刑法總則-第三章

1、 第三章第三章 刑法的適用范圍刑法的適用范圍 刑法的適用范圍，也稱刑法的效力范圍，是指一刑法的適用范圍，也稱刑法的效力范圍，是指一部刑法適用于什么地方、什么人和什么時(shí)間以及是部刑法適用于什么地方、什么人和什么時(shí)間以及是否有追溯既往的效力。刑法的適用范圍，涉及到一否有追溯既往的效力。刑法的適用范圍，涉及到一個(gè)國家刑事管轄權(quán)的范圍。個(gè)國家刑事管轄權(quán)的范圍。 根據(jù)刑法規(guī)定的內(nèi)容，刑法適用范圍又可分為空根據(jù)刑法規(guī)定的內(nèi)容，刑法適用范圍又可分為空間適用范圍和時(shí)間適用范圍。間適用范圍和時(shí)間適用范圍。 第一節(jié)第一節(jié) 刑法空間適用范圍刑法空間適用范圍一、刑法空間適用范圍的概念一、刑法空間適用范圍的概念 刑法的

2、空間適用范圍，是指刑法適用于哪些刑法的空間適用范圍，是指刑法適用于哪些地方地方和對(duì)哪些和對(duì)哪些人人有效。有效。 概括起來，國際上解決概括起來，國際上解決空間適用范圍的主要原則有：空間適用范圍的主要原則有： 1、屬地原則、屬地原則。即以地域?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)，凡在本國領(lǐng)域內(nèi)。即以地域?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)，凡在本國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，不論是本國人還是外國人，一律適用本國犯罪的，不論是本國人還是外國人，一律適用本國的刑法。這一原則是建立在國家主權(quán)原則的基礎(chǔ)上的刑法。這一原則是建立在國家主權(quán)原則的基礎(chǔ)上的；的； 2、屬人原則、屬人原則。即以人的國籍為標(biāo)準(zhǔn)，凡是本國人。即以人的國籍為標(biāo)準(zhǔn)，凡是本國人犯罪的，不論其犯罪發(fā)生在本國領(lǐng)域內(nèi)還

3、是本國領(lǐng)犯罪的，不論其犯罪發(fā)生在本國領(lǐng)域內(nèi)還是本國領(lǐng)域外，都適用本國的刑法。這一原則的基礎(chǔ)是本國域外，都適用本國的刑法。這一原則的基礎(chǔ)是本國公民應(yīng)保證對(duì)本國法律的忠誠和服從。公民應(yīng)保證對(duì)本國法律的忠誠和服從。 3、保護(hù)原則、保護(hù)原則。即以保護(hù)本國利益為標(biāo)準(zhǔn)對(duì)于侵。即以保護(hù)本國利益為標(biāo)準(zhǔn)對(duì)于侵害本國國家和本國公民利益的犯罪，不論犯罪人是害本國國家和本國公民利益的犯罪，不論犯罪人是本國人還是外國人，也不問犯罪地是本國領(lǐng)域內(nèi)還本國人還是外國人，也不問犯罪地是本國領(lǐng)域內(nèi)還是本國領(lǐng)域外，都適用本國的刑法。保護(hù)原則的實(shí)是本國領(lǐng)域外，都適用本國的刑法。保護(hù)原則的實(shí)質(zhì)是國家運(yùn)用刑法手段使本國國家和公民利益免受

4、質(zhì)是國家運(yùn)用刑法手段使本國國家和公民利益免受外來侵害。外來侵害。 4、普遍管轄原則、普遍管轄原則。即以保護(hù)各國共同利益為標(biāo)。即以保護(hù)各國共同利益為標(biāo)準(zhǔn)，凡發(fā)生由國際條約所規(guī)定的侵害各國共同利益準(zhǔn)，凡發(fā)生由國際條約所規(guī)定的侵害各國共同利益的犯罪，不論犯罪人是本國人還是外國人，也不論的犯罪，不論犯罪人是本國人還是外國人，也不論犯罪是發(fā)生在本國領(lǐng)域內(nèi)還是本國領(lǐng)域外，犯罪是發(fā)生在本國領(lǐng)域內(nèi)還是本國領(lǐng)域外，都適用本國的刑法；都適用本國的刑法； 5、折衷原則、折衷原則。是指以屬地原則為基礎(chǔ)，以上述。是指以屬地原則為基礎(chǔ)，以上述其他原則為補(bǔ)充，即只要是在本國領(lǐng)域內(nèi)犯罪，不其他原則為補(bǔ)充，即只要是在本國領(lǐng)域內(nèi)

5、犯罪，不論是本國人還是外國人，都適用本國的刑法，而本論是本國人還是外國人，都適用本國的刑法，而本國人在國外的犯罪，或外國人在國外侵害本國國家國人在國外的犯罪，或外國人在國外侵害本國國家和公民利益的犯罪，在一定的條件下，也可以適用和公民利益的犯罪，在一定的條件下，也可以適用本國的刑法。本國的刑法。 此外，對(duì)國際犯罪，本國此外，對(duì)國際犯罪，本國在承祖國際條約義務(wù)的范圍在承祖國際條約義務(wù)的范圍內(nèi)，有權(quán)行使管轄權(quán)。內(nèi)，有權(quán)行使管轄權(quán)。 我國刑法對(duì)空間適用范圍的規(guī)定，我國刑法對(duì)空間適用范圍的規(guī)定， 根據(jù)根據(jù)刑法刑法第第6條和第條和第11條的規(guī)定和對(duì)人的適條的規(guī)定和對(duì)人的適用范圍。用范圍。 刑法刑法第第6

