第二章合同法基礎

1、2.2 合同法基礎2.2.1簡述1.合同法的概念和特征（1）合同的概念 合同是指平等主體的當事人（公民、法人、其他組織）之間設立、變更、終止民事權利和義務關系的協(xié)議1（2）合同的特種21.合同是當事人之間在自由平等基礎上所達成的協(xié)議。2.合同以確立，民事權利義務關系為目的。3.合同的主體的自然人、法人、其他組織。2.合同的種類1）有名合同和無名合同2）要式合同和不要式合同3）單務合同和雙務合同4）主合同與從合同5）采用格式條款訂立的合同342.2.2 合同的訂立1.合同訂立的概述 是指當事人依法就合同內(nèi)容，經(jīng)過協(xié)商達成一致意見的法律行為。合同訂立的過程包括邀約和承諾兩個階段。1）合同的條款合同

2、的條款是合同的內(nèi)容，即合同的權利和義務的載體，合同當事人依據(jù)合同的條款確定各自的享有權利和承擔的義務，并根據(jù)合同的條款判定其行為是否符合合同飛要求，是否構成違約行為。52）合同的形式 （1）口頭形式 （2）書面形式 （3）其他形式62. 要約與承諾當事人訂立合同，采用要約、承諾方式。要約與承諾，是當事人訂立合同必經(jīng)的程序。1）要約 （1）要約的概念：要約是當事人一方向?qū)Ψ桨l(fā)出的希望和他人訂立合同的意思表示。要約應具備一下三個條件：1）要約一般是向特定的受要約人發(fā)出。2）要約須具有締約目的，表明一經(jīng)受要約人的承諾，要約人即受該意思表示約束。3）要約的內(nèi)容必須具體確定，具備足以使合同成立的條款。7

3、(2)要約邀請。又稱要約引誘，是指當事人向他人作出的希望他方向自己發(fā)出要約的意思表示。（3）要約生效。要約具有法律效力。（4）要約失效。要約和要約邀請的區(qū)別要約和要約邀請的區(qū)別（1）含義不同：要約是希望和他人訂立合同的意思表示；要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的。（2）內(nèi)容不同：要約的內(nèi)容必須具有足以使合同成立的主要條件，包括主要條款，如數(shù)量，質(zhì)量或者報酬，履行期限、地點、方式等，如果缺少某一主要條款，則屬于要約邀請。（3）效力不同：要約具有法律約束力，而要約邀請沒有法律約束力。82）承諾（1）承諾的概念。承諾是受要約人同意要約的意思表示。 承諾應具備的條件：1）承諾須由受要約人作出2）承諾的

4、內(nèi)容應當與要約的內(nèi)容一致3）承諾的方式必須符合要約的規(guī)定4）承諾應當在要約確定的期限內(nèi)作出9（2）承諾生效。承諾以通知方式作出，自通知到達要約人時生效。3.合同成立的時間和地點 合同成立的時間和地點具有法律意義。在多數(shù)情況下，合同成立與生效是一致的，合同成立之時就是當事人受合同約束之時。合同成立的地點則關系到管轄法院的選擇和涉外合同的法律適用。1）采用合同書形式訂立的合同2）采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同時104.締約過失責任1）概念：是指當事人一方因于締約之際具有過失，導致合同不成立、無效或者撤銷，而對他方承擔的損害賠償責任。2）構成締約過失責任必須具備的四個條件：（1）存在合同不成立、無

5、效或被撤銷的事實。（2）須當事人一方有過錯。（3）他方受到損失。（4）因果關系。112.2.3 合同效力 1.一般情況 合同效力，是指依法成立的合同所產(chǎn)生的法律后果。依法成立的合同在當事人之間設定一定的權利、義務關系。1）合同成立與生效一般情況下，合同成立的時間即是合同生效的時間。但是但是2）影響合同效力的因素判斷合同是否有效的依據(jù)是和他是否符合民事法律行為的有效條件，具備條件的合同是有效合同：行為人具有相應的民事行為能力、意思表示真實、內(nèi)容不違反法律或者社會公共利益。但是但是122.無效合同 是指雖經(jīng)合同當事人協(xié)商訂立，但因其不具備或違反了法律規(guī)定的有效條件而不發(fā)生法律效力。無效合同自始不具

