《經(jīng)濟法概論》案例分析題及答案

1、精選經(jīng)濟法概論案例分析題及答案第一章 經(jīng)濟法總論1. 2006年9月1日，甲市A區(qū) A國家稅務(wù)局對B公司作出某一具體行政行為并于當(dāng)日以信函方式寄出，A公司于9月5日收到該信函。依據(jù)“行政復(fù)議法”規(guī)定，A公司如對該行政機關(guān)地打算不服，可以在肯定期間提出行政復(fù)議申請.問： （1） B公司應(yīng)在何期間內(nèi)提出行政復(fù)議申請？為什么？（2） 受理B公司申請復(fù)議的行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當(dāng)是誰？（3） 申請行政復(fù)議的申請人是誰？被申請人是誰？答案 ：（1） 9月5日至 11月4日。當(dāng)事人認為具體行政行為侵害其合法權(quán)益的，可以“自知道”該具體行政行為之日起60日內(nèi)提出行政復(fù)議申請。（2） 向作出具體行政行為的機關(guān)向上一級

2、行政機關(guān)申請行政復(fù)議。（3） 申請人是B公司，被申請人是甲市A區(qū)A國家稅務(wù)局。 2 A公司與B公司依法簽訂了貨物買賣合同，但由于該合同履行前發(fā)生了地震，致使合同無法履行。A公司據(jù)此依法解除了雙方的買賣合同。問：（1） A與B之間的買賣合同法律關(guān)系中，指出主體、客體、內(nèi)容是什么？（2） 引起A與B雙方法律關(guān)系的產(chǎn)生、終止的法律事實是什么？答案 ：（1） A與B的買賣合同法律關(guān)系中，主體是A公司與B公司?？腕w是買賣的標的、貨物。內(nèi)容是A公司與B公司的合同權(quán)利和義務(wù)。（2） 引起A與B雙方法律關(guān)系的產(chǎn)生的法律事實是A、B依法簽訂合同的行為引起A、B雙方法律關(guān)系終止的法律事實是地震這一事由。3. 甲公

3、司與乙公司簽訂了一份貨物買賣合同，并在合同中單獨制定了仲裁條款。事后甲公司發(fā)覺在訂立合同時對該有關(guān)事項存在重大誤會。問：（1） 甲公司可否依據(jù)合同中的仲裁條款向某仲裁機構(gòu)申請撤銷合同？2 假如甲公司直接向人民法院申請撤銷合同，人民法院是否應(yīng)當(dāng)受理？答案 ：（1） 甲公司可以向某仲裁機構(gòu)申請撤銷合同。（2） 假如甲公司直接向人民法院申請撤銷合同，人民法院不予受理。依據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，仲裁協(xié)議獨立有效，即使合同變更、解除、終止或無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。仲裁協(xié)議合法有效的，具有排解訴訟管轄權(quán)的作用。人民法院不予受理。4. 2006年8月10日A縣甲皮鞋廠與B市的橡膠廠簽定一份購銷合同，由橡膠廠供貨

4、，貨到后15日甲公司付款。合同規(guī)定，由橡膠廠代辦托運。乙橡膠廠按期發(fā)貨后，甲皮鞋廠以該貨物質(zhì)量不合格為由拒付貨款，并要求退貨。乙橡膠廠表示不同意，于是發(fā)生合同爭議。乙橡膠廠預(yù)備提起訴訟。問：乙橡膠廠可以向哪里的法院起訴？為什么？ 答案：乙橡膠廠可以向A縣法院，也可以向B市法院提起訴訟，A縣法院，B市法院對該案均有管轄權(quán)。由于本案系合同糾紛，依據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住宅地和合同履行地人民法院管轄。本案被告甲皮鞋廠位于A縣，故A縣法院對該案享有管轄權(quán)。又：本案的合同規(guī)定由橡膠廠代辦托運。依據(jù)有關(guān)司法解釋規(guī)定：凡合同規(guī)定由供方代辦托運，發(fā)運地即為合同履行地。據(jù)此，本案的合同履行

5、地為B市，因而B市法院對該案也享有管轄權(quán)。因此，乙橡膠廠可以向A縣法院，也可以向B市法院提起訴訟。其次章 企業(yè)法 1中國A公司與日本B公司擬共同出資設(shè)立一個中外合資企業(yè)，雙方經(jīng)協(xié)商擬定的中外合資企業(yè)合同，其部分條款如下：（1）中外合資企業(yè)投資總額1200萬美元，注冊資本500萬美元，中方出資300萬美元，外方出資200萬美元。（2）中方以貨幣、廠房、場地使用權(quán)作價出資，外方以外幣、設(shè)備、專有技術(shù)作價出資（但其中外方的機器設(shè)備是租賃來的）。（3）中外合資企業(yè)為有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會、董事會、監(jiān)事會的組織機構(gòu)，股東會為企業(yè)最高權(quán)力機構(gòu)，董事會是企業(yè)的執(zhí)行機構(gòu)，監(jiān)事會為企業(yè)的監(jiān)督機構(gòu)。

6、（4）董事長由中方擔(dān)當(dāng)，外方擔(dān)當(dāng)副董事長并兼任總經(jīng)理，總經(jīng)理是法定代表人。（5）對于企業(yè)的重大事務(wù)，如合資企業(yè)章程的修改，合資企業(yè)的注冊資本增加、削減、合并、分立等，應(yīng)由合資企業(yè)的全體董事通過方可作出決議。（6）合資企業(yè)在依法繳納了所得稅后，可按商定比例向中外投資者安排。要求：分析說明上述各項條款內(nèi)容是否符合法律規(guī)定，并說明理由。答案：（1）外方的投資比例符合有關(guān)法律規(guī)定，在中外合資企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例不得低于25%，本案中外方投資200萬元，占注冊資本的40%。（2）出資方式符合法律規(guī)定，中外合資企業(yè)的投資人可以以貨幣、廠房、機器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)作為出資

7、，但中外合資企業(yè)的外方以租賃來的機器設(shè)備作為出資不符合規(guī)定。（3）中外合資企業(yè)的組織形式符合法律規(guī)定，但擬定的組織機構(gòu)不符合規(guī)定。中外合資企業(yè)的組織機構(gòu)應(yīng)為董事會和經(jīng)營管理機構(gòu)，并且董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，合營企業(yè)無須設(shè)立股東會和監(jiān)事會。（4）總經(jīng)理作為中外合資企業(yè)的法定代表人不符合規(guī)定，依據(jù)法律規(guī)定董事長是合營企業(yè)的法人代表。（5）對于本案中所列舉的企業(yè)重大事務(wù)不必由全體董事通過方可做出決議，而是由出席董事會的全體董事通過方可做出決議。按商定比例安排利潤的條款不符合規(guī)定。（6）中外合資企業(yè)繳納所得稅后，應(yīng)按合營各方注冊資本的出資比例進行安排，而不是按商定比例安排。22001的3月，江