6、條規(guī)定：條規(guī)定：“凡在中華人民共和國領(lǐng)凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法。法?！边@說明，我國刑法普遍適用于我國全部領(lǐng)域這說明，我國刑法普遍適用于我國全部領(lǐng)域之內(nèi)。之內(nèi)。 理解理解 (一一)關(guān)于關(guān)于“領(lǐng)域領(lǐng)域”的范圍的范圍 所謂所謂“領(lǐng)域領(lǐng)域”，是指一國主權(quán)所及的空間范圍。，是指一國主權(quán)所及的空間范圍。包括領(lǐng)防、領(lǐng)空、領(lǐng)水。包括領(lǐng)防、領(lǐng)空、領(lǐng)水。 領(lǐng)陸領(lǐng)陸，是指一個(gè)國家相對(duì)于海洋的陸地領(lǐng)土或，是指一個(gè)國家相對(duì)于海洋的陸地領(lǐng)土或者與他國之間國界線內(nèi)的陸地領(lǐng)土及其地下地層。者與他國之間國界線內(nèi)的陸地領(lǐng)土及其地下地層。 領(lǐng)水，

7、領(lǐng)水，是指一國領(lǐng)陸內(nèi)以及領(lǐng)?；€向陸地一是指一國領(lǐng)陸內(nèi)以及領(lǐng)?；€向陸地一面的水域，該國對(duì)這些水域擁有和自己陸地領(lǐng)土面的水域，該國對(duì)這些水域擁有和自己陸地領(lǐng)土同樣的主權(quán)。同樣的主權(quán)。 領(lǐng)空領(lǐng)空，是指一國擁有主權(quán)的領(lǐng)陸和領(lǐng)水的土空。，是指一國擁有主權(quán)的領(lǐng)陸和領(lǐng)水的土空。 流動(dòng)領(lǐng)土流動(dòng)領(lǐng)土，根據(jù)國際慣例，航行或飛行于公海，根據(jù)國際慣例，航行或飛行于公海及其上空，或者停泊于外國港口、機(jī)場(chǎng)的懸掛我及其上空，或者停泊于外國港口、機(jī)場(chǎng)的懸掛我國國旗的船艦和飛機(jī)，是我國的國國旗的船艦和飛機(jī)，是我國的“流動(dòng)領(lǐng)土流動(dòng)領(lǐng)土”。因此，因此，刑法刑法第第6條第條第2款規(guī)定：款規(guī)定：“凡在中華人凡在中華人民共和國船舶或

8、者航空器內(nèi)犯罪的民共和國船舶或者航空器內(nèi)犯罪的”，適用我國，適用我國刑法。刑法。 此外，根據(jù)此外，根據(jù)維也納外交關(guān)系公約維也納外交關(guān)系公約的規(guī)定以的規(guī)定以及按對(duì)等原則所確立的國際慣例，本國駐外使、及按對(duì)等原則所確立的國際慣例，本國駐外使、領(lǐng)館在所在國具有刑事豁免權(quán)。領(lǐng)館在所在國具有刑事豁免權(quán)。因此，在我國駐外使、領(lǐng)館內(nèi)發(fā)生的犯罪，也適用因此，在我國駐外使、領(lǐng)館內(nèi)發(fā)生的犯罪，也適用我國的刑法。我國的刑法。 (二二)關(guān)于在本國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的含義關(guān)于在本國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的含義 在具體的刑事案件中，如果犯罪行為與犯罪結(jié)在具體的刑事案件中，如果犯罪行為與犯罪結(jié)果都發(fā)生在本國領(lǐng)域內(nèi)，無疑是在本國領(lǐng)域內(nèi)犯罪。果都

9、發(fā)生在本國領(lǐng)域內(nèi)，無疑是在本國領(lǐng)域內(nèi)犯罪。 隔地犯的處理。從各國的立法例和刑法理論看，隔地犯的處理。從各國的立法例和刑法理論看，對(duì)隔地犯的處理大體有三種主張：對(duì)隔地犯的處理大體有三種主張： 行為地說行為地說。認(rèn)為只有犯罪行為發(fā)生在該國領(lǐng)。認(rèn)為只有犯罪行為發(fā)生在該國領(lǐng)域內(nèi)，才視為在該國領(lǐng)域內(nèi)犯罪；域內(nèi)，才視為在該國領(lǐng)域內(nèi)犯罪； 結(jié)果地說結(jié)果地說。認(rèn)為犯罪結(jié)果必須發(fā)生在該國領(lǐng)。認(rèn)為犯罪結(jié)果必須發(fā)生在該國領(lǐng)域內(nèi)，才認(rèn)為是在該國領(lǐng)域內(nèi)犯罪；域內(nèi)，才認(rèn)為是在該國領(lǐng)域內(nèi)犯罪； 行為與結(jié)果擇一說行為與結(jié)果擇一說。認(rèn)為行為與結(jié)果有一項(xiàng)。認(rèn)為行為與結(jié)果有一項(xiàng)發(fā)生在該國領(lǐng)域內(nèi)，就認(rèn)為是在其領(lǐng)域內(nèi)犯罪。發(fā)生在該國領(lǐng)