6、有法律效力。1）無效合同的范圍（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的。（2）合同當事人雙方惡意串通、損害國家、集體或者第三者利益的而簽訂的合同。（3）以合法形式掩蓋非法目的而簽訂的合同。（4）損害社會公共利益而簽訂的合同。（5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定而簽訂的合同。2）合同中免責條款無效的法律規(guī)定（1）造成對方人身傷害的。（2）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。133.效力待定的合同 是指由于存在影響合同效力的因素，合同的效力在合同訂立之時尚不能確定，須依法律規(guī)定的具體情況確定其效力。這類合同包括：1）無民事行為能力的人、限制民事行為能力人訂立的合同。2）無權代理所訂立

7、的合同。3）法定代理人、負責人越權訂立的合同。4）無處分權人處分他人財產(chǎn)所訂立的合同。144.可變更、可撤銷的合同 是指當事人訂立的合同欠缺有效條件時，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機關作出裁定，從而使合同的內(nèi)容變更或使合同的效力歸于消滅的合同。2）可變更、可撤銷的合同的效力 可變更、可撤銷的合同的效力不同于無效合同，它自成立時產(chǎn)生法律效力，對當事人具有法律約束力。但是當事人依法行使變更權、撤銷權的情況下，該合同基于人民法院或者仲裁機關的裁判相應的變更內(nèi)容而繼續(xù)有效，或者被插銷而喪失法律效力。 1）可變更、可撤銷合同的認定 一是因重大誤解訂立的合同；二是在訂立合同時顯失公平；三是一方以欺詐

8、、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。153）撤銷權的行使 是指當事人依法享有的請求人民法院或者仲裁機關對于可變更、可撤銷的合同的變更或者撤銷的權利。在重大誤解和顯失公平訂立的合同中，各方當事人均可依法行使撤銷權；在因欺詐、脅迫、乘人之危而訂立的合同中撤銷權歸屬于受損害一方。 下列兩種情形下可撤銷權消滅：一是具有撤銷權的當事人自知道或者應當重大撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權；二是具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權的。165.合同被確認無效或者被撤銷的后果 合同被取人無效或者被撤銷后，均自始無效。并產(chǎn)生下列法律后果：1）財產(chǎn)返還 由

9、于合同無效，當事人根據(jù)合同取得的財產(chǎn)就失去了合法根據(jù)。2）賠償損失 合同無效給當事人造成損失的，還相應地產(chǎn)生賠償?shù)暮蠊?）追繳財產(chǎn) 在法律規(guī)定的情況下，執(zhí)法機關要將當事人因無效合同所取得的財產(chǎn)予以追繳，收歸國家、集體所有或者返還給第三人。4）建設工程合同無效的特殊處理 176.附條件和附期限的合同的效力1）附條件的合同效力 是指合同當事人在締約過程中設置一定的事由為條件，以該條件的成就與否作為決定合同是否生效或解除的根據(jù)而訂立的合同。 在附條件的合同中，條件應當尚未發(fā)生的事實，并且當事人在約定時并不知道將來是否發(fā)生，因此，根據(jù)合同法的規(guī)定，當事人為自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件以

10、成就；不正當?shù)卮俪蓷l件成就的視為條件不成就。2）附期限合同的效力 是指合同當事人在締約時約定一定的期限，以期限的到來決定合同生效或解除而訂立的合同。 根據(jù)合同法規(guī)定，當事人可以對合同的效力可以約定附期限，附生效期限的合同，自期限屆滿至時生效；附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。182.2.4 合同履行 1.一般情況 合同的履行，是指合同當事人按照合同的約定或法律的規(guī)定實施一系列的行為。1）合同履行的原則 合同履行的原則是當事人履行合同時應遵守的準則。（1）全面履行原則。全面履行原則，又稱適當履行原則，正確履行原則，嚴格履行原則，是指合同生效后，當事人各方應按照合同約定全面履行其合同義務。（2）

11、誠實信用原則。誠實信用原則，是指當事人應依據(jù)合同性質(zhì)、目的和交易習慣，本著誠實信用精神履行其合同明示義務和合同隨附義務。其一，在合同條款明確的情況下，雙方當事人應當相互維護對方的利益。其二，在合同條款不明確的情況下，當事人應依據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習慣，誠實信用地行事，以實現(xiàn)締約目的；其三，當事人除應履行合同明示的義務外，還應履行合同的各種隨附義務。192）合同履行的內(nèi)容合同履行的內(nèi)容反映了合同履行原則的具體要求。（2）履行主體。履行主體是履行合同義務和接受履行的人。通常情況下，合同是在當事人之間履行，即由債務人履行，債權人接受履行，不涉及第三人。但合同特別約定時，合同也可以由第三人履行或接

