第四章民事訴訟當(dāng)事人

1、 一、一、當(dāng)事人的概念和特征當(dāng)事人的概念和特征 外國(guó)學(xué)者對(duì)當(dāng)事人的界定外國(guó)學(xué)者對(duì)當(dāng)事人的界定 （一）對(duì)實(shí)際（訴狀）當(dāng)事人的界定（一）對(duì)實(shí)際（訴狀）當(dāng)事人的界定 當(dāng)事人就是以自己的名義，就特定的民事爭(zhēng)議要當(dāng)事人就是以自己的名義，就特定的民事爭(zhēng)議要求法院行使民事裁判權(quán)的人以及相對(duì)人。求法院行使民事裁判權(quán)的人以及相對(duì)人。 （二）適格（正當(dāng)）當(dāng)事人的界定（二）適格（正當(dāng)）當(dāng)事人的界定 適格當(dāng)事人又稱為正當(dāng)當(dāng)事人，對(duì)作為訴訟標(biāo)的適格當(dāng)事人又稱為正當(dāng)當(dāng)事人，對(duì)作為訴訟標(biāo)的的法律關(guān)系有管理權(quán)或處分權(quán)的當(dāng)事人就是適格的法律關(guān)系有管理權(quán)或處分權(quán)的當(dāng)事人就是適格的當(dāng)事人。的當(dāng)事人。 適格當(dāng)事人概念主要關(guān)注的是當(dāng)事

2、人和訴訟標(biāo)的適格當(dāng)事人概念主要關(guān)注的是當(dāng)事人和訴訟標(biāo)的之間的實(shí)體關(guān)系之間的實(shí)體關(guān)系 ，從而實(shí)現(xiàn)訴訟目的，從而實(shí)現(xiàn)訴訟目的 我國(guó)學(xué)者對(duì)當(dāng)事人的界定我國(guó)學(xué)者對(duì)當(dāng)事人的界定 （一）傳統(tǒng)利害關(guān)系說（一）傳統(tǒng)利害關(guān)系說 1 1、概念、概念 民事訴訟法的當(dāng)事人是指因民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)民事訴訟法的當(dāng)事人是指因民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生糾紛，以自己的名義進(jìn)行訴訟，并受人民法院生糾紛，以自己的名義進(jìn)行訴訟，并受人民法院裁判拘束的直接利害關(guān)系人。裁判拘束的直接利害關(guān)系人。 2 2、特征、特征 （1 1）以自己的名義進(jìn)行；）以自己的名義進(jìn)行； （2 2）與案件有直接利害關(guān)系；）與案件有直接利害關(guān)系； （3 3）受人民法院

3、裁判的約束。）受人民法院裁判的約束。 （二）新觀點(diǎn)（二）新觀點(diǎn)權(quán)利保護(hù)說權(quán)利保護(hù)說 1 1、概念、概念 民事訴訟中的當(dāng)事人是指因民事上的權(quán)利義務(wù)關(guān)民事訴訟中的當(dāng)事人是指因民事上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生糾紛，以自己的名義進(jìn)行訴訟，旨在保護(hù)系發(fā)生糾紛，以自己的名義進(jìn)行訴訟，旨在保護(hù)民事權(quán)益，并能引起民事訴訟程序發(fā)生、變更或民事權(quán)益，并能引起民事訴訟程序發(fā)生、變更或者消滅的人。者消滅的人。 2 2、特征、特征 （1 1）以自己的名義進(jìn)行訴訟；）以自己的名義進(jìn)行訴訟； （2 2）旨在保護(hù)民事權(quán)益，即為保護(hù)自己的民事權(quán)）旨在保護(hù)民事權(quán)益，即為保護(hù)自己的民事權(quán)益或者為保護(hù)他人的民事權(quán)益而進(jìn)行民事訴訟。益或者為保

4、護(hù)他人的民事權(quán)益而進(jìn)行民事訴訟。 （3 3）能使民事訴訟程序發(fā)生、變更或者消滅，因）能使民事訴訟程序發(fā)生、變更或者消滅，因而成為民事訴訟程序中的訴訟主體。而成為民事訴訟程序中的訴訟主體。 （三）程序（訴狀）當(dāng)事人（三）程序（訴狀）當(dāng)事人 概念：概念：以自己的名義要求人民法院保護(hù)其民事權(quán)以自己的名義要求人民法院保護(hù)其民事權(quán)利或法律關(guān)系的人及其相對(duì)方。利或法律關(guān)系的人及其相對(duì)方。 特征特征 （1）必須以自己的名義起訴、應(yīng)訴，進(jìn)行訴訟）必須以自己的名義起訴、應(yīng)訴，進(jìn)行訴訟活動(dòng)?；顒?dòng)。 （2）必須是向法院請(qǐng)求確定私權(quán)或其他民事權(quán)）必須是向法院請(qǐng)求確定私權(quán)或其他民事權(quán)益的一方及其相對(duì)方；益的一方及其相對(duì)

5、方； （3）以訴狀、法院訴訟文書的記載而取得身份）以訴狀、法院訴訟文書的記載而取得身份 ； n二、當(dāng)事人的稱謂二、當(dāng)事人的稱謂 在第一審普通程序和簡(jiǎn)易程序中，稱為原告和被告；在第一審普通程序和簡(jiǎn)易程序中，稱為原告和被告；在第二審程序中，稱為上訴人和被上訴人，其中既包括在第二審程序中，稱為上訴人和被上訴人，其中既包括一審的原告和被告，也包括有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人和被一審的原告和被告，也包括有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人和被人民法院判決承擔(dān)民事責(zé)任的無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。人民法院判決承擔(dān)民事責(zé)任的無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。在特別程序中，稱為申請(qǐng)人、債務(wù)人等。在審判監(jiān)督程在特別程序中，稱為申請(qǐng)人、債務(wù)人等。在審判監(jiān)

6、督程序中，若適用第一審程序?qū)徖?，分別稱為原審原告、原序中，若適用第一審程序?qū)徖恚謩e稱為原審原告、原審被告、原審第三人；若適用第二審程序?qū)徖?，則分別審被告、原審第三人；若適用第二審程序?qū)徖?，則分別稱為原審上訴人、原審被上訴人、原審第三人；在執(zhí)行稱為原審上訴人、原審被上訴人、原審第三人；在執(zhí)行程序中，則稱為申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人（或申請(qǐng)執(zhí)行人和被程序中，則稱為申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人（或申請(qǐng)執(zhí)行人和被執(zhí)行人）。執(zhí)行人）。 當(dāng)事人有狹義當(dāng)事人和廣義當(dāng)事人之分，狹義當(dāng)事當(dāng)事人有狹義當(dāng)事人和廣義當(dāng)事人之分，狹義當(dāng)事人僅包括原告和被告人僅包括原告和被告 ；廣義的當(dāng)事人除原告和被告外，；廣義的當(dāng)事人除原告和被告外，還包

