買賣合同常見十大問題及風(fēng)險防范

1、買賣合同（購銷）糾紛案例討論前言： 據(jù)不完全統(tǒng)計，世界上90%的財富都與合同有關(guān)。任何一家公司都免不了要對外簽定合同，特別是簽訂買賣合同。買賣合同作為公司最常見和最常用的合同，似乎并沒有什么大的問題，每個公司乃至一般經(jīng)銷人員都能簽定。然而要簽定一份規(guī)范的內(nèi)容完善的、權(quán)利義務(wù)清晰的、在出現(xiàn)問題時能使己方處于優(yōu)勢的合同則并非每個人都所能及的。 在簽訂、履行合同中（主要以產(chǎn)品買賣合同為例）最易出現(xiàn)的十大問題及如何風(fēng)險。一、簽約雙方的主體問題及風(fēng)險防范主要問題： 在日常經(jīng)營往來中，時常出現(xiàn)簽訂合同的主體不明確、主體混亂、甚至不知道與誰簽訂的合同 有的雖然有主體，但主體不適格、或者無權(quán)簽訂等 假冒他人的

2、公司簽訂合同風(fēng)險防范: 雙方的合作如果是第一次，在確定要與對方簽定合同前，尤其是涉及金額巨大時 一定要認(rèn)真審查對方的主體資格以及合同洽談人的資格 一定要弄清與誰簽定合同 建議到對方的公司進(jìn)行實(shí)地考察，這樣可以了解簽約人的身份，對方公司是否真實(shí)，對方公司的實(shí)力以及資格 有的合同的簽訂還涉及到相關(guān)部門的審批或者在對外簽訂前需要取得相應(yīng)的許可，這些簽約條件是否已經(jīng)具備，必要時可委托律師進(jìn)行簽定合同前的盡職調(diào)查風(fēng)險防范： 還應(yīng)到工商管理部門查閱工商檔案，了解公司是否處于存續(xù)期內(nèi) 一定要避免輕聽經(jīng)銷人員或簽約人的一面之詞，避免簽定合同帶來風(fēng)險 另外，合同簽字和蓋章時盡量選擇在一方的公司辦公室進(jìn)行，以確保

3、合同的真實(shí)性 保管好公章 二、合同形式方面存在的問題及風(fēng)險防范主要問題： 一是口頭形式代替書面合同 二是使用傳真形式進(jìn)行往來簽定，而事后又未取得合同原件 三是合同上雙方公司名稱前后不統(tǒng)一 四是雙方的基本情況不詳細(xì) 五是多頁合同沒有蓋騎縫章 六是打印字體與手寫字體同時存在等等防范措施： 一是所有合同均應(yīng)采取書面形式，不要使用口頭合同。緊急情況下采用了口頭合同，之后也應(yīng)當(dāng)立即補(bǔ)簽書面合同 二是如使用傳真或者QQ往來等簽定合同，之后也應(yīng)要求通過特快專遞將原件郵寄我方，必須取得原件 三是在簽訂合同時，雙方的名稱要清晰，前后要統(tǒng)一 特別是名稱要與公司營業(yè)執(zhí)照或者公章上的名稱一致，不使用簡稱或縮寫防范措施

4、： 四是雙方除名稱外，其他的基本情況也要詳細(xì)，如公司法 人代表、地址、合同經(jīng)辦人、聯(lián)系電話等以便以后發(fā)生糾紛時便于訴訟 五是合同存在多頁時，應(yīng)加蓋騎縫章，以防止對方進(jìn)行偷梁換柱 六是合同中被修改的地方要雙方蓋章確認(rèn)防范措施： 七是合同內(nèi)容有手寫體與打印體兩種文字時要認(rèn)真審查其手寫體內(nèi)容是否符合雙方的約定，對手寫體應(yīng)蓋章確認(rèn) 八是而且合同應(yīng)雙方同時在一起簽訂（包括蓋章、簽字）。應(yīng)避免一方蓋了章后交對方拿回去蓋章再交回來的情況（風(fēng)險很大）三、合同內(nèi)容存在的主要問題及風(fēng)險防范主要問題：一是 有的買賣合同主要條款不齊全二是合同的內(nèi)容表述模糊不清，有的存在歧義，埋下隱患三是雙方的權(quán)利義務(wù)不明確四是內(nèi)容前