8、蘇省某市一家用電器廠預(yù)備與日本公司建立一中外合資經(jīng)營的家電有限公司。中外雙方合營者在簽訂的合營合同中商定日本方以技術(shù)出資，技術(shù)出資作價占合營企業(yè)注冊資本的20%；中外雙方商定中方為董事長，日方為副董事長。該合同經(jīng)營的家電有限公司經(jīng)審批機構(gòu)批準后，依法注冊登記成立。公司成立后，由于日方擔(dān)憂投資風(fēng)險，于是讓該公司在日本的保險公司辦理了財產(chǎn)平安保險。公司成立半年后，經(jīng)營效益良好，日方在未經(jīng)中方董事同意的狀況下召開董事會，以到會的1/2董事通過決議，打算增加出資。問：請分析該案中哪些地方不符合中外合資經(jīng)營企業(yè)法的有關(guān)規(guī)定？答案：該案中不符合中外合資經(jīng)營企業(yè)法有關(guān)規(guī)定的有以下兩個方面：（1）在該案中，合

9、營企業(yè)合同規(guī)定日方以技術(shù)出資作價占合營企業(yè)注冊資本的20%。這一商定不符合中外合資企業(yè)法的規(guī)定。中外合資經(jīng)營企業(yè)關(guān)于合營企業(yè)的注冊資本規(guī)定，在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25%。而在本案中，日方的投資比例僅為20%，明顯低于法律規(guī)定的標準。對此，日方應(yīng)追加出資。（2）本案中有關(guān)合營企業(yè)增加注冊資本方面不符合法定程序。依照中外合資經(jīng)營企業(yè)法規(guī)定，合營企業(yè)增加注冊資本，必需由合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)董事會會議通過，而董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席方能進行。增加注冊資本必需由出席董事會會議的董事全都通過方可做出決議。在本案中，日方在未經(jīng)中方董事同意的狀況下召開董事會，以到會的

10、1/2董事通過決議，打算增加出資。這一做法違反了上述法律的規(guī)定，因此該增加出資的決議無效。3中國甲公司與泰國乙企業(yè)擬在中國寧波設(shè)立一家法人中外合作企業(yè)，雙方經(jīng)協(xié)商擬定一份中外合作企業(yè)協(xié)議草案，部分條款如下：（1）外方合作者以現(xiàn)金和機器設(shè)備出資，占總出資額的65%，中方合作者以廠房和土地使用權(quán)出資，占出資額的35%。（2）中外合作企業(yè)合作期限為8年，合作期滿后，企業(yè)全部固定資產(chǎn)歸中方，但中方應(yīng)按固定資產(chǎn)殘值的10%給外方適當(dāng)補償。（3）在合作企業(yè)正式投產(chǎn)后的前5年分別讓外方先行收回其投資，每年先行回收投資的支出部分可計入合作企業(yè)當(dāng)年的成本。（4）合作企業(yè)的稅后利潤以各占50%的比例安排。（5）合

11、作企業(yè)的組織機構(gòu)設(shè)董事會和經(jīng)營管理機構(gòu)，董事會是企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)。要求：分析說明上述合作企業(yè)條款內(nèi)容是否符合法律規(guī)定。答案：（1）中外合作企業(yè)的出資方式，及中外雙方出資比例均符合法律規(guī)定。中外合作企業(yè)的出資方式可以以現(xiàn)金、機器設(shè)備、廠房、土地使用權(quán)出資。法人合作企業(yè)，外方不低于注冊資本的25%。外方的出資額占65%，符合規(guī)定。（2）經(jīng)營期限屆滿后企業(yè)的全部固定資產(chǎn)的處理有不符合法律規(guī)定之處。按法律規(guī)定，中外合作企業(yè)商定讓外方在合作經(jīng)營期間先行回收其投資的，那么合作期間屆滿后企業(yè)的全部固定資產(chǎn)應(yīng)無償歸中方全部。本題中按固定資產(chǎn)殘值的10%給外方適當(dāng)補償?shù)淖龇ú环弦?guī)定。（3）在合作經(jīng)營期間，外

12、方可以依法先行回收其投資。但是合作企業(yè)的虧損未彌補前，外方不得先行收回投資，這表明只能用企業(yè)利潤來回收投資。所以本題中把先行收回投資的支出部分直接計入企業(yè)當(dāng)年成本的做法是不符合規(guī)定的。（4）合作各方有關(guān)利潤安排比例的商定符合有關(guān)規(guī)定。由于，依照有關(guān)規(guī)定，合作企業(yè)的合作各方可以自行商定利潤安排比例。（5）關(guān)于合作企業(yè)的組織機構(gòu)的設(shè)置符合法律規(guī)定。作為法人的中外合作企業(yè)應(yīng)設(shè)董事會，董事會是最高權(quán)力機構(gòu)。4甲、乙、丙、丁四人協(xié)商設(shè)立一般合伙企業(yè)，并簽訂了合伙協(xié)議。甲以部分貨幣及實物折價出資10萬元，乙以實物折價出資8萬元，經(jīng)其他三人同意，丙以勞務(wù)折價出資6萬元，丁以貨物出資4萬元。合伙協(xié)議規(guī)定，甲、

13、乙、丙、丁按5：4：3：2的比例安排利潤和擔(dān)當(dāng)風(fēng)險。合伙協(xié)議商定由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對外代表執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，合伙協(xié)議中未商定合伙企業(yè)經(jīng)營期限。合伙企業(yè)設(shè)立后存續(xù)期間，發(fā)生下列行為事實（但不限于）：（1）合伙企業(yè)設(shè)立3個月后，甲擅自以合伙企業(yè)的名義與A簽訂了代銷合同，乙合伙人獲知后，認為該合同不符合合伙企業(yè)利益，經(jīng)與丙、丁協(xié)商后，即向A公司表示對該合同不予承認，由于甲合伙人無單獨與第三人簽訂代銷合同的權(quán)利。（2）合伙企業(yè)經(jīng)營了1年后，丁提出退伙，其退伙并不給合伙企業(yè)造成任何不利影響。1個多月后，該合伙人撤資退伙。于是，合伙企業(yè)又接納戊入伙，戊仍舊出資4萬元。此后，合伙企業(yè)的債權(quán)人B就丁退伙前

14、發(fā)生的債務(wù)要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人及退伙人共同擔(dān)當(dāng)連帶清償責(zé)任。（3）執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人甲為了改善企業(yè)經(jīng)營管理，獨自打算聘任合伙人以外的張某擔(dān)當(dāng)該合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；并以合伙企業(yè)的名義為合伙企業(yè)以外的王某擔(dān)保。（4）合伙企業(yè)經(jīng)營了1年半后，乙在與C經(jīng)濟業(yè)務(wù)來往后，發(fā)生了債務(wù)。C向法院提起訴訟，判決勝訴后，C即向人民法院申請強制執(zhí)行。（5）該合伙企業(yè)又連續(xù)經(jīng)營了3個月后，由于在此之前甲等經(jīng)營管理不善，造成該合伙企業(yè)虧損嚴峻，合伙企業(yè)的E債權(quán)人起訴于法院，法院在審理中發(fā)覺合伙企業(yè)財產(chǎn)25萬元，但所欠債務(wù)40萬元。要求：（1）假設(shè)該合伙企業(yè)中的丙是現(xiàn)任國家公務(wù)員，推斷可否成為合伙人。假如合伙協(xié)議