7、括共同訴訟人、訴訟代表人及有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三還包括共同訴訟人、訴訟代表人及有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人人n三、當(dāng)事人的認(rèn)定三、當(dāng)事人的認(rèn)定n（一）當(dāng)事人的認(rèn)定的原則（一）當(dāng)事人的認(rèn)定的原則 從程序當(dāng)事人概念出發(fā)，對(duì)當(dāng)事人的確定，從程序當(dāng)事人概念出發(fā)，對(duì)當(dāng)事人的確定，都應(yīng)摒棄實(shí)體法或適格當(dāng)事人標(biāo)準(zhǔn)，而根據(jù)起都應(yīng)摒棄實(shí)體法或適格當(dāng)事人標(biāo)準(zhǔn)，而根據(jù)起訴狀載明的當(dāng)事人判斷和確認(rèn)某個(gè)具體訴訟當(dāng)訴狀載明的當(dāng)事人判斷和確認(rèn)某個(gè)具體訴訟當(dāng)事人。事人。n（二）我國(guó)當(dāng)事人的認(rèn)定（二）我國(guó)當(dāng)事人的認(rèn)定 我國(guó)民事訴訟法對(duì)當(dāng)事人的認(rèn)定問題采取是我國(guó)民事訴訟法對(duì)當(dāng)事人的認(rèn)定問題采取是傳統(tǒng)的利害關(guān)系當(dāng)事人說。根據(jù)傳統(tǒng)的利害關(guān)系當(dāng)事

8、人說。根據(jù)民事訴訟法民事訴訟法第第108108條的規(guī)定，原告是與本案有直接利害關(guān)條的規(guī)定，原告是與本案有直接利害關(guān)系的人。而被告是采用系的人。而被告是采用程序當(dāng)事人說程序當(dāng)事人說，即以訴，即以訴狀上明確寫明的被告人為標(biāo)準(zhǔn)。狀上明確寫明的被告人為標(biāo)準(zhǔn)。n（三）最高人民法院對(duì)當(dāng)事人認(rèn)定的司法解釋（三）最高人民法院對(duì)當(dāng)事人認(rèn)定的司法解釋 1 1、法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，或者雖依法設(shè)立，、法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，或者雖依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，以設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的但沒有領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，以設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的法人為當(dāng)事人。法人為當(dāng)事人。2 2、法人或者其他組織的工作人員因職務(wù)行為或者

9、授、法人或者其他組織的工作人員因職務(wù)行為或者授權(quán)行為發(fā)生的訴訟，該法人或其他組織為當(dāng)事人。權(quán)行為發(fā)生的訴訟，該法人或其他組織為當(dāng)事人。3 3、個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營(yíng)企業(yè)掛靠集體企業(yè)、個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營(yíng)企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，在訴訟中，并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，在訴訟中，該個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營(yíng)企業(yè)與其掛靠的集體企該個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營(yíng)企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人。業(yè)為共同訴訟人。4 4、在訴訟中，一方當(dāng)事人死亡，有繼承人的，裁定、在訴訟中，一方當(dāng)事人死亡，有繼承人的，裁定中止訴訟。人民法院應(yīng)及時(shí)通知繼承人作為當(dāng)事人承擔(dān)中止訴

10、訟。人民法院應(yīng)及時(shí)通知繼承人作為當(dāng)事人承擔(dān)訴訟，被繼承人已經(jīng)進(jìn)行的訴訟行為對(duì)承擔(dān)訴訟的繼承訴訟，被繼承人已經(jīng)進(jìn)行的訴訟行為對(duì)承擔(dān)訴訟的繼承人有效。人有效。 5 5、個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶、合伙組織雇傭的、個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶、合伙組織雇傭的人員在進(jìn)行雇傭合同規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中造成他人損人員在進(jìn)行雇傭合同規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中造成他人損害的，其雇主是當(dāng)事人。害的，其雇主是當(dāng)事人。 在訴訟中，個(gè)體工商戶以營(yíng)業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主在訴訟中，個(gè)體工商戶以營(yíng)業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當(dāng)事人。有字號(hào)的，應(yīng)在法律文書中注明登記為當(dāng)事人。有字號(hào)的，應(yīng)在法律文書中注明登記的字號(hào)。的字號(hào)。營(yíng)業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實(shí)

11、際經(jīng)營(yíng)者不一致營(yíng)業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實(shí)際經(jīng)營(yíng)者不一致的，以業(yè)主和實(shí)際經(jīng)營(yíng)者為共同訴訟人。的，以業(yè)主和實(shí)際經(jīng)營(yíng)者為共同訴訟人。 6 6、當(dāng)事人之間的糾紛經(jīng)仲裁機(jī)構(gòu)仲裁或者經(jīng)、當(dāng)事人之間的糾紛經(jīng)仲裁機(jī)構(gòu)仲裁或者經(jīng)人民調(diào)解委員會(huì)調(diào)解，當(dāng)事人不服仲裁或調(diào)解向人民調(diào)解委員會(huì)調(diào)解，當(dāng)事人不服仲裁或調(diào)解向人民法院提起訴訟的，應(yīng)以對(duì)方當(dāng)事人為被告。人民法院提起訴訟的，應(yīng)以對(duì)方當(dāng)事人為被告。 7 7、法人或者其他組織應(yīng)登記而未登記即以法、法人或者其他組織應(yīng)登記而未登記即以法人或者其他組織名義進(jìn)行民事活動(dòng)，或者他人冒人或者其他組織名義進(jìn)行民事活動(dòng)，或者他人冒用法人、其他組織名義進(jìn)行民事活動(dòng)，或者法人用法人、其他組

12、織名義進(jìn)行民事活動(dòng)，或者法人或者其他組織依法終止后仍以其名義進(jìn)行民事活或者其他組織依法終止后仍以其名義進(jìn)行民事活動(dòng)的，以直接責(zé)任人為當(dāng)事人。動(dòng)的，以直接責(zé)任人為當(dāng)事人。 8 8、企業(yè)法人未經(jīng)清算即被撤銷，有清算組織的，、企業(yè)法人未經(jīng)清算即被撤銷，有清算組織的，以該清算組織為當(dāng)事人；沒有清算組織的，以作以該清算組織為當(dāng)事人；沒有清算組織的，以作出撤銷決定的機(jī)構(gòu)為當(dāng)事人。出撤銷決定的機(jī)構(gòu)為當(dāng)事人。 9 9、企業(yè)法人合并的，因合并前的民事活動(dòng)發(fā)生、企業(yè)法人合并的，因合并前的民事活動(dòng)發(fā)生的糾紛，以合并后的企業(yè)為當(dāng)事人；企業(yè)法人分的糾紛，以合并后的企業(yè)為當(dāng)事人；企業(yè)法人分立的，因分立前的民事活動(dòng)發(fā)生的糾