10、域內(nèi)，就認(rèn)為是在其領(lǐng)域內(nèi)犯罪。 我國刑法采取行為與結(jié)果擇一說，我國刑法采取行為與結(jié)果擇一說，刑法刑法第第6條第條第3款規(guī)定；款規(guī)定；“犯罪的行為與結(jié)果有一項(xiàng)發(fā)生在犯罪的行為與結(jié)果有一項(xiàng)發(fā)生在中華人民共和圍領(lǐng)域內(nèi)，就認(rèn)為是在中華人民共和中華人民共和圍領(lǐng)域內(nèi)，就認(rèn)為是在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪。國領(lǐng)域內(nèi)犯罪?！?(三三)關(guān)于關(guān)于“法律有特別規(guī)定法律有特別規(guī)定” 1、當(dāng)特別法與刑法相互并存的情況下，優(yōu)先適、當(dāng)特別法與刑法相互并存的情況下，優(yōu)先適用特別法用特別法 根據(jù)根據(jù)刑法刑法第第90條的規(guī)定：條的規(guī)定：“民族自治地方民族自治地方不能全部適用本法規(guī)定的，可以由自治區(qū)或者省的不能全部適用本法規(guī)定的，可

11、以由自治區(qū)或者省的人民代表大會(huì)根據(jù)當(dāng)?shù)孛褡宓恼?、?jīng)濟(jì)、文化的人民代表大會(huì)根據(jù)當(dāng)?shù)孛褡宓恼?、?jīng)濟(jì)、文化的特點(diǎn)和本法規(guī)定的基本原則，制定變通和補(bǔ)充的規(guī)特點(diǎn)和本法規(guī)定的基本原則，制定變通和補(bǔ)充的規(guī)定，報(bào)請(qǐng)全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)批推實(shí)行。定，報(bào)請(qǐng)全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)批推實(shí)行。 刑法典頒布以后，其他單行刑事法律另有特別刑法典頒布以后，其他單行刑事法律另有特別規(guī)定的；規(guī)定的； （3）根據(jù)我國憲法規(guī)定所設(shè)立的特別行政區(qū)，）根據(jù)我國憲法規(guī)定所設(shè)立的特別行政區(qū)，可不適用全國性的法律?？刹贿m用全國性的法律。 應(yīng)當(dāng)指出，上述三種不適用刑法典的情況，并應(yīng)當(dāng)指出，上述三種不適用刑法典的情況，并不影響我國刑

12、事管轄權(quán)的統(tǒng)一行使，因?yàn)榫蛷V義不影響我國刑事管轄權(quán)的統(tǒng)一行使，因?yàn)榫蛷V義而言上述三種情況適用的法律也都是我國廣義而言上述三種情況適用的法律也都是我國廣義刑法的有機(jī)組成部分。刑法的有機(jī)組成部分。 2享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人具有刑事享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人具有刑事管轄豁免權(quán)。管轄豁免權(quán)。 刑法刑法第第22條規(guī)定：條規(guī)定：“享有外交特權(quán)和豁免享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人的刑事責(zé)任，通過外交途徑解決。權(quán)的外國人的刑事責(zé)任，通過外交途徑解決。” 所謂外交特權(quán)和豁免權(quán)，是指一個(gè)國家為保證駐所謂外交特權(quán)和豁免權(quán)，是指一個(gè)國家為保證駐在本國的外交代表機(jī)構(gòu)及其工作人員正常執(zhí)行職在本國的外交代表機(jī)構(gòu)及其工

13、作人員正常執(zhí)行職務(wù)而給予的一種特殊權(quán)利和待遇。務(wù)而給予的一種特殊權(quán)利和待遇。 外交特權(quán)和豁免權(quán)的內(nèi)容較為廣泛，其中重要的外交特權(quán)和豁免權(quán)的內(nèi)容較為廣泛，其中重要的一條就是一條就是“外交代表享有刑事豁免權(quán)，不受駐在國外交代表享有刑事豁免權(quán)，不受駐在國的司法管轄。的司法管轄?！边@種特權(quán)是建交國家之間按照相互這種特權(quán)是建交國家之間按照相互尊重和相互平等的原則而對(duì)等給予的。主要是尊重尊重和相互平等的原則而對(duì)等給予的。主要是尊重國家主權(quán)和便于工作。國家主權(quán)和便于工作。 三、刑法對(duì)人適用范圍三、刑法對(duì)人適用范圍 刑法對(duì)人的適用范圍，是指一國的刑法對(duì)哪些人適刑法對(duì)人的適用范圍，是指一國的刑法對(duì)哪些人適用，包

14、括對(duì)本國公民的效力和對(duì)外國人的效力。我用，包括對(duì)本國公民的效力和對(duì)外國人的效力。我國國刑法刑法第第7條、第條、第8條對(duì)屬人管轄作了規(guī)定。條對(duì)屬人管轄作了規(guī)定。 刑法對(duì)中國公民的適用有兩種情況：刑法對(duì)中國公民的適用有兩種情況： 1中國公民在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪，適中國公民在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪，適用我國刑法用我國刑法 根據(jù)根據(jù)刑法刑法第第6條的規(guī)定，中國公民在中華人條的規(guī)定，中國公民在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪，一律適用我國的刑法，這是民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪，一律適用我國的刑法，這是屬屬人原則的要求，與屬地原則的管轄也不矛盾。人原則的要求，與屬地原則的管轄也不矛盾。 2中國公民在中華人民共和國

15、領(lǐng)域外實(shí)施犯罪，中國公民在中華人民共和國領(lǐng)域外實(shí)施犯罪，原則上適用我國刑法原則上適用我國刑法 根據(jù)國際法的一般原則，具有一國國籍的人無根據(jù)國際法的一般原則，具有一國國籍的人無論何時(shí)何地，都與國籍所在國存在著的法律上的聯(lián)論何時(shí)何地，都與國籍所在國存在著的法律上的聯(lián)系，享受國籍所在國法律規(guī)定權(quán)利，承擔(dān)本國法律系，享受國籍所在國法律規(guī)定權(quán)利，承擔(dān)本國法律規(guī)定的義務(wù)。規(guī)定的義務(wù)。刑法刑法第第7條規(guī)定：條規(guī)定：“中華人民共中華人民共和國公民在中華人民共和國領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪和國公民在中華人民共和國領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法，但是按本法規(guī)定的最高刑為三年以的，適用本法，但是按本法規(guī)定的最高刑為三年