15、規(guī)定甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對合伙企業(yè)債務(wù)無限連帶責(zé)任，而乙、丙、丁不執(zhí)行合伙事務(wù)，故對合伙企業(yè)的債務(wù)只擔(dān)當(dāng)有限責(zé)任，推斷此項協(xié)議條款是否正確，并說明理由。（2）分析甲、乙、丙、丁的出資方式是否符合合伙企業(yè)法的規(guī)定。為什么？（3）甲擅自以合伙企業(yè)名義與A公司簽訂代銷合同，而A公司假如是善意的不知道該合伙企業(yè)對甲的內(nèi)部限制的第三人，分析該代銷合同的效力如何確認。（4）合伙企業(yè)某債權(quán)人B就丁退伙前發(fā)生的債務(wù)要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人及退伙人共同擔(dān)當(dāng)連帶清償責(zé)任。分析丁可否以自己已經(jīng)退伙為由，戊可否以自己新入伙不久為由不擔(dān)當(dāng)連帶清償責(zé)任。為什么？（5）分析甲聘任合伙企業(yè)以外的張某來擔(dān)當(dāng)經(jīng)營管理人員及為合伙企

16、業(yè)以外的王某擔(dān)保行為是否合法。為什么？（6）乙被法院強制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額時，分析乙是否仍舊可以作為該合伙企業(yè)的合伙人。（7）分析合伙企業(yè)的40萬元債務(wù)應(yīng)如何清償。答案：（1）假如丙是現(xiàn)任國家公務(wù)員，則丙不能成為該合伙企業(yè)的合伙人。由于在職國家公務(wù)員屬于法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人，因此不得成為合伙企業(yè)的合伙人。依據(jù)規(guī)定，在一般合伙企業(yè)中的合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)均負無限連帶責(zé)任。本題中關(guān)于合伙企業(yè)中合伙人負無限連帶責(zé)任，其他部分合伙人負有限責(zé)任的說法是不符合法律規(guī)定的。（2）該合伙企業(yè)的合伙人的出資方式符合法律規(guī)定，合伙企業(yè)可以依法以貨幣、實物、土地使用權(quán)、學(xué)問產(chǎn)權(quán)、勞務(wù)

17、、其他財產(chǎn)權(quán)出資。（3）合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。本題中的A公司屬于不知情的善意第三人，所以合伙企業(yè)中的合伙人不能以對甲執(zhí)行合伙事務(wù)的限制來否定代銷合同的成立有效。（4）丁、戊理由不成立。由于依據(jù)有關(guān)規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人擔(dān)當(dāng)連帶責(zé)任，入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)擔(dān)當(dāng)連帶責(zé)任。（5）不合法。依據(jù)有關(guān)規(guī)定，以合伙企業(yè)名義為他人供應(yīng)擔(dān)保，及聘任合伙人以外的人擔(dān)當(dāng)合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員這兩項事務(wù)均屬于法定應(yīng)經(jīng)全體合伙人同意的事務(wù)。本題中甲擅自進行這兩項事務(wù)，未經(jīng)全體合伙人同意，故為不合法。（6

18、）乙屬于退伙。依據(jù)法律規(guī)定，合伙人被人民法院強制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全體財產(chǎn)份額的情形，合伙人當(dāng)然退伙。故乙在情形實際發(fā)生之日起不再是該合伙企業(yè)的合伙人了。（7）合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償，合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當(dāng)擔(dān)當(dāng)無限連帶責(zé)任。合伙企業(yè)的債權(quán)人有權(quán)向合伙人全體或者任何一名合伙人提出償還債務(wù)的懇求，合伙人不得以合伙協(xié)議商定的合伙人追償由于其擔(dān)當(dāng)連帶責(zé)任而導(dǎo)致所清償?shù)臄?shù)額超過其應(yīng)當(dāng)擔(dān)當(dāng)?shù)臄?shù)額的部分。 第三十八條合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償。 第三十九條合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人擔(dān)當(dāng)無限連帶責(zé)任。 第九十二條合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)

19、人可以依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請，也可以要求一般合伙人清償。5某國家機關(guān)工作人員甲與其伴侶乙、丙、丁四人合伙成立一一般合伙企業(yè)。四人商定，甲出資5萬元，若合伙企業(yè)發(fā)生虧損，甲不再以個人財產(chǎn)擔(dān)當(dāng)虧損。乙以設(shè)備出資，丙以勞務(wù)出資，丁以場地出資，合伙企業(yè)經(jīng)營期限為3年，并將合伙企業(yè)命名為“眾發(fā)有限責(zé)任公司”?；卮穑海?）本案例中有哪些內(nèi)容不符合合伙企業(yè)法的規(guī)定？（2）該合伙企業(yè)存續(xù)期間，乙以其設(shè)備向債權(quán)人戊出質(zhì)但未告知其他合伙人，則乙的行為效力如何？（3）丙的債權(quán)人周某以丙曾向他借款2萬元為由要求撤銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)1萬元，則周某的要求能否實現(xiàn)？（4）后來，乙想把自己的財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給其伴侶錢某

20、該如何處理？答案：（1）甲不得成為合伙企業(yè)的合伙人；甲、乙、丙、丁四人有關(guān)擔(dān)當(dāng)有限責(zé)任的商定不合法；合伙企業(yè)不得使用有限責(zé)任公司作為名稱。（2）乙的行為無效或作為退伙處理，由此給其他合伙人造成損失的依法擔(dān)當(dāng)賠償責(zé)任。其次十五條合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人全都同意；未經(jīng)其他合伙人全都同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法擔(dān)當(dāng)賠償責(zé)任。 （3）不能實現(xiàn)。依據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定，一般合伙企業(yè)中某一合伙人的債權(quán)人，不得以該債券抵消對合伙企業(yè)的債務(wù)。故周某的要求不合法。（4）該行為須得丙、丁的全都同意。6鄭某、張某、朱某分別出資2萬元、4萬元、6萬元成立一般合伙

21、企業(yè)從事小食品加工。商定按出資比例共享利潤和分擔(dān)虧損。該合伙企業(yè)成立1年后，三人因經(jīng)營理念發(fā)生分歧無法調(diào)和，于是全都同意解散該合伙企業(yè)。三人經(jīng)清算查明：合伙企業(yè)現(xiàn)有價值1.5萬元的小食品，欠職工工資0.5萬元，稅款1萬元，借款3萬元，清算費用0.2萬元?；卮穑海?）該合伙企業(yè)債務(wù)該如何清償？（2）鄭某、張某、朱某各自擔(dān)當(dāng)份額多少？答案：（1）首先以合伙企業(yè)全部財產(chǎn)清償，依據(jù)清算費用職工工資所欠稅款債務(wù)返還出資的挨次進行清償。即：1.50.20.50.8（萬元）。（2）不足清償?shù)牟糠郑矗?10.83.2（萬元）由各合伙人按合伙協(xié)議商定的比例分擔(dān)。則鄭某分擔(dān)3.21/6（萬元）；張某分擔(dān)3.22