13、紛，以分立立的，因分立前的民事活動(dòng)發(fā)生的糾紛，以分立后的企業(yè)為共同訴訟人。后的企業(yè)為共同訴訟人。1010、因新聞報(bào)道或者其他作品發(fā)生的名譽(yù)權(quán)糾紛，、因新聞報(bào)道或者其他作品發(fā)生的名譽(yù)權(quán)糾紛，根據(jù)原告的起訴確定被告。只訴作者的，列作者根據(jù)原告的起訴確定被告。只訴作者的，列作者為被告；只訴新聞出版單位的，列新聞出版單位為被告；只訴新聞出版單位的，列新聞出版單位為被告；如作者與所屬單位為隸屬關(guān)系，作品系為被告；如作者與所屬單位為隸屬關(guān)系，作品系作者履行職務(wù)所形成的，只列單位為被告作者履行職務(wù)所形成的，只列單位為被告。 案例：案例：2002年年5月大湖街房管站對(duì)房管站的房屋進(jìn)行修月大湖街房管站對(duì)房管站的

14、房屋進(jìn)行修繕，因人手不夠，招聘繕，因人手不夠，招聘10位民工。民工張某在修繕房屋位民工。民工張某在修繕房屋時(shí)，不小心將一桶瀝青踢翻，恰好落在行人朱某的頭上。時(shí)，不小心將一桶瀝青踢翻，恰好落在行人朱某的頭上。朱某被嚴(yán)重燙傷，須進(jìn)行整容。朱某起訴房管站，要求朱某被嚴(yán)重燙傷，須進(jìn)行整容。朱某起訴房管站，要求其承擔(dān)醫(yī)藥費(fèi)、精神損害及整容的費(fèi)用。但房管站的負(fù)其承擔(dān)醫(yī)藥費(fèi)、精神損害及整容的費(fèi)用。但房管站的負(fù)責(zé)人確認(rèn)為，張某不是本單位的正式職工，且其違章操責(zé)人確認(rèn)為，張某不是本單位的正式職工，且其違章操作，一切損失應(yīng)有張某承擔(dān)。作，一切損失應(yīng)有張某承擔(dān)。 問：本案的被告應(yīng)是誰？為什么問：本案的被告應(yīng)是誰？為

15、什么 案例二：案例二：2000年年3月，姚某出國(guó)將房子交給好友李某代月，姚某出國(guó)將房子交給好友李某代為看管，言明該房屋可以由姚某自住或出租，后李某將為看管，言明該房屋可以由姚某自住或出租，后李某將房屋出租給夏某。房屋出租給夏某。2001年年6月杜某在其樓下開了一個(gè)小月杜某在其樓下開了一個(gè)小飯館，排氣管和油鹽機(jī)均對(duì)準(zhǔn)姚某的房間，導(dǎo)致夏某無飯館，排氣管和油鹽機(jī)均對(duì)準(zhǔn)姚某的房間，導(dǎo)致夏某無法居住退租。李某找到杜某理論未果，就將杜某告上法法居住退租。李某找到杜某理論未果，就將杜某告上法院。杜某稱房屋是姚某的，李某只是代管，不具有原告院。杜某稱房屋是姚某的，李某只是代管，不具有原告的資格。的資格。 問：

16、李某是否具有原告的資格？為什么問：李某是否具有原告的資格？為什么n 一、正當(dāng)當(dāng)事人的概念和作用一、正當(dāng)當(dāng)事人的概念和作用n（一）正當(dāng)當(dāng)事人的概念（一）正當(dāng)當(dāng)事人的概念 正當(dāng)當(dāng)事人，是指當(dāng)事人就特定的訴訟，有正當(dāng)當(dāng)事人，是指當(dāng)事人就特定的訴訟，有資格以自己的名義成為原告或被告，因而受本資格以自己的名義成為原告或被告，因而受本案判決拘束的當(dāng)事人，也稱為當(dāng)事人適格。案判決拘束的當(dāng)事人，也稱為當(dāng)事人適格。n（二）正當(dāng)當(dāng)事人的作用（二）正當(dāng)當(dāng)事人的作用 1 1、防止濫用訴權(quán)，排除不適當(dāng)?shù)漠?dāng)事人、防止濫用訴權(quán)，排除不適當(dāng)?shù)漠?dāng)事人 2 2、在多數(shù)人訴訟的場(chǎng)合具有節(jié)約訴訟資源、在多數(shù)人訴訟的場(chǎng)合具有節(jié)約訴訟資

17、源的功能的功能 3 3、實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人制度設(shè)計(jì)的合理性、實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人制度設(shè)計(jì)的合理性n （三）正當(dāng)當(dāng)事人的理論基礎(chǔ)（三）正當(dāng)當(dāng)事人的理論基礎(chǔ) 以自己的名義作為當(dāng)事人并受本案判決拘束的權(quán)以自己的名義作為當(dāng)事人并受本案判決拘束的權(quán)能，稱為訴訟實(shí)施權(quán)。能，稱為訴訟實(shí)施權(quán)。 1）訴訟實(shí)施權(quán)）訴訟實(shí)施權(quán) 管理權(quán)（處分權(quán)）管理權(quán)（處分權(quán)）給付之訴給付之訴 訴的利益訴的利益確認(rèn)之訴、形成之訴確認(rèn)之訴、形成之訴 2）訴訟擔(dān)當(dāng)）訴訟擔(dān)當(dāng) 死者人格權(quán)、名譽(yù)權(quán)死者人格權(quán)、名譽(yù)權(quán) 胎兒；利害關(guān)系人；管理人胎兒；利害關(guān)系人；管理人n （四）正當(dāng)當(dāng)事人確定的標(biāo)準(zhǔn)（四）正當(dāng)當(dāng)事人確定的標(biāo)準(zhǔn) 1.1.利害關(guān)系當(dāng)事人利害關(guān)系當(dāng)事人

18、即爭(zhēng)訟民事法律關(guān)系的主體，爭(zhēng)訟民事權(quán)利的享即爭(zhēng)訟民事法律關(guān)系的主體，爭(zhēng)訟民事權(quán)利的享有者和民事義務(wù)的承擔(dān)者有者和民事義務(wù)的承擔(dān)者 2.2.相關(guān)當(dāng)事人相關(guān)當(dāng)事人 相關(guān)當(dāng)事人是指以他人之間的民事法律關(guān)系為訴相關(guān)當(dāng)事人是指以他人之間的民事法律關(guān)系為訴訟標(biāo)的，訴訟將直接影響其民事權(quán)益的訟標(biāo)的，訴訟將直接影響其民事權(quán)益的“相關(guān)人相關(guān)人” （1）以他人之間的民事法律關(guān)系為訴訟標(biāo)的的）以他人之間的民事法律關(guān)系為訴訟標(biāo)的的確認(rèn)之訴確認(rèn)之訴 ； 例：例：甲（流浪兒）甲（流浪兒）乙乙:被告（甲的養(yǎng)父）被告（甲的養(yǎng)父） 丙丙:原告（甲的生父）原告（甲的生父） 丙訴甲、乙之間收養(yǎng)關(guān)系無效丙訴甲、乙之間收養(yǎng)關(guān)系無效 （