16、以下有期徒刑的，可不予追究。下有期徒刑的，可不予追究?！钡诘?款規(guī)定：款規(guī)定：“中中華人民共和國國家工作人員和軍人在中華人民共和華人民共和國國家工作人員和軍人在中華人民共和國領(lǐng)域外犯本法之罪的適用本法。國領(lǐng)域外犯本法之罪的適用本法?！边@就是說，這就是說，對(duì)普通公民而言，在國外犯罪原則上適用我國刑法，對(duì)普通公民而言，在國外犯罪原則上適用我國刑法，只有一些法定最高刑為只有一些法定最高刑為3年以下有期徒刑的犯罪年以下有期徒刑的犯罪(如重婚罪、妨害通信自由罪等如重婚罪、妨害通信自由罪等)，才可以不受追究。，才可以不受追究。但刑法對(duì)此也只是相對(duì)不追究，沒有絕對(duì)化，仍保但刑法對(duì)此也只是相對(duì)不追究，沒有絕對(duì)

17、化，仍保留追究的可能性，必要時(shí)仍可以追究。留追究的可能性，必要時(shí)仍可以追究。 國家工作人員和軍人因其身份特殊，代表了國國家工作人員和軍人因其身份特殊，代表了國家和軍隊(duì)在國外的形象，他們?nèi)缭趪夥缸?，其危家和軍?duì)在國外的形象，他們?nèi)缭趪夥缸?，其危害性更大，所以，他們?cè)趪夥缸?，一律適用我國害性更大，所以，他們?cè)趪夥缸铮宦蛇m用我國刑法。這也體現(xiàn)了對(duì)國家工作人員和軍人從嚴(yán)適用刑法。這也體現(xiàn)了對(duì)國家工作人員和軍人從嚴(yán)適用刑法的精神。刑法的精神。 (二二)我國刑法對(duì)外國人的效力我國刑法對(duì)外國人的效力 所謂所謂“外國人外國人”，是指具有外國國籍的自然人，是指具有外國國籍的自然人和無國籍的自然人。和無

18、國籍的自然人。 1外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)犯罪，適用我國刑法外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)犯罪，適用我國刑法 外圍人在我國境內(nèi)，一方面受我國法律的保護(hù)，外圍人在我國境內(nèi)，一方面受我國法律的保護(hù)，另一方面他們也有遵守我國法律的義務(wù)。他們?nèi)袅硪环矫嫠麄円灿凶袷匚覈傻牧x務(wù)。他們?nèi)粼谖覈硟?nèi)為所欲為、實(shí)施犯罪的，都應(yīng)按照我在我國境內(nèi)為所欲為、實(shí)施犯罪的，都應(yīng)按照我國刑法追究刑事責(zé)任，這是國家主權(quán)原則的體現(xiàn)，國刑法追究刑事責(zé)任，這是國家主權(quán)原則的體現(xiàn)，是屬地原則的要求。但對(duì)享有外交特權(quán)和豁免權(quán)是屬地原則的要求。但對(duì)享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人的刑事責(zé)任，通過外交迭徑解決。的外國人的刑事責(zé)任，通過外交迭徑解決。 2外國

19、人在我國領(lǐng)域外對(duì)我國國家和公民的外國人在我國領(lǐng)域外對(duì)我國國家和公民的犯罪，在一定的條件下，也可以適用我國的刑法犯罪，在一定的條件下，也可以適用我國的刑法 我國我國刑法刑法第第8條規(guī)定：條規(guī)定：“外國人在中華人外國人在中華人民共和國領(lǐng)域外對(duì)中華人民共和國國家和公民犯民共和國領(lǐng)域外對(duì)中華人民共和國國家和公民犯罪，而按本法規(guī)定的最低刑為三年以上有期徒刑罪，而按本法規(guī)定的最低刑為三年以上有期徒刑的，可以適用本法，但是按照犯罪地約法律不受的，可以適用本法，但是按照犯罪地約法律不受處罰的除外。處罰的除外?！?根據(jù)根據(jù)刑法刑法第第8條的規(guī)定，外國人在我國領(lǐng)域條的規(guī)定，外國人在我國領(lǐng)域外針對(duì)我國國家和我國公民

20、的犯罪，只有符合下外針對(duì)我國國家和我國公民的犯罪，只有符合下列條件的，才可以適用我國刑法：列條件的，才可以適用我國刑法： （1）在犯罪性質(zhì)上，所實(shí)施的犯罪必須是針）在犯罪性質(zhì)上，所實(shí)施的犯罪必須是針對(duì)我國國家或者我國公民的犯罪。對(duì)我國國家或者我國公民的犯罪。 （2）在法定刑上，必須是依照我國刑法規(guī)定）在法定刑上，必須是依照我國刑法規(guī)定的最低刑為三年以上有期徒刑的犯罪的最低刑為三年以上有期徒刑的犯罪(最低刑為最低刑為三年以上有期徒刑的犯罪，在我國刑法上是較為三年以上有期徒刑的犯罪，在我國刑法上是較為嚴(yán)重的犯罪嚴(yán)重的犯罪) （3）必須是按照犯罪地）必須是按照犯罪地法律也應(yīng)當(dāng)受到處罰的犯罪。法律也應(yīng)