5、后表述不一（供方質(zhì)量索賠政策與供應(yīng)商手冊）五是見頭不見尾（技術(shù)質(zhì)量協(xié)議）防范措施： 一是合同最基本的條款必須齊全，基本條款應(yīng)包括： （一）當(dāng)事人的名稱和住所 （二）標(biāo)的物 （三）數(shù)量 （四）質(zhì)量 （五）價款或者報酬 (六 ) 履行期限、地點(diǎn)和方式 （七）違約責(zé)任 （八）解決爭議的方法防范措施： 除此之外，雙方可以根據(jù)合同的性質(zhì)和交易目的，約定其他條款 另外，在合同中，其文字和用語一定要準(zhǔn)確，不要使用含糊不清的概念。如不在合同中使用：一捆、一車、大概、原則上、大約等這樣的含糊不清的字詞 不要寫錯別字，甚至連標(biāo)點(diǎn)符號都要正確使用 合同中的擔(dān)保（抵押）問題四、合同的產(chǎn)品質(zhì)量問題及風(fēng)險防范 產(chǎn)品質(zhì)量是

6、合同中的特別重要條款，如果產(chǎn)品質(zhì)量出現(xiàn)嚴(yán)重問題，就不能實(shí)現(xiàn)合同目的 產(chǎn)品質(zhì)量約定不準(zhǔn)確會給以后產(chǎn)品的驗(yàn)收，以及貨款的催收等帶來麻煩 技術(shù)質(zhì)量協(xié)議防范措施： 一是要在合同中盡量約定明確質(zhì)量使用的標(biāo)準(zhǔn)，如按國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、地方標(biāo)準(zhǔn)或者企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)?；蛘叻虾贤康牡奶囟?biāo)準(zhǔn) 作為賣方應(yīng)約定產(chǎn)品在檢驗(yàn)時發(fā)現(xiàn)問題買方應(yīng)當(dāng)立即以書面進(jìn)行反映，必須在合同中明確產(chǎn)品的檢驗(yàn)期限和質(zhì)量異議期，如果超過異議期則視為產(chǎn)品合格 作為買方，應(yīng)留取5%10%的質(zhì)量保證金，并且一旦發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題必須立即以書面形式向賣方提出，而不要等到賣方索要貨款時才提出質(zhì)量問題（此時提出的對抗性就大大降低）五、貨款的收取問題及風(fēng)險防范 在買

7、賣合同中，有的對價款的支付約定不清晰，同時拖欠貨款的情況也非常普遍，導(dǎo)致企業(yè)的資金被無償占用防范措施： 合同應(yīng)明確價款支付的準(zhǔn)確時間，作為買家應(yīng)盡量用先收貨再付款的方式 而作為賣方則盡量采取先收款后發(fā)貨的方式。當(dāng)然比較折中的辦法是采取分期付款的方式以降低彼此的風(fēng)險 一定要約定逾期付款的違約責(zé)任，如未按時支付貨款，應(yīng)承擔(dān)合同總額的10%或者更多的違約金防范措施： 同時對一些大件的單件產(chǎn)品，賣方可以在合同中約定在貨款未付清到80%前，產(chǎn)品的所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移，這條對于賣方特別重要 因?yàn)樵谫I方嚴(yán)重違約的情況下，賣方可以基于物權(quán)而請求返還，請求賠償?shù)臋?quán)利 盡量使用銀行轉(zhuǎn)帳方式 向第三方支付，必須要有書面

8、授權(quán) 在對方嚴(yán)重違約時，及時提起訴訟。六、貨物交付過程中的風(fēng)險及防范措施 在日常交易中，大量存在交付不規(guī)范的情形，往往存在沒有交接（付）的記錄。有的雖然有交付的記錄，但接受對象存在重大瑕疵，接受主體不合法 比如送貨單上僅有接收方的一個“庫管員”的簽收，而沒有合同鑒定人簽收，也沒有法定代表人的確認(rèn)，更沒有加蓋買方的公章。一旦庫管員“失蹤”，則賣方難以主張其權(quán)利 有的是委托貨運(yùn)公司代辦，缺少交接手續(xù)防范措施： 一是交貨時必須交付給有接收貨物權(quán)利的人，通常這幾種人均可以作為買方的代表進(jìn)行簽收 1.買方的法定代表人 2.合同上的簽字人 3.合同中約定的收貨人 4.持有買方授權(quán)委托書的人 二是不可將貨物