19、2）以他人之間的民事法律關(guān)系為訴訟標(biāo)的的）以他人之間的民事法律關(guān)系為訴訟標(biāo)的的變更之訴變更之訴 例：例：甲乙離婚，婚生子丙隨乙生活，甲提出變更甲乙離婚，婚生子丙隨乙生活，甲提出變更撫養(yǎng)權(quán)。撫養(yǎng)權(quán)。 甲（原告）甲（原告）乙（被告）乙（被告） 訴由：解除乙與甲之間的撫養(yǎng)關(guān)系訴由：解除乙與甲之間的撫養(yǎng)關(guān)系 3、“非權(quán)利主體當(dāng)事人非權(quán)利主體當(dāng)事人”，即訴訟擔(dān)當(dāng)。，即訴訟擔(dān)當(dāng)。n 二、訴訟擔(dān)當(dāng)二、訴訟擔(dān)當(dāng)n （一）概念和特征（一）概念和特征 訴訟擔(dān)當(dāng)是指與案件有直接利害關(guān)系的當(dāng)事人因訴訟擔(dān)當(dāng)是指與案件有直接利害關(guān)系的當(dāng)事人因故不能參加訴訟，由與案件無直接利害關(guān)系的第故不能參加訴訟，由與案件無直接利害關(guān)系

20、的第三人以當(dāng)事人的資格，就該涉訴法律關(guān)系所產(chǎn)生三人以當(dāng)事人的資格，就該涉訴法律關(guān)系所產(chǎn)生的糾紛行使訴訟實(shí)施權(quán)，判決的效力及于原民事的糾紛行使訴訟實(shí)施權(quán)，判決的效力及于原民事法律關(guān)系主體。法律關(guān)系主體。 特征特征 （1）他進(jìn)行訴訟不是為了保護(hù)自己的民事權(quán)利，）他進(jìn)行訴訟不是為了保護(hù)自己的民事權(quán)利，而是為了保護(hù)他人的民事權(quán)利而是為了保護(hù)他人的民事權(quán)利 （2）對(duì)他人的民事權(quán)益負(fù)有保護(hù)義務(wù)是它稱為適）對(duì)他人的民事權(quán)益負(fù)有保護(hù)義務(wù)是它稱為適格當(dāng)事人的原因格當(dāng)事人的原因 （3）它有權(quán)以自己的名義進(jìn)行訴訟）它有權(quán)以自己的名義進(jìn)行訴訟 n （二）訴訟擔(dān)當(dāng)?shù)姆诸悾ǘ┰V訟擔(dān)當(dāng)?shù)姆诸?1.基于身份權(quán)而引發(fā)的訴訟擔(dān)

21、當(dāng)。基于身份權(quán)而引發(fā)的訴訟擔(dān)當(dāng)。 （1）為保護(hù)死者的民事權(quán)益，死者的近親屬可以）為保護(hù)死者的民事權(quán)益，死者的近親屬可以作為法定非權(quán)利主體當(dāng)事人向法院起訴。作為法定非權(quán)利主體當(dāng)事人向法院起訴。 （2）為保護(hù)胎兒的繼承權(quán)，其母親有訴訟實(shí)施權(quán)。）為保護(hù)胎兒的繼承權(quán)，其母親有訴訟實(shí)施權(quán)。 2.基于財(cái)產(chǎn)管理權(quán)而引發(fā)的訴訟擔(dān)當(dāng)?；谪?cái)產(chǎn)管理權(quán)而引發(fā)的訴訟擔(dān)當(dāng)。 （1）在未清算即被撤銷的企業(yè)法人涉訴時(shí)，如果）在未清算即被撤銷的企業(yè)法人涉訴時(shí)，如果有清算組織，應(yīng)當(dāng)以清算組織為法定非權(quán)利主體有清算組織，應(yīng)當(dāng)以清算組織為法定非權(quán)利主體當(dāng)事人；當(dāng)事人； （2）失蹤人因債權(quán)債務(wù)問題涉訴的，失蹤人的財(cái)）失蹤人因債權(quán)債務(wù)

22、問題涉訴的，失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人可以作為法定非權(quán)利主體當(dāng)事人產(chǎn)代管人可以作為法定非權(quán)利主體當(dāng)事人n三、訴訟承擔(dān)三、訴訟承擔(dān)n （一）訴訟承擔(dān)的概念（一）訴訟承擔(dān)的概念 訴訟承擔(dān)，亦稱訴訟權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)，是指在訴訴訟承擔(dān)，亦稱訴訟權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)，是指在訴訟進(jìn)行中，因發(fā)生了法定事由，一方當(dāng)事人將其訴訟進(jìn)行中，因發(fā)生了法定事由，一方當(dāng)事人將其訴訟權(quán)利轉(zhuǎn)移給案外人，由該案外人續(xù)行原當(dāng)事人已訟權(quán)利轉(zhuǎn)移給案外人，由該案外人續(xù)行原當(dāng)事人已經(jīng)開始的訴訟。經(jīng)開始的訴訟。 日本民事訴訟法稱之為訴訟承受，德國(guó)民事訴日本民事訴訟法稱之為訴訟承受，德國(guó)民事訴訟法稱之為訴訟承繼。最高法院訟法稱之為訴訟承繼。最高法院民訴法適

23、用意見民訴法適用意見第第44條指出，條指出，“在訴訟中，一方當(dāng)事人死亡，有在訴訟中，一方當(dāng)事人死亡，有繼承人的，裁定中止訴訟。人民法院應(yīng)及時(shí)通知繼繼承人的，裁定中止訴訟。人民法院應(yīng)及時(shí)通知繼承人作為當(dāng)事人承擔(dān)訴訟，被繼承人已經(jīng)進(jìn)行的訴承人作為當(dāng)事人承擔(dān)訴訟，被繼承人已經(jīng)進(jìn)行的訴訟行為對(duì)承擔(dān)訴訟的繼承人有效。訟行為對(duì)承擔(dān)訴訟的繼承人有效。”就是關(guān)于訴訟就是關(guān)于訴訟承擔(dān)的規(guī)定。承擔(dān)的規(guī)定。 （二）訴訟承擔(dān)有四個(gè)前提條件（二）訴訟承擔(dān)有四個(gè)前提條件 1.原當(dāng)事人系正當(dāng)當(dāng)事人；原當(dāng)事人系正當(dāng)當(dāng)事人； 2.訴訟正在進(jìn)行中；訴訟正在進(jìn)行中； 3.出現(xiàn)了特定的事由；出現(xiàn)了特定的事由； 4.承擔(dān)者與被承擔(dān)者存