21、當(dāng)受到處罰的犯罪。 四、我國刑法中的普遍管轄四、我國刑法中的普遍管轄 我國先后參與起草、締結(jié)和加入了一系列含有我國先后參與起草、締結(jié)和加入了一系列含有刑事合作條款的國際條約，如刑事合作條款的國際條約，如海牙公約海牙公約、蒙特利爾公約蒙特利爾公約、反對(duì)劫持人質(zhì)國際條約反對(duì)劫持人質(zhì)國際條約等。等。刑法刑法第第9條規(guī)定：條規(guī)定：“對(duì)于中華人民共和對(duì)于中華人民共和國國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行，中華人締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行，中華人民共和國在所承擔(dān)的義務(wù)的范圍內(nèi)行使刑事管轄民共和國在所承擔(dān)的義務(wù)的范圍內(nèi)行使刑事管轄權(quán)的，適用本法。權(quán)的，適用本法。” 根據(jù)刑法規(guī)定，適用普遍管轄權(quán)的犯罪

22、應(yīng)具備根據(jù)刑法規(guī)定，適用普遍管轄權(quán)的犯罪應(yīng)具備以下條件以下條件，（，（1）犯罪未發(fā)生在我國領(lǐng)域內(nèi)，犯犯罪未發(fā)生在我國領(lǐng)域內(nèi)，犯罪者也非中國人，否則，適用屬地原則或?qū)萌嗽镎咭卜侵袊?，否則，適用屬地原則或?qū)萌嗽瓌t就可對(duì)其管轄；（則就可對(duì)其管轄；（2）犯罪并未直接侵害到我）犯罪并未直接侵害到我國國家或者我國公民的利益，否則，適用保護(hù)原國國家或者我國公民的利益，否則，適用保護(hù)原則就可對(duì)其進(jìn)行管轄；（則就可對(duì)其進(jìn)行管轄；（3）犯罪的性質(zhì)是）犯罪的性質(zhì)是絕大多數(shù)國家公認(rèn)的、危害不特定的多數(shù)國家利絕大多數(shù)國家公認(rèn)的、危害不特定的多數(shù)國家利益的犯罪；益的犯罪；必須是我國締結(jié)或者參加的國際條必須是我國締結(jié)或

23、者參加的國際條約所規(guī)定的犯罪罪，在我國承擔(dān)條約義務(wù)的范圍約所規(guī)定的犯罪罪，在我國承擔(dān)條約義務(wù)的范圍內(nèi)行使管轄權(quán)。內(nèi)行使管轄權(quán)。 五、外國刑事裁判的效力五、外國刑事裁判的效力 中國人或者外國人在境外犯罪，當(dāng)我國司法機(jī)中國人或者外國人在境外犯罪，當(dāng)我國司法機(jī)關(guān)依據(jù)屬人原則或者保護(hù)原則對(duì)其進(jìn)行追訴時(shí)，關(guān)依據(jù)屬人原則或者保護(hù)原則對(duì)其進(jìn)行追訴時(shí)，可能碰到境外已根據(jù)屆地原則對(duì)該罪犯進(jìn)行了審可能碰到境外已根據(jù)屆地原則對(duì)該罪犯進(jìn)行了審判，甚至已被執(zhí)行了刑罰。我國還能不能對(duì)該罪判，甚至已被執(zhí)行了刑罰。我國還能不能對(duì)該罪犯進(jìn)行審判犯進(jìn)行審判? 因?yàn)樾淌乱驗(yàn)樾淌鹿茌牂?quán)是國家主權(quán)原則管轄權(quán)是國家主權(quán)原則的體現(xiàn)，照樣可

24、以進(jìn)行的體現(xiàn)，照樣可以進(jìn)行追訴。追訴。第第10條規(guī)定：條規(guī)定：“凡在中華人民共和國領(lǐng)凡在中華人民共和國領(lǐng)域外犯罪，依照本法應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，雖然經(jīng)域外犯罪，依照本法應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，雖然經(jīng)過外國審判，仍然可以依照本法追究，但是在外過外國審判，仍然可以依照本法追究，但是在外國已經(jīng)受過刑罰處罰的，可以免除或者減輕處罰國已經(jīng)受過刑罰處罰的，可以免除或者減輕處罰” 第二節(jié)第二節(jié) 刑法時(shí)間適用范圍刑法時(shí)間適用范圍 刑法的時(shí)間適用范圍，又稱刑法的時(shí)間適用范圍，又稱“刑法的時(shí)間效力刑法的時(shí)間效力”以及是否有溯及既往的效力。以及是否有溯及既往的效力。 一、刑法的生效時(shí)間一、刑法的生效時(shí)間 關(guān)于刑法的生效時(shí)問，

25、通常有兩種規(guī)定關(guān)于刑法的生效時(shí)問，通常有兩種規(guī)定. (一一)是刑法規(guī)定通過或公布之日起生效。我國是刑法規(guī)定通過或公布之日起生效。我國制定的單行刑事法律，大都是從公布之日起生效制定的單行刑事法律，大都是從公布之日起生效的；二是刑事法律公布一段時(shí)間后再生效。的；二是刑事法律公布一段時(shí)間后再生效。 刑法的失效時(shí)間，基本上有三種情況：刑法的失效時(shí)間，基本上有三種情況： 一一是立法機(jī)關(guān)明確廢止的時(shí)間是立法機(jī)關(guān)明確廢止的時(shí)間 ,通常是由立法通常是由立法機(jī)關(guān)發(fā)布特別的法律，宣布廢止某項(xiàng)法律。例如機(jī)關(guān)發(fā)布特別的法律，宣布廢止某項(xiàng)法律。例如刑法刑法第第452條第條第2款規(guī)定：款規(guī)定：“列于本法附件一列于本法附件