22、/6（萬元）；朱某分擔(dān)3.23/6（萬元）。72004年8月7日，甲出資6萬元設(shè)立個人獨資企業(yè)A企業(yè)。甲聘請乙管理企業(yè)事務(wù)，同時規(guī)定，凡乙對外簽訂標的額超過1萬元的合同，須經(jīng)甲同意。10月18日，乙未經(jīng)甲同意，以A企業(yè)名義向善意第三人丙購買了價值1.2萬元的貨物。2005年3月15日，A企業(yè)虧損，不能支付欠丁的到期債務(wù)，甲打算解散企業(yè)。依法進行企業(yè)清算，以A個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)依法定挨次清償后，仍欠丁債務(wù)5萬元，而經(jīng)查甲個人可供執(zhí)行的財產(chǎn)價值2萬元。要求：（1）分析乙于10月18日以A名義向丙購入價值1.2萬元的貨物行為是否有效。說明理由。（2）假設(shè)不足清償丁的債務(wù)，分析應(yīng)如何處理。答案：（1）

23、乙于10月18日以A企業(yè)名義向丙購入價值1.2萬元貨物的行為有效。依據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。因此該行為有效。（2）依據(jù)個人獨資企業(yè)法規(guī)定，個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)擔(dān)當(dāng)償還責(zé)任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債懇求的，原投資人對債權(quán)人的責(zé)任毀滅。因此，A企業(yè)財產(chǎn)不足清償債務(wù)，以個人財產(chǎn)2萬元償還，尚欠丁3萬元。A企業(yè)解散，甲對欠丁3萬元債務(wù)仍應(yīng)擔(dān)當(dāng)償還責(zé)任，但債權(quán)人丁在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債要求的，該持續(xù)償債義務(wù)就毀滅。8甲曾是某高校旅游專業(yè)的高校生，畢業(yè)后向當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾頇C關(guān)申請設(shè)立特地供應(yīng)旅游詢問服務(wù)

24、的個人獨資企業(yè)。（1）甲在申請設(shè)立企業(yè)的申請書中未載明注冊資金的數(shù)額，則該申請書的效力如何？工商行政管理機關(guān)是否受理其申請？（2）甲向該企業(yè)投資的五臺電腦、一套辦公桌椅，自個人獨資企業(yè)成立后，全部權(quán)屬于誰？（3）該企業(yè)成立后由于經(jīng)營有方業(yè)務(wù)越來越大，甲為擴大規(guī)模打算讓其好友乙共同參與經(jīng)營，乙能否成為該企業(yè)的投資人？若不能，則甲該如何處理？（4）1年后受SARS影響，該企業(yè)虧損嚴峻，甲打算解散該企業(yè)并依法進行了清算。解散后，該企業(yè)的債權(quán)人之一丙才得知解散的消息，則丙能否向甲主見債權(quán)？為什么？答案：（1）該申請書有效，由于個人獨資企業(yè)不要求獨資企業(yè)有最低注冊資金，只要有投資人申報的出資即可。故工商

25、行政機關(guān)受理其申請。（2）屬于甲全部。（3）乙不能成為投資人，甲可以托付或聘用乙管理該獨資企業(yè)的事務(wù)。（4）丙可以在該個人獨資企業(yè)解散后5年內(nèi)向甲主見債權(quán)。由于依據(jù)個人獨資企業(yè)法第28條規(guī)定，個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)擔(dān)當(dāng)償還責(zé)任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債懇求的，該責(zé)任毀滅。第三章 公司法 1某市甲、乙、丙三家國有企業(yè)經(jīng)市政府有關(guān)部門批準，共同出資組建某有限責(zé)任公司，組建的有限責(zé)任公司以生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)為主，甲企業(yè)用貨幣出資；乙企業(yè)用廠房、設(shè)備等實物出資；丙企業(yè)以其商標權(quán)和專利權(quán)出資。三方商定公司董事會由7人組成。要求：（1）回答該有限責(zé)任公司應(yīng)由哪一級

26、工商行政管理部門辦理公司設(shè)立登記手續(xù)。（2）說明該公司注冊資本的最低限額。（3）分析各發(fā)起人的出資應(yīng)如何確認和繳納。（4）回答公司董事會應(yīng)由哪些方面的人士組成。答案：（1）該有限責(zé)任公司系由市政府批準發(fā)起成立的，因此其設(shè)立登記手續(xù)應(yīng)在該市工商行政管理部門辦理。（2）注冊資本的最低限額為3萬元人民幣。（3）股東以非貨幣出資的，其出資金額必需經(jīng)過評估確認，乙企業(yè)和丙企業(yè)的出資應(yīng)以其供應(yīng)的實物經(jīng)評估確認的金額認定。各發(fā)起人出資繳納程序如下：以貨幣出資的，股東貨幣出資的金額不得低于公司注冊資本的30%，應(yīng)當(dāng)將貨幣足額存入預(yù)備設(shè)立公司的賬戶；以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)作價出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，股東全

27、部交納出資后，必需經(jīng)過法定的驗資機構(gòu)驗資，并出具驗資證明。（4）由兩個以上國有企業(yè)設(shè)立的有限責(zé)任公司，董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表，職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。因此，該有限責(zé)任公司的董事會有甲、乙、丙企業(yè)的代表外，還應(yīng)有公司職工代表。共同組成公司董事會。2某有限責(zé)任公司注冊資本300萬元，其中甲投資者占30%，乙投資者占45%，丙投資者占25%，半年度實現(xiàn)利潤100萬元，上年度虧損為50萬元，已知公司按規(guī)定提取法定公積金，公司股東會打算不提取任意公積金。要求：說明該公司本年度利潤應(yīng)如何安排。答案：（10050）50（萬元）505025%37.5（萬元）37.510%3.75（萬元）37.