24、在特定的關(guān)系。承擔(dān)者與被承擔(dān)者存在特定的關(guān)系。 （三）訴訟承擔(dān)的本質(zhì)（三）訴訟承擔(dān)的本質(zhì) 訴訟承擔(dān)的本質(zhì)是當(dāng)事人訴訟地位的承受，訴訟承擔(dān)的本質(zhì)是當(dāng)事人訴訟地位的承受，原當(dāng)事人的訴訟權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移給了案外人，原當(dāng)事人的訴訟權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移給了案外人，并由其代替原當(dāng)事人繼續(xù)進(jìn)行訴訟。新當(dāng)事并由其代替原當(dāng)事人繼續(xù)進(jìn)行訴訟。新當(dāng)事人要承受原當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和義務(wù)。人要承受原當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和義務(wù)。n （四）訴訟承擔(dān)的事由（四）訴訟承擔(dān)的事由 1 1、訴訟進(jìn)行中當(dāng)事人死亡，由繼承人或者遺產(chǎn)、訴訟進(jìn)行中當(dāng)事人死亡，由繼承人或者遺產(chǎn)管理人承擔(dān)訴訟。管理人承擔(dān)訴訟。 2 2、訴訟進(jìn)行中，一方當(dāng)事人為法人或者其他組、

25、訴訟進(jìn)行中，一方當(dāng)事人為法人或者其他組織的民事主體資格消滅的，由承受其權(quán)利義務(wù)織的民事主體資格消滅的，由承受其權(quán)利義務(wù)的主體承擔(dān)訴訟。的主體承擔(dān)訴訟。 3 3、訴訟中當(dāng)事人轉(zhuǎn)移其實(shí)體權(quán)利義務(wù)，可以引、訴訟中當(dāng)事人轉(zhuǎn)移其實(shí)體權(quán)利義務(wù)，可以引起訴訟承擔(dān)。起訴訟承擔(dān)。 n （五）訴訟承擔(dān)的法律后果（五）訴訟承擔(dān)的法律后果 發(fā)生訴訟承擔(dān)后，承擔(dān)訴訟的新當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)繼續(xù)發(fā)生訴訟承擔(dān)后，承擔(dān)訴訟的新當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)繼續(xù)原當(dāng)事人已經(jīng)開始的訴訟，訴訟程序繼續(xù)進(jìn)行而原當(dāng)事人已經(jīng)開始的訴訟，訴訟程序繼續(xù)進(jìn)行而不是重新開始；原當(dāng)事人所進(jìn)行的一切訴訟行為，不是重新開始；原當(dāng)事人所進(jìn)行的一切訴訟行為，對(duì)新當(dāng)事人都發(fā)生訴訟法上的

26、效力。對(duì)新當(dāng)事人都發(fā)生訴訟法上的效力。n四、當(dāng)事人的更換四、當(dāng)事人的更換n （一）當(dāng)事人的更換的概念（一）當(dāng)事人的更換的概念 當(dāng)事人的更換是指，在訴訟過程中，人民法院當(dāng)事人的更換是指，在訴訟過程中，人民法院發(fā)現(xiàn)起訴或應(yīng)訴的人為非正當(dāng)當(dāng)事人的，通知有發(fā)現(xiàn)起訴或應(yīng)訴的人為非正當(dāng)當(dāng)事人的，通知有關(guān)的正當(dāng)當(dāng)事人參加訴訟，而要求非正當(dāng)當(dāng)事人關(guān)的正當(dāng)當(dāng)事人參加訴訟，而要求非正當(dāng)當(dāng)事人退出訴訟的一種活動(dòng)。退出訴訟的一種活動(dòng)。n （二）當(dāng)事人更換的法律后果（二）當(dāng)事人更換的法律后果 原告不適格的，法院駁回起訴。被告不適格的，原告不適格的，法院駁回起訴。被告不適格的，法院要求原告變更被告，如果不予變更的，駁回法

27、院要求原告變更被告，如果不予變更的，駁回起訴；原告將不適格被告更換為適格被告的，訴起訴；原告將不適格被告更換為適格被告的，訴訟則重新進(jìn)行，不適格被告的訴訟行為對(duì)適格被訟則重新進(jìn)行，不適格被告的訴訟行為對(duì)適格被告不發(fā)生效力。告不發(fā)生效力。 n（三）當(dāng)事人更換注意事項(xiàng)（三）當(dāng)事人更換注意事項(xiàng) 1.非正當(dāng)被告必須是對(duì)案件爭(zhēng)執(zhí)沒有訴的非正當(dāng)被告必須是對(duì)案件爭(zhēng)執(zhí)沒有訴的利益，從而自愿退出訴訟或者法院命令其利益，從而自愿退出訴訟或者法院命令其退出訴訟的人。退出訴訟的人。 2. 2. 需要更換非正當(dāng)原告的，必須征得具有需要更換非正當(dāng)原告的，必須征得具有正當(dāng)原告資格的案外人同意正當(dāng)原告資格的案外人同意 . 3

28、.更換非正當(dāng)?shù)谋桓?，以原告提出申?qǐng)或更換非正當(dāng)?shù)谋桓妫栽嫣岢錾暾?qǐng)或者更改訴狀為前提者更改訴狀為前提 4.更換當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在第一審開庭前進(jìn)行。更換當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在第一審開庭前進(jìn)行。如果法院在開庭審理中發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人為非正如果法院在開庭審理中發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人為非正當(dāng)當(dāng)事人，可以直接判決駁回訴訟請(qǐng)求。當(dāng)當(dāng)事人，可以直接判決駁回訴訟請(qǐng)求。 n本節(jié)概要本節(jié)概要 一、當(dāng)事人的訴訟權(quán)利能力 二、當(dāng)事人的訴訟行為能力n本節(jié)要點(diǎn)本節(jié)要點(diǎn) 當(dāng)事人訴訟權(quán)利能力和民事訴訟權(quán)利能力的不同n一、當(dāng)事人的訴訟權(quán)利能力一、當(dāng)事人的訴訟權(quán)利能力n（一）訴訟權(quán)利能力的概念（一）訴訟權(quán)利能力的概念 訴訟權(quán)利能力，又稱訴訟法上的權(quán)利能力或訴訟權(quán)