26、一的全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)制定的補(bǔ)充規(guī)定的全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)制定的補(bǔ)充規(guī)定和決定，已納入本法或者已不適用，自生效之日和決定，已納入本法或者已不適用，自生效之日起，予以廢止。起，予以廢止?！?二二是刑法明文規(guī)定有終止失效的時(shí)間，即所謂是刑法明文規(guī)定有終止失效的時(shí)間，即所謂限時(shí)法。通常是為特定時(shí)期之需而公布的法律，限時(shí)法。通常是為特定時(shí)期之需而公布的法律，由于特定的時(shí)期屆滿，該法律也就失效；由于特定的時(shí)期屆滿，該法律也就失效； 三三是由于新法的實(shí)施而舊法自然是由于新法的實(shí)施而舊法自然失效。新的法律生效后，本著新失效。新的法律生效后，本著新法優(yōu)于舊法的原則，與新法相抵法優(yōu)于舊法的原則，與

27、新法相抵觸的舊法自然失效。觸的舊法自然失效。 刑法的溯及力刑法的溯及力，是指一部新的刑事法律通過、施，是指一部新的刑事法律通過、施行以后，對(duì)它生效以前未經(jīng)審判或判決末確定的行行以后，對(duì)它生效以前未經(jīng)審判或判決末確定的行為是否適用的問題，如果適用，這一法律就有溯及為是否適用的問題，如果適用，這一法律就有溯及力，如不適用，這一法律就沒有溯及力。溯及力力，如不適用，這一法律就沒有溯及力。溯及力是新舊法律交替期間無法回避的實(shí)踐問題。是新舊法律交替期間無法回避的實(shí)踐問題。 世界各國對(duì)刑法的溯及力都有規(guī)定，概括起來，世界各國對(duì)刑法的溯及力都有規(guī)定，概括起來，各國解決溯及力所采用的原則大致有以下幾種：各國解

28、決溯及力所采用的原則大致有以下幾種： 從舊原則從舊原則。即新法對(duì)過去的行為一律沒有溯及。即新法對(duì)過去的行為一律沒有溯及力，所謂力，所謂“法不溯及既往法不溯及既往”。確立這種原則的依據(jù)。確立這種原則的依據(jù)是：人實(shí)施某種行為，既然是以行為時(shí)有效的法律是：人實(shí)施某種行為，既然是以行為時(shí)有效的法律作為行為準(zhǔn)則的，那么，對(duì)某種行為是否適用刑法，作為行為準(zhǔn)則的，那么，對(duì)某種行為是否適用刑法，也應(yīng)該以行為時(shí)的有效的法律為據(jù)；也應(yīng)該以行為時(shí)的有效的法律為據(jù)； 從新原則從新原則。即新法對(duì)于未經(jīng)審判或者判決未確。即新法對(duì)于未經(jīng)審判或者判決未確定的行為一律有溯及力。定的行為一律有溯及力。 這種原則的理論依據(jù)是：有了

29、新的法律還適這種原則的理論依據(jù)是：有了新的法律還適用舊的法律處理案件，是不合時(shí)宜的。新法之所用舊的法律處理案件，是不合時(shí)宜的。新法之所以能夠通過，就是因?yàn)樗从沉松鐣?huì)的新的情以能夠通過，就是因?yàn)樗从沉松鐣?huì)的新的情況更加合理與科學(xué)，如果刑法生效后仍置新法況更加合理與科學(xué)，如果刑法生效后仍置新法于不顧，顯然不符合立法者修改刑法的目的；于不顧，顯然不符合立法者修改刑法的目的； 從新兼從輕的原則從新兼從輕的原則。刑法原則上溯及既往，。刑法原則上溯及既往，但舊法不認(rèn)為是犯罪或者舊法處刑較輕的，還是但舊法不認(rèn)為是犯罪或者舊法處刑較輕的，還是按行為時(shí)的舊法處理；按行為時(shí)的舊法處理； 從舊兼從輕的原則從舊兼

30、從輕的原則。即新法原則上不溯及既。即新法原則上不溯及既往，對(duì)案件的處理應(yīng)以行為時(shí)的法律為準(zhǔn)。但如往，對(duì)案件的處理應(yīng)以行為時(shí)的法律為準(zhǔn)。但如果新法不認(rèn)為犯罪或者新法處理較舊法輕的。則果新法不認(rèn)為犯罪或者新法處理較舊法輕的。則依照新法處理。依照新法處理。 現(xiàn)代社會(huì)，罪刑法定已經(jīng)被各國所普遍認(rèn)可，現(xiàn)代社會(huì)，罪刑法定已經(jīng)被各國所普遍認(rèn)可，而罪刑法定的重要內(nèi)容之一就是法不溯及既往。而罪刑法定的重要內(nèi)容之一就是法不溯及既往。因此，反映罪刑法定要求的從舊原則就成為解決因此，反映罪刑法定要求的從舊原則就成為解決溯及力問題的基礎(chǔ)，考慮到從輕處理行為人的人溯及力問題的基礎(chǔ)，考慮到從輕處理行為人的人道精神，以從輕原