28、53.7533.75（萬元）甲33.7530%；乙33.7545%；丙33.7525%。3A股份有限公司2006年度有關(guān)事項如下：（1）公司召開董事會，通過以下決議：依據(jù)經(jīng)理丙的提名解聘財務(wù)負責(zé)人甲；打算發(fā)行公司債券，責(zé)成董事乙預(yù)備有關(guān)發(fā)行文件報送有關(guān)部門審批。（2）該公司注冊資本5000萬元人民幣，2006年度稅后利潤3000余萬元；公司自成立以來沒有發(fā)生虧損，已提取法定公積金累計額為2600萬元，公司打算不再提取法定公積金。（3）公司經(jīng)理丙將其持有的A公司股份全部轉(zhuǎn)讓給?。槐€以B公司代理人的身份從事與A公司業(yè)務(wù)同類的營業(yè)活動。（4）公司以“財政部門無權(quán)對股份有限公司進行會計檢查”為由，拒

29、絕財政局的檢查。要求：（1）回答A公司董事會通過的兩項決議是否符合我國公司法的規(guī)定。說明理由。（2）回答A公司不提取法定公積金的做法是否符合我國公司法的規(guī)定。說明理由。（3）分析公司經(jīng)理丙將其持有的A公司股份轉(zhuǎn)讓給丁是否符合我國公司法的規(guī)定。說明理由。（4）分析公司經(jīng)理丙能否以B公司代理人的身份從事與A公司業(yè)務(wù)同類的營業(yè)活動；丙從該營業(yè)活動中獲得的收入應(yīng)如何處理。（5）A公司拒絕市財政局對該公司會計工作檢查的理由是否符合我國會計法規(guī)定。為什么？答案：（1）A公司董事會通過的兩項決議，第一項符合我國公司法規(guī)定，其次項不符合。董事會職權(quán)中，有權(quán)聘任、解聘公司財務(wù)負責(zé)人。打算發(fā)行公司債券是股東大會的

30、職權(quán)，而不是董事會。（2）符合。公司法規(guī)定，法定盈余公積依據(jù)稅后利潤10%提取，當(dāng)公司公積金累計金額已達注冊資本50%以上可不再提取。（3）不符合。在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%，“全部轉(zhuǎn)讓”股份不符合規(guī)定。（4）未經(jīng)股東大會同意，不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的業(yè)務(wù)。（5）不符合。財政、審計等有關(guān)部門有權(quán)依法對上市公司、股份有限公司實施監(jiān)督。4甲、乙國有企業(yè)與另外9家國有企業(yè)擬聯(lián)合組建設(shè)立“光中有限責(zé)任公司”（以下簡稱光中公司），公司章程的部分內(nèi)容為：公司股東會除召開定期會議外，還可以召開臨時會議，臨時會議須經(jīng)代表1/2以上表決權(quán)的股東提議召開，在申

31、請公司設(shè)立登記時，工商行政管理機構(gòu)指出了公司章程中規(guī)定的關(guān)于召開臨時股東會議方面的不合法之處。經(jīng)全體股東協(xié)商后，予以訂正。2006年3月，光中公司依法登記成立，注冊資本為1億元，其中甲以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資，協(xié)議作價金額1200萬元；乙出資1400萬元，是出資最多的股東。公司成立后，由甲召集和主持了首次股東會會議，設(shè)立了董事會。2006年5月，光中公司董事會發(fā)覺，甲作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)的實際價額顯著低于公司章程中所定的金額，為了使公司股東出資總額仍達到1億元，董事會提出了解決方案，即：由甲補足差額，假如甲不能補足差額，則由其他股東按出資比例分擔(dān)該差額。2007年2月，公司經(jīng)過一段時間運作后，經(jīng)濟效益好，

32、董事會制定了一個增加注冊資本的方案，方案提出將公司現(xiàn)有的注冊資本由1億元增加到1.5億元，增資方案提交股東會爭辯表決時，有7家股東贊成投資，7家股東出資總和為5380萬元，占表決權(quán)總數(shù)的58.3%；有4家股東不贊成增資，4家股東出資總和為4170萬元，占表決權(quán)總數(shù)的41.7%。股東會通過了增資決議，并授權(quán)董事會執(zhí)行。2007年3月，光中公司因業(yè)務(wù)進展需要，依法成立了海南分公司，海南分公司在生產(chǎn)經(jīng)營過程中，因違反了合同規(guī)定被訴之法院，對方以光中公司是海南分公司的總公司為由，要求光中公司擔(dān)當(dāng)違約責(zé)任。要求：（1）分析光中公司設(shè)立過程中訂立的公司章程中關(guān)于召開臨時股東會議的規(guī)定有哪些不合法之處。為什

33、么？（2）回答光中公司的首次股東會議由甲召集和主持是否合法。為什么？（3）分析光中公司董事會作出關(guān)于甲出資不足的解決方案內(nèi)容是否合法。為什么？（4）分析光中公司股東會做出的增資決議是否合法。為什么？（5）回答光中公司是否應(yīng)替海南分公司擔(dān)當(dāng)違約責(zé)任。為什么？答案：（1）光中公司設(shè)立過程中訂立的公司章程關(guān)于召開臨時股東會會議的提議權(quán)的規(guī)定不合法。公司法規(guī)定，代表1/10以上表決權(quán)的股東均可以提議召開臨時股東會，而在光中公司的章程中卻規(guī)定臨時會議須經(jīng)1/2以上表決權(quán)的股東提議召開，是不符合法律規(guī)定的。（2）光中公司的首次股東會會議由甲召集和主持不合法。有限責(zé)任公司股東會的首次會議由出資最多的股東召集

34、和主持。光中公司的股東乙出資1400萬元，是出資最多的股東，首次會議應(yīng)由乙召集和主持。（3）光中公司董事會作出的關(guān)于甲出資不足的解決方案的內(nèi)容不合法。由于公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，發(fā)覺作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)的實際價額顯著低于公司章程所定價額時，應(yīng)當(dāng)由交付出資的股東補齊其差額，公司設(shè)立時的其他股東對其擔(dān)當(dāng)連帶責(zé)任。而并非由其他股東按出資比例分擔(dān)該差額。第三十一條有限責(zé)任公司成立后，發(fā)覺作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額；公司設(shè)立時的其他股東擔(dān)當(dāng)連帶責(zé)任。（4）光中公司股東會作出的增資決議不合法。表決時

35、，同意股東的出資額占表決權(quán)總數(shù)的58.3%，未達到2/3的比例，因此，增資決議不能通過。（5）光中公司應(yīng)替海南分公司擔(dān)當(dāng)違約責(zé)任。由于分公司不具有法人資格，但可以依法獨立從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，其民事責(zé)任由設(shè)立該分公司的總公司擔(dān)當(dāng)。第五章 合同法 1甲公司于2006年3月10日向乙公司發(fā)出電報稱：“現(xiàn)有A型鋼材100噸，每噸2500元，如貴方需購，望于接到電報之日起一周內(nèi)回復(fù)，也可直接帶款提貨?！?月12日，乙公司給甲公司復(fù)電稱：“接受貴方供應(yīng)的A型鋼材100噸，但價格期望以每噸2400元成交，猶如意可在7日內(nèi)將貨送至本公司”。甲公司接電后未予答復(fù)。要求：依據(jù)上述資料和合同法規(guī)定，回答以下問題：（1

36、）甲、乙之間合同是否成立？為什么？（2）如甲公司在2006年3月11日得知A型鋼材可能漲價，擬撤銷要約，是否可以？為什么？（3）假設(shè)乙公司在2006年3月20日復(fù)電給甲公司稱：“完全接受貴方條件”。甲公司接電后未予答復(fù)，則甲、乙之間合同關(guān)系是否成立？為什么？（4）假設(shè)乙公司接到甲公司2006年3月10日電報后，于3月12日派人帶款提貨，而此時甲公司已將這100噸鋼材高價賣給了丙公司，甲公司是否需對乙公司擔(dān)當(dāng)法律責(zé)任？為什么？答案：（1）甲、乙之間合同不成立。由于乙公司的答復(fù)變更了甲公司要約中實質(zhì)性內(nèi)容，不屬于承諾，而是一個新要約，甲公司接電后未予答復(fù)，故甲、乙之間合同不成立。（2）不行以。由于