9、交付給買方的庫管員，如果確要交給庫管員，應(yīng)及時將送貨單交買方法人代表或財務(wù)確認(rèn)或者加蓋買方公司公章防范措施： 三是在交貨時可以將交接的現(xiàn)場進(jìn)行拍照或者錄像，以便證明交貨行為 四是在要求支付貨款時應(yīng)通過銀行轉(zhuǎn)賬支付以便佐證交付行為 五是開出增值稅發(fā)票郵寄對方或者對方進(jìn)行簽收從而佐證送貨七、違約責(zé)任的風(fēng)險及應(yīng)對措施 有的買賣合同完全沒有違約條款，有的雖然有違約條款，但也僅僅是籠統(tǒng)的一個條款，如：“一方違約應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金”，并沒有涉及違約金的具體數(shù)字以及違約后如何進(jìn)行處理，這給日后的索賠造成困難 有的違約情形不明確防范措施： 一是合同必須要有違約條款。 二是還必須明確一般違約的后果以及嚴(yán)重違約的

10、不同后果。違約后包括：繼續(xù)履行；采取補(bǔ)救措施；賠償損失 支付違約金或者定金或者解除合同等。如果約定違約金，還應(yīng)當(dāng)約定一定的比例 當(dāng)然原則上約定的違約金不能超過其損失的30%，違約金如果約定過高，對方可以請求人民法院或者仲裁委予以降低，所以違約金的約定要適當(dāng)，并不是越高越好 最好是約定一方違約后向另一方賠償損失的計算方法八、管轄的問題及風(fēng)險 在合同發(fā)生糾紛需要通過訴訟或者仲裁時，就首先要確定誰擁有管轄權(quán)，而管轄權(quán)對于案件的處理有重要的影響，但我們發(fā)現(xiàn)許多合同就發(fā)生爭議后的管轄問題并沒有進(jìn)行約定，從而造成訴訟成本和訴訟風(fēng)險的加大 合同缺少履行地防范措施： 在簽定合同時，原則上在合同上應(yīng)盡量將發(fā)生的

11、爭議時提交己方所在地人民法院審理或者己方所在地仲裁機(jī)構(gòu)裁決。這樣一方面可以節(jié)約訴訟成本，另一方面占有地利優(yōu)勢，從而避免在對方所在地訴訟可能存在的地方保護(hù)主義的影響 如果在合同中難以確定到己方所在地法院管轄，那么應(yīng)當(dāng)寫明，當(dāng)發(fā)生糾紛或爭議時，雙方均有權(quán)向各自所在地人民法院申請解決。這是比較公平的約定，也容易得到對方的認(rèn)可九、訴訟時效的風(fēng)險及防范 在日常經(jīng)營往來中，買方拖欠貨款的比較常見。有的公司由于還要與拖欠方發(fā)生往來，障于情面對拖欠貨款予以寬容 有的人怕打官司影響了雙方的合作關(guān)系 有的是輕聽對方的承諾和再承諾，也有的卻是對債權(quán)漠不關(guān)心等等。從而導(dǎo)致有的貨款被拖欠數(shù)年 有的甚至長達(dá)十年之久。而當(dāng)

12、己方考慮要通過訴訟解決時，往往就存在面臨訴訟時效的風(fēng)險（即：己方的實(shí)體權(quán)利不受法律保護(hù)），從而導(dǎo)致巨大的經(jīng)濟(jì)損失防范措施： 如何防止訴訟時效，確保債權(quán)受到法律保護(hù)： 一是要確立時效意識，一般的訴訟時效為二年，從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵犯時開始計算。當(dāng)對方違約時，應(yīng)在訴訟時效期內(nèi)提起訴訟，追收欠款 二是如果己方暫時不想通過訴訟解決，為避免訴訟時效，可以采取發(fā)函催告的形式，或者發(fā)短信，并予以保存。這樣可以引起時效的中斷，中斷后又可以延長二年 如果快到二年了，你還不想通過訴訟解決，可以再次發(fā)函主張權(quán)利，又可以起到延長訴訟時效的作用。當(dāng)然必須將這些函件和郵件一起保存，以備日后作為證據(jù)使用十、注意證據(jù)的搜集和保存 在日常的經(jīng)營往來中，許多公司往往不重視證據(jù)的搜集和保存，有的就根本沒有證據(jù)，有的雖然有部分證據(jù)，但卻不齊全，有的合作當(dāng)時有證據(jù)，但過了一段時間證據(jù)被丟失或毀壞。這些均導(dǎo)致一旦發(fā)生糾紛給訴訟造成困難，甚至承擔(dān)敗訴的后果防范措施： 所有發(fā)生的業(yè)務(wù)往來均要全面搜集并保存證據(jù)。 一是要樹立證據(jù)意識，合同均應(yīng)簽定書面合同。 二是從合同開始到履行到最終完成所有交易的各個環(huán)節(jié)的證據(jù)均應(yīng)保