29、利能力，又稱訴訟法上的權(quán)利能力或當(dāng)事人能力，指可以作為民事訴訟當(dāng)事人的能當(dāng)事人能力，指可以作為民事訴訟當(dāng)事人的能力或資格。力或資格。n（二）訴訟權(quán)利能力與民事權(quán)利能力的關(guān)系（二）訴訟權(quán)利能力與民事權(quán)利能力的關(guān)系 1 1、訴訟權(quán)利能力與民事權(quán)利能力的一致性、訴訟權(quán)利能力與民事權(quán)利能力的一致性 2 2、訴訟權(quán)利能力與民事權(quán)利能力的分離性、訴訟權(quán)利能力與民事權(quán)利能力的分離性自然人自然人法人法人其他組織其他組織n （三）其他組織的當(dāng)事人能力（三）其他組織的當(dāng)事人能力 其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織。財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格

30、的組織。 l 1.依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的私營(yíng)獨(dú)資企業(yè)、外資依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的私營(yíng)獨(dú)資企業(yè)、外資企業(yè)企業(yè) ；l 2.依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營(yíng)企業(yè)；依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營(yíng)企業(yè)；l 3.依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)；外資企業(yè)；l 4.經(jīng)民政部門核準(zhǔn)登記取得社會(huì)團(tuán)體登記證的社經(jīng)民政部門核準(zhǔn)登記取得社會(huì)團(tuán)體登記證的社會(huì)團(tuán)體；會(huì)團(tuán)體；l 5.法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)；法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)；l 6.中國(guó)人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機(jī)中國(guó)人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)；構(gòu)；l 7.中國(guó)人

31、保險(xiǎn)公司設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)中國(guó)人保險(xiǎn)公司設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)l 8.經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)。企業(yè)。n 二、當(dāng)事人的訴訟行為能力二、當(dāng)事人的訴訟行為能力n（一）訴訟行為能力的概念（一）訴訟行為能力的概念 訴訟行為能力，是指當(dāng)事人能夠自己實(shí)施訴訟訴訟行為能力，是指當(dāng)事人能夠自己實(shí)施訴訟行為、行使訴訟權(quán)利和履行訴訟義務(wù)的資格，行為、行使訴訟權(quán)利和履行訴訟義務(wù)的資格，它又稱為訴訟能力。它又稱為訴訟能力。n（二）訴訟行為能力與民事行為能力的關(guān)系（二）訴訟行為能力與民事行為能力的關(guān)系 訴訟行為能力只有有訴訟行為能力和無訴訟訴訟行為能力只有有訴訟行

32、為能力和無訴訟行為能力之分；而民事行為能力則分為完全行為能力之分；而民事行為能力則分為完全民事行為能力、限制民事行為能力和無民事民事行為能力、限制民事行為能力和無民事行為能力三種。行為能力三種。 公民的訴訟行為能力與完全的民事行為能力公民的訴訟行為能力與完全的民事行為能力一致，有完全的民事行為能力者，有訴訟行一致，有完全的民事行為能力者，有訴訟行為能力。為能力。 法人和其他組織的訴訟行為能力與其訴訟權(quán)法人和其他組織的訴訟行為能力與其訴訟權(quán)利能力一致，有訴訟權(quán)利能力者，有訴訟行利能力一致，有訴訟權(quán)利能力者，有訴訟行為能力。為能力。 完全民事行為能力訴訟行為能力限制民事行為能力無訴訟行為能力無民事

33、行為能力 n本節(jié)概要本節(jié)概要 一、訴訟代理人概要 二、法定訴訟代理人 三、委托訴訟代理人n本節(jié)要點(diǎn) 委托訴訟代理人的權(quán)限n一、訴訟代理人的概述訴訟代理人的概述n（一）訴訟代理人的概念和特征（一）訴訟代理人的概念和特征 概念：概念：以當(dāng)事人的名義，在法律規(guī)定或者當(dāng)以當(dāng)事人的名義，在法律規(guī)定或者當(dāng)事人授權(quán)的范圍內(nèi)，代理當(dāng)事人一方進(jìn)行訴事人授權(quán)的范圍內(nèi)，代理當(dāng)事人一方進(jìn)行訴訟活動(dòng)，稱為訴訟代理。訟活動(dòng)，稱為訴訟代理。 本質(zhì)：本質(zhì)：是當(dāng)事人為了維護(hù)自己的民事權(quán)益，是當(dāng)事人為了維護(hù)自己的民事權(quán)益，而借助他人幫助獲得司法保護(hù)的一種訴訟制而借助他人幫助獲得司法保護(hù)的一種訴訟制度。度。 特征：特征： 1、有訴

34、訟行為能力；、有訴訟行為能力； 2、以被代理人的名義，并且為了維護(hù)被代理、以被代理人的名義，并且為了維護(hù)被代理人的利益進(jìn)行訴訟活動(dòng)；人的利益進(jìn)行訴訟活動(dòng)； 3、在代理權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施訴訟行為；、在代理權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施訴訟行為； 4、訴訟代理的法律后果由被代理人承擔(dān)；、訴訟代理的法律后果由被代理人承擔(dān)； 5、在同一案件中只能代理一方當(dāng)事人進(jìn)行訴、在同一案件中只能代理一方當(dāng)事人進(jìn)行訴訟訟n（二）訴訟代理人的種類（二）訴訟代理人的種類 一：應(yīng)分為法定訴訟代理人和委托訴訟代理一：應(yīng)分為法定訴訟代理人和委托訴訟代理人兩種；人兩種； 二：應(yīng)分為法定訴訟代理人、指定訴訟代理二：應(yīng)分為法定訴訟代理人、指定訴訟代理

35、人和委托訴訟代理人三種；人和委托訴訟代理人三種； 三：應(yīng)分為法定訴訟代理人、法定代表人、三：應(yīng)分為法定訴訟代理人、法定代表人、指定訴訟代理人和委托訴訟代理人四種。指定訴訟代理人和委托訴訟代理人四種。 民事訴訟法規(guī)定：分為法定訴訟代理人和委民事訴訟法規(guī)定：分為法定訴訟代理人和委托訴訟代理人兩種托訴訟代理人兩種n（三）民事訴訟代理人與民事代理人、刑（三）民事訴訟代理人與民事代理人、刑事辯護(hù)人的區(qū)別事辯護(hù)人的區(qū)別 民事訴訟代理人與民事代理人的區(qū)別民事訴訟代理人與民事代理人的區(qū)別 1、代理的內(nèi)容和后果不同；、代理的內(nèi)容和后果不同； 2、代理的對(duì)象不同；、代理的對(duì)象不同； 3、代理的法律依據(jù)不同。、代理