37、合同法規(guī)定，要約人確定了承諾期限的，要約不得撤銷。本案中，甲的要約中確定了承諾期限，故甲不得撤銷要約。（3）甲、乙之間合同不成立。由于乙公司已超越承諾期發(fā)出承諾，應(yīng)視為新要約，故甲、乙之間合同不成立。（4）甲公司應(yīng)對乙公司擔(dān)當(dāng)法律責(zé)任。由于乙公司在承諾期內(nèi)帶款提貨，以實際行為與甲設(shè)立合同關(guān)系。甲公司向乙公司發(fā)出的是一個確定承諾期限的要約，甲公司如無法履行其義務(wù)，違反誠懇信用原則，理應(yīng)向乙公司擔(dān)當(dāng)法律責(zé)任。22006年5月12日，甲、乙兩公司接受合同書形式訂立一份電子設(shè)備買賣合同，合同商定甲向乙銷售10臺電子設(shè)備，每臺2萬元，2006年6月底交貨，由甲負責(zé)托付運輸公司送至乙公司，乙公司在收到貨物

38、后10日內(nèi)付清貨款。6月中旬，甲有精確證據(jù)證明乙經(jīng)營狀況嚴峻惡化，隨即通知乙中止履行合同，乙接到通知后準時供應(yīng)了擔(dān)保。6月底，甲托付丙運輸這10臺電子設(shè)備，但運輸途中被人偷掉，致使甲在6月底前不能交貨，乙公司要求解除合同，并要求甲擔(dān)當(dāng)違約責(zé)任。甲認為不能按時交貨并非自己過錯，故不同意解除合同并拒絕擔(dān)當(dāng)違約責(zé)任。要求：依據(jù)上述資料和合同法的規(guī)定，回答以下問題：（1）甲在6月中旬通知乙中止履行合同的行為是否合法？為什么？（2）7月8日，乙要求與甲解除合同是否合法？為什么？（3）甲是否應(yīng)擔(dān)當(dāng)違約責(zé)任？為什么？答案：（1）合法。由于甲有精確證據(jù)證明乙經(jīng)營狀況嚴峻惡化，可以行使擔(dān)憂抗辯權(quán)，通知乙中止履行

39、合同。（2）合法。由于合同法規(guī)定，當(dāng)事人一方拖延履行債務(wù)或有其他行為致使不能實現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人一方可以解除合同。（3）甲應(yīng)擔(dān)當(dāng)違約責(zé)任。由于合同法規(guī)定，當(dāng)事人一方因第三人的緣由造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ綋?dān)當(dāng)違約責(zé)任，當(dāng)事人和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者依據(jù)商定解決。本案中，甲因丙運輸公司的緣由造成了違約，甲應(yīng)當(dāng)向乙擔(dān)當(dāng)違約責(zé)任，甲和丙的糾紛，依照法律規(guī)定或者依據(jù)商定解決。3甲、乙簽訂一份買賣合同，乙向甲購買化工原料20噸，價款50萬元，甲交貨后乙方在10日內(nèi)付款，其他條款齊全。甲按期交貨后，乙遲遲不履行付款義務(wù)，甲屢屢催討無果，在催討過程中，甲得知丙欠乙已到期的債務(wù)30萬元，而乙怠于行使其

40、對丙的債權(quán)。同時，甲又查明乙放棄了丁欠其的已到期的10萬元債權(quán)，又得知乙以轉(zhuǎn)產(chǎn)的名義將一臺設(shè)備以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓給戊，但戊并不知道乙的行為損害了甲的利益。要求：依據(jù)上述資料和合同法的規(guī)定，回答以下問題：（1）甲對丙可行使什么權(quán)利？為什么？甲行使該種權(quán)利時應(yīng)通過何種方式來行使？（2）若甲懇求人民法院撤銷乙放棄債權(quán)和低價轉(zhuǎn)讓行為是否合法？為什么？答案：（1）甲對丙可行使代位權(quán)。由于合同法規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使其債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。本案中乙怠于行使其對丙的債權(quán)，甲對丙可行使代位權(quán)。甲行使代位權(quán)必需通過法院來行使，即甲須通過向法院提起訴訟

41、的方式，才能行使代位權(quán)。（2）甲懇求人民法院撤銷乙放棄債權(quán)的行為合法。由于合同法規(guī)定，因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人就可以行使撤銷權(quán)。甲懇求人民法院撤銷乙的低價轉(zhuǎn)讓行為不合法。由于合同法規(guī)定，債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人才可以行使撤銷權(quán)。即對有償行為，以惡意為主觀要件，當(dāng)債務(wù)人有惡意時，若第三人也同時有惡意，債權(quán)人才可行使撤銷權(quán)。本案中，乙以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)，第三人戊并不知道乙的行為損害了甲的利益，即戊沒有惡意，故甲不能行使撤銷權(quán)。42006年3月20日，甲公司與乙公司簽訂一份購銷合同，合同商定甲向乙銷售5臺機

42、床，價款20萬元，甲在4月15日交貨，乙收到貨物后15日內(nèi)付款，違約金為5%。合同訂立后，甲按時交貨。4月16日，甲與丙簽訂轉(zhuǎn)讓債權(quán)的合同。于是，甲通知乙到期時將貨款支付給丙公司。4月30日合同付款期屆滿，乙未向丙付款。5月8日，丙公司催告乙公司付款，乙公司以甲公司轉(zhuǎn)讓合同未經(jīng)其同意為由拒付貨款，丙遂向人民法院提起訴訟，懇求乙付清貨款并支付違約金。要求：依據(jù)上述資料和合同法規(guī)定，回答以下問題：（1）丙公司是否該合同當(dāng)事人？為什么？（2）乙公司對丙公司拒付貨款的理由是否成立？為什么？（3）丙公司懇求乙公司付清貨款并支付違約金是否符合法律規(guī)定？為什么？（4）假設(shè)乙公司以甲公司交貨質(zhì)量不符合合同商定

43、為由向丙公司抗辯是否合法？為什么？答案：（1）丙公司是合同當(dāng)事人。由于合同法規(guī)定，權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同一經(jīng)成立，受讓人即取代了原債權(quán)人的地位。本案中，甲與丙簽訂了權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同，丙取得了債權(quán)人的地位，成為合同當(dāng)事人。（2）不成立。由于合同法規(guī)定，合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓無須經(jīng)合同債務(wù)人同意，但應(yīng)通知債務(wù)人。本案中，乙以甲權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同未經(jīng)其同意為由拒付貨款的理由不成立。（3）符合。由于合同法規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人不僅取得主債權(quán)，同時也取得與主債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，如違約金債權(quán)等。本案中，丙不僅取得貨款的主債權(quán)，同時也取得與主債權(quán)有關(guān)的違約金從權(quán)利。（4）合法。由于合同法規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利后，債務(wù)人得以對抗原債