31、則作為補(bǔ)充，即形成所謂道精神，以從輕原則作為補(bǔ)充，即形成所謂“從從舊兼從輕舊兼從輕”的原則。的原則。刑法刑法第第12條規(guī)定；條規(guī)定；“中華人民共和國成立中華人民共和國成立以后本法施行以前的行為，如果當(dāng)時(shí)的法律認(rèn)為以后本法施行以前的行為，如果當(dāng)時(shí)的法律認(rèn)為是犯罪的，依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)是犯罪的，依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的，按照當(dāng)時(shí)的法律追究當(dāng)追訴的，按照當(dāng)時(shí)的法律追究刑事責(zé)任，但是如果本法不認(rèn)刑事責(zé)任，但是如果本法不認(rèn)為犯罪或者處刑較輕的，為犯罪或者處刑較輕的，適用本法。適用本法?！?(1)行為時(shí)的法律不認(rèn)為是犯罪行為時(shí)的法律不認(rèn)為是犯罪，不論修訂后的，不論修訂后的刑法

32、如何規(guī)定，均不認(rèn)為是犯罪。也就是說，對(duì)刑法如何規(guī)定，均不認(rèn)為是犯罪。也就是說，對(duì)新刑法加以犯罪化的規(guī)定，新刑法適用法不溯及新刑法加以犯罪化的規(guī)定，新刑法適用法不溯及既往的原則。既往的原則。 (2)行為時(shí)的法律認(rèn)為是犯罪行為時(shí)的法律認(rèn)為是犯罪，新刑法不認(rèn)為是，新刑法不認(rèn)為是犯罪，只要該行為未經(jīng)審判或判決未確定，即不犯罪，只要該行為未經(jīng)審判或判決未確定，即不認(rèn)為是犯罪。這也就是說，對(duì)新刑法非犯罪化的認(rèn)為是犯罪。這也就是說，對(duì)新刑法非犯罪化的規(guī)定，新刑法具有無條件的溯及力。規(guī)定，新刑法具有無條件的溯及力。 (3)行為時(shí)的法律與修訂后的刑法都認(rèn)為是犯行為時(shí)的法律與修訂后的刑法都認(rèn)為是犯罪罪而且其犯罪未

33、超過追訴時(shí)效，原則上應(yīng)適用而且其犯罪未超過追訴時(shí)效，原則上應(yīng)適用當(dāng)時(shí)的法律，但修訂后的當(dāng)時(shí)的法律，但修訂后的刑法刑法“處刑較輕處刑較輕“的，應(yīng)適的，應(yīng)適用修訂后的刑法。這就是用修訂后的刑法。這就是所謂的所謂的“擇輕而從擇輕而從”的精神。的精神。 所謂所謂“處刑較輕處刑較輕”，是指刑法對(duì)某種犯罪規(guī)定，是指刑法對(duì)某種犯罪規(guī)定的刑罰即法定刑比修訂前的刑法輕。法定刑較輕的刑罰即法定刑比修訂前的刑法輕。法定刑較輕是指法定最高刑較輕；如果法定最高刑相同，則是指法定最高刑較輕；如果法定最高刑相同，則指法定最低刑較輕。如果刑法規(guī)定的某一犯罪有指法定最低刑較輕。如果刑法規(guī)定的某一犯罪有兩個(gè)以上的法定刑幅度，法定

34、最高刑或最低刑是兩個(gè)以上的法定刑幅度，法定最高刑或最低刑是指具體犯罪行為應(yīng)當(dāng)適用的法定刑幅度的最高刑指具體犯罪行為應(yīng)當(dāng)適用的法定刑幅度的最高刑或者最低刑?；蛘咦畹托?。 (4)行為時(shí)法律與修訂后的刑法對(duì)量刑情節(jié)或刑行為時(shí)法律與修訂后的刑法對(duì)量刑情節(jié)或刑罰制度有不同規(guī)定的，其有無溯及力同樣取決于罰制度有不同規(guī)定的，其有無溯及力同樣取決于是否對(duì)被告人有利。是否對(duì)被告人有利。 (5)對(duì)跨越修訂刑法施行日期的繼續(xù)犯罪、連續(xù)對(duì)跨越修訂刑法施行日期的繼續(xù)犯罪、連續(xù)犯罪以及其他同種數(shù)罪的行為，應(yīng)統(tǒng)一按新刑法犯罪以及其他同種數(shù)罪的行為，應(yīng)統(tǒng)一按新刑法處理但原刑法處理輕的，在量刑時(shí)可適當(dāng)從輕。處理但原刑法處理輕的

35、，在量刑時(shí)可適當(dāng)從輕。 (6)對(duì)刑法的立法和司法解釋一般情況下有溯及對(duì)刑法的立法和司法解釋一般情況下有溯及既往的效力。既往的效力。由于刑法的立法與司法解釋是對(duì)法由于刑法的立法與司法解釋是對(duì)法律具體運(yùn)用所作，實(shí)際上是對(duì)某些刑法規(guī)定的內(nèi)律具體運(yùn)用所作，實(shí)際上是對(duì)某些刑法規(guī)定的內(nèi)涵的揭示。因此，從道理上，它與受解釋的法律涵的揭示。因此，從道理上，它與受解釋的法律構(gòu)成一個(gè)整體，其時(shí)間效力與受解釋的法律的時(shí)構(gòu)成一個(gè)整體，其時(shí)間效力與受解釋的法律的時(shí)間效力應(yīng)該是一致的。間效力應(yīng)該是一致的。 應(yīng)當(dāng)指出，從舊兼從輕的原則是針對(duì)修訂刑法應(yīng)當(dāng)指出，從舊兼從輕的原則是針對(duì)修訂刑法實(shí)施前未經(jīng)審判或判決未確定的行為適用

