4年，可以連任，董事會成員不得少于3人。） 董事長為企業(yè)法定代表人 企業(yè)實行董事會領導下的總經(jīng)理負責制 董事會議事規(guī)則：董事會每年至少召開1次；1/3以上的董事可以提議召開臨時董事會議；董事會議

13、應由23以上董事出席方可舉行）；（董事因故不能參加董事會議，可書面委托書面委托他人他人代為參加董事會議。） 董事會議決議須經(jīng)全體董事一致同意通過的情形：（1）修公司改章程；（2）企業(yè)終止、解散；（3）注冊資本增加或減少；（4）企業(yè)合并、分立。 經(jīng)營管理機構經(jīng)營管理機構： 負責企業(yè)的日常經(jīng)營工作，實行總經(jīng)理負責。 總經(jīng)理對外代表企業(yè)，對內(nèi)任免下屬人員，行使董事會授予的其他職權。其任免由董事會決定。四、財務與會計管理四、財務與會計管理 企業(yè)以前年度虧損未彌補前不得分配利潤。（稅收優(yōu)惠政策問題） 下列文件應當經(jīng)中國注冊會計師驗證并出具證明主為有效：1、合營各方的出資證明書；2、合營企業(yè)的年度會計報表

14、；3、合營企業(yè)清算的會計報表。五、合營期限、解散、清算五、合營期限、解散、清算 合同中應當約定期限的五種類型： 一般項目原則上為1030年。投資大、周期長、利潤率低，或為先進技術、尖端產(chǎn)品、有國際競爭力項目，延長至50年。50年以上國務院特批。特殊行業(yè)可不約定合營期限。 如果要求延長合營期限，應在期滿6個月前向?qū)徟鷻C關申請，審批機關自收到申請之日起1個月作出決定。 原約定期限的要改為不約定期限的，合營各方應一致同意，并應當報批，審批機關90日內(nèi)作出決定。第三節(jié)：中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度第三節(jié)：中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度 一、注冊資本與投資、合作條件一、注冊資本與投資、合作條件 1、注冊資本、注冊

15、資本：合作期限內(nèi)不得減少，但由于投資總額，生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等變化確需減少，經(jīng)審批同意，可以減少。 提示提示：減資后，有限責任公司中的外方投資者在合作企業(yè)注冊資本中所占的比例也不得低于25%。2、投資與合作條件、投資與合作條件： 合作各方應當以其自有的財產(chǎn)或財產(chǎn)權利作為投資或提供合作條件，對該投資或提供合作條件不得設置抵押或其他形式的擔保。 3、出資期限：由合作合同約定。 二、企業(yè)組織形式及組織機構的法律規(guī)定二、企業(yè)組織形式及組織機構的法律規(guī)定 1、合作企業(yè)組織形式、合作企業(yè)組織形式 具有企業(yè)法人資格的合作企業(yè)，組織形式為有限責任公司。 不具企業(yè)法人資格的合作企業(yè)合作各方為一種合伙關系。2、合作企業(yè)

16、的組織機構 （1）董事會（責任形式為有限責任公司） （2）聯(lián)合管理委員會 。 成員均不得少于3人 ，任期每屆3年； （3）組織機構的議事規(guī)則：重大事項實行一致同意通過原則： 修改企業(yè)章程； 注冊資本增加或減少； 企業(yè)資產(chǎn)抵押； 企業(yè)解散； 企業(yè)合并、分立變更組織形式；合作各方約定一致通過的其他事項。 （4）機構權力行使方式十分靈活，經(jīng)各方一致同意?？梢圆捎萌N管理形式：各方聯(lián)合管理；委托一方管理；經(jīng)審批同意委托第三人管理。三、合營企業(yè)的經(jīng)營管理 外方合作者先行回收投資的法律規(guī)定外方合作者先行回收投資的法律規(guī)定 先行回收投資的前提：先行回收投資的前提：合同約定合作期滿時，企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸

17、中方合作者所有。 先行回收投資的三種方式：先行回收投資的三種方式：（1）在投資或提供合作條件進行分配的基礎上，擴大外國合作者的收益分配比例；（2）經(jīng)財政稅務機關批準，外國合作者在稅前回收投資；（3）經(jīng)財政稅務機關和審批機關批準的其他回收投資方式 先行回收投資必須符合五項法定條件先行回收投資必須符合五項法定條件： （1）合同約定，合作期滿企業(yè)全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作所有； （2）報財政稅務機關審查批準； （3）中外合作者依據(jù)法律規(guī)定和合同約定，對企業(yè)債務承擔責任； （4）外方合作申請先行回收投資時應當具體說明先行回收投資的總額、期限和方式，經(jīng)財政稅務部門審查同意后，報審批機關審批； （5）外國合作者應當在合作企業(yè)的虧損彌補后才能先行回收投資。