44、權(quán)人的抗辯權(quán)，亦得以對抗新的債權(quán)人，即受讓人。故假設(shè)乙以甲交貨質(zhì)量不符合合同商定為由向丙抗辯是合法的。5A電器廠與B公司于2006年3月15日簽訂一份貨物買賣合同，合同商定，B公司購買A廠生產(chǎn)的新型電器插座5000套，總價10萬元，B公司先付定金2萬元，2006年6月底前交貨，交貨后B公司10日內(nèi)付款，違約金按10%計算，發(fā)生爭議由省仲裁委員會仲裁解決。合同成立后，B公司按約支付了定金。但A廠由于未準時組織生產(chǎn)，致使A廠不能按期履行合同，A廠要求拖延履行合同2個月。B公司認為拖延履行使其不能實現(xiàn)合同目的，因此于當(dāng)年7月10日通知A廠解除合同，并要求A廠按合同支付違約金并要求雙倍返還定金，A廠不

45、同意，B公司遂于2004年8月向人民法院起訴。要求：依據(jù)上述資料和合同法規(guī)定，回答以下問題：（1）B公司是否有權(quán)解除合同？為什么？（2）B公司要求A廠支付違約金并要求雙倍返還定金是否合法？為什么？（3）B公司要求人民法院解決糾紛的方式是否合法？為什么？答案：（1）有權(quán)解除合同。由于合同法規(guī)定，當(dāng)事人一方拖延履行債務(wù)致使不能實現(xiàn)合同目的，另一方當(dāng)事人可以解除合同。本案中，A廠不能按期履行合同使B公司不能實現(xiàn)合同目的的，B公司可以解除合同。（2）不合法。由于合同法規(guī)定，當(dāng)事人既商定違約金，又商定定金的，一方違約時，對方可以選擇違約金或者定金條款，兩者不能并用。（3）不合法。由于法律規(guī)定，合同中仲裁

46、條款的，或事后達成仲裁協(xié)議的，當(dāng)事人只能通過仲裁解決爭議，而不得再尋求訴訟途徑解決爭議，故B不能向人民法院起訴。6甲公司與乙公司于2006年5月20日簽訂了設(shè)備買賣合同，甲為買方，乙為賣方。雙方商定：（1）由乙公司于10月30日前分二批向甲公司供應(yīng)設(shè)備10套，價款總計為150萬元；（2）甲公司向乙公司給付定金25萬元；（3）如一方拖延履行，應(yīng)向另一方支付違約金20萬元；（4）由丙公司作為乙公司的保證人，在乙公司不能履行債務(wù)時，丙公司擔(dān)當(dāng)一般保證責(zé)任。合同依法生效后，甲公司因故未向乙公司給付定金。7月1日，乙公司向甲公司交付了3套設(shè)備，甲公司支付了45萬元貨款。9月，該種設(shè)備價格大幅上漲，乙公司

47、向甲公司提出變更合同，要求將剩余的7套設(shè)備價格提高到每套30萬元，甲公司不同意，隨后乙公司通知甲公司解除合同。11月1日，甲公司仍未收到剩余的7套設(shè)備，從而嚴峻影響到了其正常生產(chǎn)，并因此患病了50萬元的經(jīng)濟損失。于是甲公司訴至法院，要求乙公司增加違約金數(shù)額并連續(xù)履行合同；同時要求丙公司履行一般保證責(zé)任。要求：依據(jù)上述事實及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：（1）合同商定甲公司向乙公司給付25萬元定金是否合法？說明理由。（2）乙公司通知甲公司解除合同是否合法？說明理由。（3）甲公司要求增加違約金數(shù)額依法能否成立？說明理由。（4）甲公司要求乙公司連續(xù)履行合同依法能否成立？說明理由。（5）丙公司在什么條件

48、下應(yīng)當(dāng)履行一般保證責(zé)任？答案：（1）合同商定甲公司向乙公司給付25萬元定金合法。依據(jù)合同法和擔(dān)保法的規(guī)定（或法律規(guī)定），定金由合同當(dāng)事人商定，數(shù)額也由當(dāng)事人商定，但不得超過主合同標的額的20%。在本題中，甲公司與乙公司訂立的合同商定的定金為25萬元，占主合同標的額的16.67%，符合法律規(guī)定。但由于定金合同從實際交付定金之日起生效，甲公司因故未向乙公司給付定金，因此，定金合同未生效。（2）乙公司通知甲公司解除合同不合法。依據(jù)合同法的規(guī)定（或法律規(guī)定），依法訂立的合同成立后，即具有法律約束力，任何一方當(dāng)事人都不得擅自變更或解除合同，當(dāng)事人協(xié)商全都也可以解除合同。當(dāng)事人一方主見解除合同時，對方有異

49、議的，應(yīng)當(dāng)懇求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力。（3）甲公司要求增加違約金數(shù)額依法成立。依據(jù)合同法的規(guī)定（或法律規(guī)定），合同雙方當(dāng)事人商定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以懇求人民法院或仲裁機構(gòu)予以增加?；颍阂罁?jù)合同法的規(guī)定（或法律規(guī)定），甲乙雙方商定的違約金數(shù)額20萬元，低于乙公司給甲公司的損失的50萬元的經(jīng)濟損失，所以甲公司可以懇求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加。（4）甲公司要求乙公司連續(xù)履行合同依法成立。依據(jù)合同法的規(guī)定（或法律規(guī)定），當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合商定的，對方當(dāng)事人可以要求連續(xù)履行，違約方應(yīng)當(dāng)擔(dān)當(dāng)連續(xù)履行的違約責(zé)任。（5）依據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定（或法律規(guī)

50、定），在甲乙之間的合同糾紛經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人乙公司的財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)時，丙公司對甲公司應(yīng)當(dāng)履行一般保證責(zé)任。72006年6月，甲公司將一臺價值900萬元的機床托付乙倉庫保管，雙方簽訂的保管合同商定：保管期限從6月21日至10月20日，保管費用2萬元，由甲公司在保管到期提取機床時一次付清。8月，甲公司急需向丙公司購進一批原材料，但因資金緊急，臨時無法付款。經(jīng)丙公司同意，甲公司同意，甲公司以機床做抵押，購入丙公司原料。雙方商定：至12月8日，如甲公司不能償付全部原材料款，丙公司有權(quán)將機床變賣，以其價款抵償原材料款。10月10日，甲公司與丁公司簽訂了轉(zhuǎn)讓機床合同（甲公司已通知丙