36、的法律依據(jù)不同。 民事訴訟代理人與刑事訴訟辯護(hù)人的區(qū)別民事訴訟代理人與刑事訴訟辯護(hù)人的區(qū)別 1、適用對(duì)象不同；、適用對(duì)象不同；2、產(chǎn)生原因不同；、產(chǎn)生原因不同； 3、職責(zé)不同；、職責(zé)不同；4、訴訟地位不同；、訴訟地位不同； 5、介入的時(shí)間不同；、介入的時(shí)間不同； 6、法律依據(jù)不同。、法律依據(jù)不同。n二、法定訴訟代理二、法定訴訟代理n（一）法定訴訟代理人的含義和適用范圍（一）法定訴訟代理人的含義和適用范圍 根據(jù)根據(jù)法律的直接規(guī)定法律的直接規(guī)定而發(fā)生的訴訟代理而發(fā)生的訴訟代理 適用范圍：代理不滿適用范圍：代理不滿18周歲的未成年人進(jìn)周歲的未成年人進(jìn)行訴訟；代理不能辨認(rèn)自己行為后果的精行訴訟；代理不

37、能辨認(rèn)自己行為后果的精神病人進(jìn)行訴訟。神病人進(jìn)行訴訟。n （二）法定訴訟代理的特點(diǎn)（二）法定訴訟代理的特點(diǎn) 1、代理權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)特殊；、代理權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)特殊； 2、代理的對(duì)象特殊；、代理的對(duì)象特殊； 3、代理人的范圍特殊、代理人的范圍特殊n （三）法定訴訟代理人的范圍（三）法定訴訟代理人的范圍 民事訴訟法民事訴訟法第第57條規(guī)定：條規(guī)定：“無訴訟行為無訴訟行為能力人由他的監(jiān)護(hù)人作為法定代理人代為訴能力人由他的監(jiān)護(hù)人作為法定代理人代為訴訟訟”。 民法通則民法通則第第16條條和和第第17條條分別對(duì)未成年分別對(duì)未成年人和精神病人的監(jiān)護(hù)人的范圍作了明確規(guī)定。人和精神病人的監(jiān)護(hù)人的范圍作了明確規(guī)定。 無

38、民事行為能力人和限制民事行為能力人事無民事行為能力人和限制民事行為能力人事先沒有確定代理訴訟的監(jiān)護(hù)人的，可以由有先沒有確定代理訴訟的監(jiān)護(hù)人的，可以由有監(jiān)護(hù)資格的人協(xié)商確定。協(xié)商不成的，由人監(jiān)護(hù)資格的人協(xié)商確定。協(xié)商不成的，由人民法院在他們之中指定訴訟中的法定代理人。民法院在他們之中指定訴訟中的法定代理人。 n（四）法定訴訟代理人與法定代表人的（四）法定訴訟代理人與法定代表人的異同點(diǎn)異同點(diǎn)相同點(diǎn)：相同點(diǎn)：1、兩者的代理權(quán)或代表權(quán)都是根據(jù)法律的規(guī)定、兩者的代理權(quán)或代表權(quán)都是根據(jù)法律的規(guī)定發(fā)生的，而不取決于當(dāng)事人的意志。發(fā)生的，而不取決于當(dāng)事人的意志。2、兩者都以被其所代理或代表的當(dāng)事人的名義、兩者

39、都以被其所代理或代表的當(dāng)事人的名義參加訴訟活動(dòng)，而不是以自己的名義參加訴訟參加訴訟活動(dòng)，而不是以自己的名義參加訴訟活動(dòng)。活動(dòng)。3、兩者行為的后果均歸屬于被代理或被代表的、兩者行為的后果均歸屬于被代理或被代表的當(dāng)事人，而不由代理人或代表人承擔(dān)。當(dāng)事人，而不由代理人或代表人承擔(dān)。不同點(diǎn)：不同點(diǎn)：1、產(chǎn)生的基礎(chǔ)不同。、產(chǎn)生的基礎(chǔ)不同。2、代理或代表的對(duì)象不同。、代理或代表的對(duì)象不同。3、履行職責(zé)的時(shí)間不同。、履行職責(zé)的時(shí)間不同。4、法定訴訟代理人不能被其所代理的當(dāng)事人更換；、法定訴訟代理人不能被其所代理的當(dāng)事人更換；法定代表人可以被其所代表的當(dāng)事人更換。法定代表人可以被其所代表的當(dāng)事人更換。5、法定

40、訴訟代理人與其所代理的自然人是兩個(gè)獨(dú)、法定訴訟代理人與其所代理的自然人是兩個(gè)獨(dú)立的主體，他們之間存在著代理與被代理的關(guān)系；立的主體，他們之間存在著代理與被代理的關(guān)系；法定代表人與其所代表的法人不是兩個(gè)獨(dú)立的主法定代表人與其所代表的法人不是兩個(gè)獨(dú)立的主體，他們之間不存在代理與被代理的關(guān)系，法人體，他們之間不存在代理與被代理的關(guān)系，法人是擬制的，其權(quán)利能力必須通過法定代表人來體是擬制的，其權(quán)利能力必須通過法定代表人來體現(xiàn)?，F(xiàn)。n（五）法定訴訟代理人的代理權(quán)限和訴訟（五）法定訴訟代理人的代理權(quán)限和訴訟地位地位1.法定訴訟代理人的代理權(quán)限法定訴訟代理人的代理權(quán)限 法定訴訟代理人既可以代理當(dāng)事人處分訴訟

41、法定訴訟代理人既可以代理當(dāng)事人處分訴訟權(quán)利，也可以代理當(dāng)事人處分實(shí)體權(quán)利。權(quán)利，也可以代理當(dāng)事人處分實(shí)體權(quán)利。 2.法定訴訟代理人的訴訟地位法定訴訟代理人的訴訟地位 法定訴訟代理人在訴訟中處于與當(dāng)事人類似法定訴訟代理人在訴訟中處于與當(dāng)事人類似的訴訟地位的訴訟地位 n（六）法定訴訟代理權(quán)的取得和消滅（六）法定訴訟代理權(quán)的取得和消滅1.法定訴訟代理權(quán)取得的方式法定訴訟代理權(quán)取得的方式2.法定訴訟代理權(quán)消滅的原因法定訴訟代理權(quán)消滅的原因 第一，被代理人具有或者恢復(fù)了民事行為能第一，被代理人具有或者恢復(fù)了民事行為能力。力。 第二，法定訴訟代理人喪失或者被依法撤銷第二，法定訴訟代理人喪失或者被依法撤銷了

42、監(jiān)護(hù)人的資格。了監(jiān)護(hù)人的資格。 第三，法定訴訟代理人死亡或者喪失訴訟行第三，法定訴訟代理人死亡或者喪失訴訟行為能力。為能力。 第四，被代理的當(dāng)事人死亡。第四，被代理的當(dāng)事人死亡。 法定代理人之間互相推諉訴訟代理責(zé)任的，由法定代理人之間互相推諉訴訟代理責(zé)任的，由人民法院指定其中一人代為訴訟人民法院指定其中一人代為訴訟 案例：案例：周童周童(5歲歲)星期天和祖母李霞去公園玩，游戲星期天和祖母李霞去公園玩，游戲過程中周童將林晨過程中周童將林晨(6歲歲)的雙眼劃傷致使林晨的右眼的雙眼劃傷致使林晨的右眼失明、左眼視力下降。林晨的父親林柯要求周家賠失明、左眼視力下降。林晨的父親林柯要求周家賠償林晨的醫(yī)療費(fèi)