36、的。實(shí)施前未經(jīng)審判或判決未確定的行為適用的。 刑法刑法第第12條第條第2款待別強(qiáng)調(diào)：款待別強(qiáng)調(diào)：“本法施行以本法施行以前，依照當(dāng)時(shí)的法律已經(jīng)作出的生效判決，繼續(xù)前，依照當(dāng)時(shí)的法律已經(jīng)作出的生效判決，繼續(xù)有效。有效。”因此，在處理申訴案件時(shí)，不能因?yàn)樾抟虼?，在處理申訴案件時(shí)，不能因?yàn)樾抻喓蟮男谭ú徽J(rèn)為犯罪或罪名改變或者處刑較輕，訂后的刑法不認(rèn)為犯罪或罪名改變或者處刑較輕，而改變按當(dāng)時(shí)的法律規(guī)定已經(jīng)定罪量刑并發(fā)生法而改變按當(dāng)時(shí)的法律規(guī)定已經(jīng)定罪量刑并發(fā)生法律效力的判決或裁定。律效力的判決或裁定。 1、被告人卡某某，男，、被告人卡某某，男，23歲，系某國在中國醫(yī)科歲，系某國在中國醫(yī)科大學(xué)留學(xué)生?？ㄔ?/p>

37、與中國醫(yī)科大學(xué)另一外國留學(xué)生斗大學(xué)留學(xué)生?？ㄔ谂c中國醫(yī)科大學(xué)另一外國留學(xué)生斗毆中，用尖型菜刀刺中對(duì)方上腹部，創(chuàng)傷透入胸腔，毆中，用尖型菜刀刺中對(duì)方上腹部，創(chuàng)傷透入胸腔，將肝臟切成局部破損，造成該留學(xué)生于次日下午死亡。將肝臟切成局部破損，造成該留學(xué)生于次日下午死亡。問，本案應(yīng)當(dāng)適用哪國法律？問，本案應(yīng)當(dāng)適用哪國法律？ 2、（屬人原則）被告人李某某、王某某均系我國、（屬人原則）被告人李某某、王某某均系我國公民，受雇在美國輪船上工作。當(dāng)輪船停泊于巴西某公民，受雇在美國輪船上工作。當(dāng)輪船停泊于巴西某港口后，港口后，2人在輪船上酗酒鬧事，不僅不顧船長(zhǎng)及其人在輪船上酗酒鬧事，不僅不顧船長(zhǎng)及其他工作人員的勸

38、阻，反而公然殺死制止他們的中國公他工作人員的勸阻，反而公然殺死制止他們的中國公民張某某。殺人后又搶劫了一些其他船員的財(cái)物，然民張某某。殺人后又搶劫了一些其他船員的財(cái)物，然后逃到巴西某市隱藏，并策劃叛逃第三國。由于在隱后逃到巴西某市隱藏，并策劃叛逃第三國。由于在隱藏期間藏期間2人的財(cái)物被盜，王某某被迫回到船上，并報(bào)人的財(cái)物被盜，王某某被迫回到船上，并報(bào)告了李某某的隱藏處所。于是巴西警察將李、王二犯告了李某某的隱藏處所。于是巴西警察將李、王二犯逮捕。對(duì)此案中國法律是否適用？逮捕。對(duì)此案中國法律是否適用？答案答案1、本案的關(guān)鍵為屬地原則的法律適用問題和外、本案的關(guān)鍵為屬地原則的法律適用問題和外國人在

39、中國領(lǐng)域犯罪的法律適用問題，應(yīng)當(dāng)適用中國國人在中國領(lǐng)域犯罪的法律適用問題，應(yīng)當(dāng)適用中國刑事立法。根據(jù)刑法規(guī)定的屬地管轄原則，外國人在刑事立法。根據(jù)刑法規(guī)定的屬地管轄原則，外國人在中國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，包括外國人對(duì)外國人的犯罪，適中國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，包括外國人對(duì)外國人的犯罪，適用中國刑法。但是享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人的用中國刑法。但是享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人的刑事責(zé)任例外。刑事責(zé)任例外。 2：可通過外交途徑將二被告引渡回國，由我國法：可通過外交途徑將二被告引渡回國，由我國法院依照我國刑法的規(guī)定，對(duì)院依照我國刑法的規(guī)定，對(duì)2人定罪處罰。依據(jù)屬人人定罪處罰。依據(jù)屬人原則。根據(jù)我國現(xiàn)行刑法，中國公民

40、在國外犯罪的，原則。根據(jù)我國現(xiàn)行刑法，中國公民在國外犯罪的，原則上適用我國刑法，但是其法定最高刑為原則上適用我國刑法，但是其法定最高刑為3年以下年以下有期徒刑的，也可以不子追究。本案被告人具有中國有期徒刑的，也可以不子追究。本案被告人具有中國國籍且所犯罪行嚴(yán)重，適用我國刑法。注意：國籍且所犯罪行嚴(yán)重，適用我國刑法。注意：（1）假如本案二被告人是外國人，那么依據(jù)保護(hù)原）假如本案二被告人是外國人，那么依據(jù)保護(hù)原則，也可適用中國刑法。因?yàn)楸景副缓θ藦埬呈侵袊鴦t，也可適用中國刑法。因?yàn)楸景副缓θ藦埬呈侵袊?。根?jù)刑法第公民。根據(jù)刑法第8條規(guī)定：條規(guī)定：“外國人在中華人民共外國人在中華人民共和國領(lǐng)域外對(duì)中華人民共和國國家或者公民犯罪，而和國領(lǐng)域外對(duì)中華人民共和國國家或者公民犯罪，而按本法規(guī)定的最低刑為三年以上有期徒刑的，可以適按本法規(guī)定的最低刑