51、公司轉(zhuǎn)讓機床的狀況，同時也已向丁公司說明該機床已抵押的事實），雙方商定：甲公司將該機床作價860萬元賣給丁公司，甲公司于10月31日前交貨，丁公司在收貨后10日內(nèi)付清貨款。10月下旬，甲公司發(fā)覺丁公司經(jīng)營狀況惡化（有證據(jù)證明），于是通知丁公司終止交貨并要求丁公司供應(yīng)擔(dān)保，丁公司沒有賜予任何答復(fù)。11月上旬，甲公司發(fā)覺丁公司經(jīng)營狀況進一步惡化，于是向丁公司提出解除合同。丁公司遂向法院提起訴訟，要求甲公司履行合同并賠償損失。要求：依據(jù)上述事實及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：（1）假如甲公司到期不支付機床保管費，乙倉庫可以行使什么權(quán)利？（2）甲公司向丁公司轉(zhuǎn)讓已抵押的機床，甲、丁訂立的轉(zhuǎn)讓合同是否有效

52、？為什么？（3）甲公司能否中止履行與丁公司訂立的轉(zhuǎn)讓機床合同？為什么？（4）甲公司能否解除與丁公司訂立的轉(zhuǎn)讓機床合同？為什么？答案：（1）假如甲公司到期不支付機床保管費，乙倉庫可以行使留置權(quán)。（2）甲、丁公司之間的轉(zhuǎn)讓合同有效。依據(jù)規(guī)定，在抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物的，應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已經(jīng)抵押的狀況。在本題中，甲公司已通知丙公司轉(zhuǎn)讓機床的狀況，同時也已向丁公司說明該機床已抵押的事實，因此甲、丁公司之間的轉(zhuǎn)讓合同有效。（3）甲公司可以中止履行合同。依據(jù)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有精確證據(jù)證明對方經(jīng)營狀況嚴峻惡化的，可以行使擔(dān)憂抗辯權(quán)，中止合同履行。在本題中，作為

53、應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，甲公司有精確證據(jù)證明丁公司經(jīng)營狀況惡化，因此甲公司可以中止履行合同。（4）甲公司可以解除合同。依據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人在中止履行合同后，假如對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行力量并且未供應(yīng)適當(dāng)擔(dān)保的，可以解除合同。在本題中，由于丁公司不能供應(yīng)擔(dān)保，因此甲公司可以解除合同。8甲、乙簽訂了一份買賣合同，合同商定：甲將一批木板賣給乙，乙于收到貨物后肯定期限內(nèi)付款。為了保證合同履行，經(jīng)乙與甲、丙協(xié)商同意，甲又與丙簽訂了一份質(zhì)押合同。質(zhì)押合同商定，丙以其可轉(zhuǎn)讓商標專用權(quán)出質(zhì)為乙擔(dān)保（已向有關(guān)部門辦理了出質(zhì)登記），當(dāng)乙不能履行合同義務(wù)時，由丙擔(dān)當(dāng)質(zhì)押擔(dān)保責(zé)任。合同生效后，甲依約將木板運送至乙所在地

54、，乙認為木板質(zhì)量不合標準，要求退貨。由于甲、乙簽訂的買賣合同中沒有明確規(guī)定標的物質(zhì)量要求，于是甲與乙協(xié)商，建議乙轉(zhuǎn)變該木板的用途，同時向乙承諾適當(dāng)降低木板的售價。乙同意甲的建議，但要求再延期一個月付款。甲同意了乙的要求。在此期間，甲因資金周轉(zhuǎn)困難，遂要求丙履行擔(dān)保責(zé)任，丙以乙的付款期限未到為由拒絕履行，于是甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁，同時通知了乙、丙。乙、丁經(jīng)協(xié)商達成協(xié)議，乙給丁開出并承兌了一張商業(yè)承兌匯票。匯票到期后，丁持該匯票向銀行要求付款。因乙在銀行賬戶上的資金不足，銀行不予支付。要求：依據(jù)上述事實及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：（1）甲、乙簽訂的買賣合同中對標的物的質(zhì)量要求在沒有商定的狀況下，

55、應(yīng)如何確定標的物質(zhì)量的履行規(guī)章？（2）甲、丁之間的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓行為是否符合法律規(guī)定？并說明理由。（3）甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁后，丙對甲擔(dān)當(dāng)?shù)馁|(zhì)押擔(dān)保責(zé)任是否對丁有效？并說明理由。（4）丁在匯票不獲付款后，可以行使何種票據(jù)權(quán)利？行使的程序是什么？答案：（1）甲、乙簽訂的買賣合同中對標的物質(zhì)量要求沒有商定的，雙方可以協(xié)議補充；不能達成協(xié)議的，依據(jù)合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定，如仍不能確定，按國家標準、行業(yè)標準履行，沒有國家標準、行業(yè)標準的，依據(jù)通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。（2）甲、丁之間的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓行為符合法律規(guī)定。在本案中，甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁時通知了乙，所以甲、乙之間的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓

56、行為符合法律規(guī)定。（3）甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁后，丙對甲擔(dān)當(dāng)?shù)馁|(zhì)押擔(dān)保責(zé)任對丁有效。依據(jù)合同法的規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓取得主債權(quán)時，也取得與主債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利。（4）丁在匯票不獲利付款后，可以向乙行使追索權(quán)。行使追索權(quán)的程序是：第一，取得拒絕證明、退票理由書或者其他合法證明；其次，發(fā)出追索通知。92006年3月1日，甲廠為擴大生產(chǎn)，打算向乙銀行貸款200萬元，期限半年。由丙公司向乙銀行為甲的借款合同作一般保證。2006年8月31日借款期限屆滿，甲無力償還，乙要求丙替甲償還借款，丙拒絕。要求：依據(jù)上述狀況和擔(dān)保法的規(guī)定，回答下列問題：（1）丙拒絕向乙償還甲的借款是否合法？為什么？（2）如保證合同未商定保

57、證期間，乙應(yīng)在什么期限內(nèi)要求保證人擔(dān)當(dāng)保證責(zé)任？否則，會產(chǎn)生什么后果？（3）如丙與乙銀行的保證合同商定為連帶責(zé)任保證，借款期限屆滿，甲無力償還，乙要求丙擔(dān)當(dāng)保證責(zé)任，丙能否拒絕？為什么？答案：（1）合法。由于丙是一般保證人，擔(dān)保法規(guī)定，一般保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，擁有可以對債權(quán)人拒絕擔(dān)當(dāng)保證責(zé)任的先訴抗辯權(quán)。（2）如保證合同未商定保證期間，乙應(yīng)在主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月內(nèi)要求保證人擔(dān)當(dāng)保證責(zé)任。否則，保證人免除保險責(zé)任。（3）丙不能拒絕。由于擔(dān)保法規(guī)定，連帶責(zé)任的保證人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)擔(dān)當(dāng)保證責(zé)任。102006年2月20日，華光廠欲從美國進口一套設(shè)備，遂與A銀行簽訂一份300萬元的貸款協(xié)議，A銀行要求華光廠供應(yīng)抵押擔(dān)保，華光廠便以其已出租給B企業(yè)的價值250萬元的房屋一棟及價值50萬元的倉庫存貨設(shè)定抵押，當(dāng)日分別簽訂了房