買賣合同常見十大問題及風險防范

1、買賣合同（購銷）糾紛案例討論前言： 據(jù)不完全統(tǒng)計，世界上90%的財富都與合同有關。任何一家公司都免不了要對外簽定合同，特別是簽訂買賣合同。買賣合同作為公司最常見和最常用的合同，似乎并沒有什么大的問題，每個公司乃至一般經銷人員都能簽定。然而要簽定一份規(guī)范的內容完善的、權利義務清晰的、在出現(xiàn)問題時能使己方處于優(yōu)勢的合同則并非每個人都所能及的。 在簽訂、履行合同中（主要以產品買賣合同為例）最易出現(xiàn)的十大問題及如何風險。一、簽約雙方的主體問題及風險防范主要問題： 在日常經營往來中，時常出現(xiàn)簽訂合同的主體不明確、主體混亂、甚至不知道與誰簽訂的合同 有的雖然有主體，但主體不適格、或者無權簽訂等 假冒他人的

2、公司簽訂合同風險防范: 雙方的合作如果是第一次，在確定要與對方簽定合同前，尤其是涉及金額巨大時 一定要認真審查對方的主體資格以及合同洽談人的資格 一定要弄清與誰簽定合同 建議到對方的公司進行實地考察，這樣可以了解簽約人的身份，對方公司是否真實，對方公司的實力以及資格 有的合同的簽訂還涉及到相關部門的審批或者在對外簽訂前需要取得相應的許可，這些簽約條件是否已經具備，必要時可委托律師進行簽定合同前的盡職調查風險防范： 還應到工商管理部門查閱工商檔案，了解公司是否處于存續(xù)期內 一定要避免輕聽經銷人員或簽約人的一面之詞，避免簽定合同帶來風險 另外，合同簽字和蓋章時盡量選擇在一方的公司辦公室進行，以確保

3、合同的真實性 保管好公章 二、合同形式方面存在的問題及風險防范主要問題： 一是口頭形式代替書面合同 二是使用傳真形式進行往來簽定，而事后又未取得合同原件 三是合同上雙方公司名稱前后不統(tǒng)一 四是雙方的基本情況不詳細 五是多頁合同沒有蓋騎縫章 六是打印字體與手寫字體同時存在等等防范措施： 一是所有合同均應采取書面形式，不要使用口頭合同。緊急情況下采用了口頭合同，之后也應當立即補簽書面合同 二是如使用傳真或者QQ往來等簽定合同，之后也應要求通過特快專遞將原件郵寄我方，必須取得原件 三是在簽訂合同時，雙方的名稱要清晰，前后要統(tǒng)一 特別是名稱要與公司營業(yè)執(zhí)照或者公章上的名稱一致，不使用簡稱或縮寫防范措施

4、： 四是雙方除名稱外，其他的基本情況也要詳細，如公司法 人代表、地址、合同經辦人、聯(lián)系電話等以便以后發(fā)生糾紛時便于訴訟 五是合同存在多頁時，應加蓋騎縫章，以防止對方進行偷梁換柱 六是合同中被修改的地方要雙方蓋章確認防范措施： 七是合同內容有手寫體與打印體兩種文字時要認真審查其手寫體內容是否符合雙方的約定，對手寫體應蓋章確認 八是而且合同應雙方同時在一起簽訂（包括蓋章、簽字）。應避免一方蓋了章后交對方拿回去蓋章再交回來的情況（風險很大）三、合同內容存在的主要問題及風險防范主要問題：一是 有的買賣合同主要條款不齊全二是合同的內容表述模糊不清，有的存在歧義，埋下隱患三是雙方的權利義務不明確四是內容前

5、后表述不一（供方質量索賠政策與供應商手冊）五是見頭不見尾（技術質量協(xié)議）防范措施： 一是合同最基本的條款必須齊全，基本條款應包括： （一）當事人的名稱和住所 （二）標的物 （三）數(shù)量 （四）質量 （五）價款或者報酬 (六 ) 履行期限、地點和方式 （七）違約責任 （八）解決爭議的方法防范措施： 除此之外，雙方可以根據(jù)合同的性質和交易目的，約定其他條款 另外，在合同中，其文字和用語一定要準確，不要使用含糊不清的概念。如不在合同中使用：一捆、一車、大概、原則上、大約等這樣的含糊不清的字詞 不要寫錯別字，甚至連標點符號都要正確使用 合同中的擔保（抵押）問題四、合同的產品質量問題及風險防范 產品質量是

6、合同中的特別重要條款，如果產品質量出現(xiàn)嚴重問題，就不能實現(xiàn)合同目的 產品質量約定不準確會給以后產品的驗收，以及貨款的催收等帶來麻煩 技術質量協(xié)議防范措施： 一是要在合同中盡量約定明確質量使用的標準，如按國家標準、行業(yè)標準、地方標準或者企業(yè)標準?；蛘叻虾贤康牡奶囟藴?作為賣方應約定產品在檢驗時發(fā)現(xiàn)問題買方應當立即以書面進行反映，必須在合同中明確產品的檢驗期限和質量異議期，如果超過異議期則視為產品合格 作為買方，應留取5%10%的質量保證金，并且一旦發(fā)現(xiàn)質量問題必須立即以書面形式向賣方提出，而不要等到賣方索要貨款時才提出質量問題（此時提出的對抗性就大大降低）五、貨款的收取問題及風險防范 在買