43、、傷殘費(fèi)共計(jì)償林晨的醫(yī)療費(fèi)、傷殘費(fèi)共計(jì)6萬元。周童的父親萬元。周童的父親周志偉以周童是未成年人為由拒絕賠償。林家無奈周志偉以周童是未成年人為由拒絕賠償。林家無奈只好訴至法院。下列關(guān)于本案訴訟參與人地位的表只好訴至法院。下列關(guān)于本案訴訟參與人地位的表述哪項(xiàng)是正確的述哪項(xiàng)是正確的? A、本案原告是林晨，其父林柯是林晨法定代理人，、本案原告是林晨，其父林柯是林晨法定代理人，被告是周童，其父周志偉是周童的法定代理人，李被告是周童，其父周志偉是周童的法定代理人，李霞是證人霞是證人 B本案被告是周童，周志偉是其法定代理人，李本案被告是周童，周志偉是其法定代理人，李霞是無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人霞是無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的

44、第三人 C本案原告是林柯，被告是周志偉和李霞本案原告是林柯，被告是周志偉和李霞 D本案原告是林柯和林晨，被告是周志偉、李霞本案原告是林柯和林晨，被告是周志偉、李霞和周童和周童 n三、委托訴訟代理三、委托訴訟代理n（一）委托訴訟代理人的含義和適用范圍 根據(jù)被代理人的授權(quán)委托而發(fā)生的訴訟代理，根據(jù)被代理人的授權(quán)委托而發(fā)生的訴訟代理，稱為委托訴訟代理。接受被代理人的授權(quán)委稱為委托訴訟代理。接受被代理人的授權(quán)委托代為進(jìn)行訴訟活動(dòng)的人，稱為委托訴訟代托代為進(jìn)行訴訟活動(dòng)的人，稱為委托訴訟代理人。理人。 委托訴訟代理人適用于代理有訴訟行為能力委托訴訟代理人適用于代理有訴訟行為能力的人進(jìn)行訴訟。的人進(jìn)行訴訟。

45、 可以委托訴訟代理人的人，只限于當(dāng)事人和可以委托訴訟代理人的人，只限于當(dāng)事人和法定代理人，其他人無權(quán)委托訴訟代理人法定代理人，其他人無權(quán)委托訴訟代理人。 n（二）委托訴訟代理的特點(diǎn)（二）委托訴訟代理的特點(diǎn) 1、訴訟代理權(quán)基于委托人的授權(quán)而產(chǎn)生。、訴訟代理權(quán)基于委托人的授權(quán)而產(chǎn)生。 2、訴訟代理事項(xiàng)和訴訟代理權(quán)限，除法律有、訴訟代理事項(xiàng)和訴訟代理權(quán)限，除法律有特別規(guī)定外由委托人決定。特別規(guī)定外由委托人決定。 3、代理人和被代理人均有訴訟行為能力。、代理人和被代理人均有訴訟行為能力。 n（三）委托訴訟代理人的范圍和人數(shù)（三）委托訴訟代理人的范圍和人數(shù) 1.范圍范圍 律師律師 當(dāng)事人的近親屬當(dāng)事人的

46、近親屬 有關(guān)的社會(huì)團(tuán)體或者當(dāng)事人所在單位推薦的有關(guān)的社會(huì)團(tuán)體或者當(dāng)事人所在單位推薦的人人 經(jīng)人民法院許可的其他公民。經(jīng)人民法院許可的其他公民。 2.人數(shù)：人數(shù)：12名名 案例：在民事訴訟中，下列何種人可以作為委托代理人？A. 受過刑事處罰的人B限制行為能力的人C可能損害被代理人利益的人D人民法院認(rèn)為不宜作訴訟代理人的人 n （四）委托訴訟代理人的代理權(quán)限和訴訟地位（四）委托訴訟代理人的代理權(quán)限和訴訟地位1.委托訴訟代理人的代理權(quán)限：委托人的授權(quán)。委托訴訟代理人的代理權(quán)限：委托人的授權(quán)。一般授權(quán)：一般授權(quán)：純程序性事項(xiàng)。如，申請(qǐng)回避、提出管轄純程序性事項(xiàng)。如，申請(qǐng)回避、提出管轄權(quán)異議、提出證據(jù)等

47、權(quán)異議、提出證據(jù)等特別授權(quán)：特別授權(quán)：實(shí)體性權(quán)利事項(xiàng)。如，代為承認(rèn)、放棄、實(shí)體性權(quán)利事項(xiàng)。如，代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解、提起反訴或上訴。變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解、提起反訴或上訴。在授權(quán)委托書中只概括地寫上在授權(quán)委托書中只概括地寫上“全權(quán)代理全權(quán)代理”，視為一，視為一般授權(quán)。般授權(quán)。 2.委托訴訟代理人的訴訟地位：具有獨(dú)立訴訟地位的委托訴訟代理人的訴訟地位：具有獨(dú)立訴訟地位的訴訟參加人訴訟參加人n （五）關(guān)于代理離婚案件的特別規(guī)定我國(guó)（五）關(guān)于代理離婚案件的特別規(guī)定我國(guó) 民事訴訟法民事訴訟法第第62條對(duì)離婚案件的代理作了如下條對(duì)離婚案件的代理作了如下特別規(guī)定：特別規(guī)定：“離婚案件有訴

48、訟代理人的，本人除不離婚案件有訴訟代理人的，本人除不能表達(dá)意志的以外，仍應(yīng)出庭；確因特殊情況無法能表達(dá)意志的以外，仍應(yīng)出庭；確因特殊情況無法出庭的，必須向人民法院提交書面意見。出庭的，必須向人民法院提交書面意見?！?案例：鄭某因與某公司發(fā)生合同糾紛，委托馬律師全權(quán)代理訴訟，但未作具體的授權(quán)。此種情況下，馬律師在訴訟中有權(quán)實(shí)施下列哪一行為？ A. 提出管轄權(quán)異議 B提起反訴 C提起上訴 D部分變更訴訟請(qǐng)求 n（六）委托訴訟代理權(quán)的取得、變更、解除和消滅（六）委托訴訟代理權(quán)的取得、變更、解除和消滅 1.委托訴訟代理權(quán)取得的方式：向法院提交由委托人委托訴訟代理權(quán)取得的方式：向法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權(quán)委托書