7、賣合同中，有的對價款的支付約定不清晰，同時拖欠貨款的情況也非常普遍，導致企業(yè)的資金被無償占用防范措施： 合同應明確價款支付的準確時間，作為買家應盡量用先收貨再付款的方式 而作為賣方則盡量采取先收款后發(fā)貨的方式。當然比較折中的辦法是采取分期付款的方式以降低彼此的風險 一定要約定逾期付款的違約責任，如未按時支付貨款，應承擔合同總額的10%或者更多的違約金防范措施： 同時對一些大件的單件產品，賣方可以在合同中約定在貨款未付清到80%前，產品的所有權不發(fā)生轉移，這條對于賣方特別重要 因為在買方嚴重違約的情況下，賣方可以基于物權而請求返還，請求賠償?shù)臋嗬?盡量使用銀行轉帳方式 向第三方支付，必須要有書面

8、授權 在對方嚴重違約時，及時提起訴訟。六、貨物交付過程中的風險及防范措施 在日常交易中，大量存在交付不規(guī)范的情形，往往存在沒有交接（付）的記錄。有的雖然有交付的記錄，但接受對象存在重大瑕疵，接受主體不合法 比如送貨單上僅有接收方的一個“庫管員”的簽收，而沒有合同鑒定人簽收，也沒有法定代表人的確認，更沒有加蓋買方的公章。一旦庫管員“失蹤”，則賣方難以主張其權利 有的是委托貨運公司代辦，缺少交接手續(xù)防范措施： 一是交貨時必須交付給有接收貨物權利的人，通常這幾種人均可以作為買方的代表進行簽收 1.買方的法定代表人 2.合同上的簽字人 3.合同中約定的收貨人 4.持有買方授權委托書的人 二是不可將貨物

9、交付給買方的庫管員，如果確要交給庫管員，應及時將送貨單交買方法人代表或財務確認或者加蓋買方公司公章防范措施： 三是在交貨時可以將交接的現(xiàn)場進行拍照或者錄像，以便證明交貨行為 四是在要求支付貨款時應通過銀行轉賬支付以便佐證交付行為 五是開出增值稅發(fā)票郵寄對方或者對方進行簽收從而佐證送貨七、違約責任的風險及應對措施 有的買賣合同完全沒有違約條款，有的雖然有違約條款，但也僅僅是籠統(tǒng)的一個條款，如：“一方違約應向對方支付違約金”，并沒有涉及違約金的具體數(shù)字以及違約后如何進行處理，這給日后的索賠造成困難 有的違約情形不明確防范措施： 一是合同必須要有違約條款。 二是還必須明確一般違約的后果以及嚴重違約的

10、不同后果。違約后包括：繼續(xù)履行；采取補救措施；賠償損失 支付違約金或者定金或者解除合同等。如果約定違約金，還應當約定一定的比例 當然原則上約定的違約金不能超過其損失的30%，違約金如果約定過高，對方可以請求人民法院或者仲裁委予以降低，所以違約金的約定要適當，并不是越高越好 最好是約定一方違約后向另一方賠償損失的計算方法八、管轄的問題及風險 在合同發(fā)生糾紛需要通過訴訟或者仲裁時，就首先要確定誰擁有管轄權，而管轄權對于案件的處理有重要的影響，但我們發(fā)現(xiàn)許多合同就發(fā)生爭議后的管轄問題并沒有進行約定，從而造成訴訟成本和訴訟風險的加大 合同缺少履行地防范措施： 在簽定合同時，原則上在合同上應盡量將發(fā)生的

11、爭議時提交己方所在地人民法院審理或者己方所在地仲裁機構裁決。這樣一方面可以節(jié)約訴訟成本，另一方面占有地利優(yōu)勢，從而避免在對方所在地訴訟可能存在的地方保護主義的影響 如果在合同中難以確定到己方所在地法院管轄，那么應當寫明，當發(fā)生糾紛或爭議時，雙方均有權向各自所在地人民法院申請解決。這是比較公平的約定，也容易得到對方的認可九、訴訟時效的風險及防范 在日常經營往來中，買方拖欠貨款的比較常見。有的公司由于還要與拖欠方發(fā)生往來，障于情面對拖欠貨款予以寬容 有的人怕打官司影響了雙方的合作關系 有的是輕聽對方的承諾和再承諾，也有的卻是對債權漠不關心等等。從而導致有的貨款被拖欠數(shù)年 有的甚至長達十年之久。而當

12、己方考慮要通過訴訟解決時，往往就存在面臨訴訟時效的風險（即：己方的實體權利不受法律保護），從而導致巨大的經濟損失防范措施： 如何防止訴訟時效，確保債權受到法律保護： 一是要確立時效意識，一般的訴訟時效為二年，從知道或者應當知道權利被侵犯時開始計算。當對方違約時，應在訴訟時效期內提起訴訟，追收欠款 二是如果己方暫時不想通過訴訟解決，為避免訴訟時效，可以采取發(fā)函催告的形式，或者發(fā)短信，并予以保存。這樣可以引起時效的中斷，中斷后又可以延長二年 如果快到二年了，你還不想通過訴訟解決，可以再次發(fā)函主張權利，又可以起到延長訴訟時效的作用。當然必須將這些函件和郵件一起保存，以備日后作為證據(jù)使用十、注意證據(jù)的搜集和保存 在日常的經營往來中，許多公司往往不重視證據(jù)的搜集和保存，有的就根本沒有證據(jù)，有的雖然有部分證據(jù)，但卻不齊全，有的合作當時有證據(jù)，但過了一段時間證據(jù)被丟失或毀壞。這些均導致一旦發(fā)生糾紛給訴訟造成困難，甚至承擔敗訴的后果防范措施： 所有發(fā)生的業(yè)務往來均要全面搜集并保存證據(jù)。 一是要樹立證據(jù)意識，合同均應簽定書面合同。 二是從合同開始到履行到最終完成所有交易的各個環(huán)節(jié)的證據(jù)均應保