12、受履行。當事人約定由債務人向第三人履行債務的，債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定，應當向債權人承擔違約責任；當事人約定由第三人向債權人履行債務的，第三人不聯(lián)系債務或者履行債務不符合約定，債務人應當向債權人承擔違約責任。202）履行標的。指合同當事人雙方權利和義務共同指向的對象，可以是貨物、勞務、剛才項目或者貨幣等。 當事人應按照合同約定的標的履行。合同約定不明確的，又不能事后達成補充協(xié)議的，依合同法等有關規(guī)定，按照以下要求履行：1.質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。2.價款或者報酬不明確的，按照訂立合

13、同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。3.對建設工程合同中工程量有異議的，按照施工過錯中形成的簽證等書面文件確認。21（3）待物清償 債權人受領他種給付以代替原定給付而使合同關系消滅的現(xiàn)象。 要件： 1.必須有原債務存在。 2.以他種給付代替原定給付。 3.有雙方合意。 4.債權人現(xiàn)實地受領給付。（4）履行地點 指債務人履行債務、債權人接受履行的地點，包括標的交付、提取地點，服務、勞務或工程項目建設的地點及價款或報酬結算的地點等。 履行地點不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務

14、一方所在地履行。22（5）履行期限 履行期限是指債務人履行債務、債權人接受履行的時間，是衡量合同如期或遲延履行的標準。 履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。 （6）履行方式 履行方式是指債務人履行合同義務的方法，包括運輸方式、包裝方式、一次履行還是分期履行。 履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。（7）履行費用 履行費用是指當事人為履行合同而必須支出的費用，如運輸費用、通訊費用、登記費用等。 對于履行費用的負擔，合同有約定的，按合同約定；合同約定不明確的由履行一方負擔，即由義務人承擔。232.雙務合同履行中的抗辯權 合同履行

15、的抗辯權，是在符合法律規(guī)定條件時，當事人一方對抗對方當事人的履行請求權，暫時拒絕履行其債務的權利。1）同時履行抗辯權 是指在雙務合同中，一方當事人在他方當事人未履行對價義務而請求其履行時，有拒絕履行自己義務的權利。合同法規(guī)定“指當事人互負債務，沒有先后履行順序指當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行；一方在對方履行之前有權拒絕其履行的，應當同時履行；一方在對方履行之前有權拒絕其履行請求；一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相請求；一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求應的履行要求”。242）先履行抗辯權 是指當事人互負債務，有先后履行順序的，先履行一方未履行之

16、前，后履行一方有權拒絕其履行請求。同時履行抗辯權和先履行抗辯權的效力在于，當對方當事人未履行或不適當履行對價義務時，有拒絕履行自己債務的權利，由此導致合同的遲延履行，責任應當由對方當事人承擔。3）不安抗辯權 是指在雙務合同中應先履行債務的一方發(fā)現(xiàn)后履行一方有財產(chǎn)善惡化等情形，可能危及其債權時，在后履行方未履行其債務或提供擔保前，有拒絕先履行自己債務的權利。 合同法規(guī)定：應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：1.經(jīng)營狀況嚴重惡化；2.轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；3.喪失商業(yè)信譽；4.有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。253.代位權和撤銷權 代位權和

17、撤銷權是合同法為保障債權人債權實現(xiàn)所設立的制度。1）代位權 是指債權人為促使自己的債權而以自己的名義代債權人行使其到期債權的私利。 代位權成立必須具備以下條件：1.債務人對第三人享有到期債權；2.債務人的債務已到期；3.債務人怠于行使其債權對債權人造成傷害。具備上述條件，債權人即可行使代位權，以自己的名義請求第三人向債務人履行債務。 代位權行使的范圍以債權人的債權為限，但對于債務人對第三人享有的專屬于債務人的債權，如債務人享有的對第三人的撫養(yǎng)權請求權、領取救濟金、撫恤金的權利，債權人不得代位行使。262）撤銷權 是指債權人對債務人有害于債權的財產(chǎn)處分行為，有請求法院予以撤銷的權利。 撤銷權成立

18、必須具備以下條件：債務人有危害債權人的財產(chǎn)處分行為，如將財產(chǎn)贈與他人或以不合理低價出售，或者為第三人提供擔保等行為；債務人的財產(chǎn)處分行為發(fā)生在債權成立之后。2.2.5 合同的變更和解除 1.合同的變更 合同的變更有廣義和俠義，廣義的合同變更包括合同主體合同內(nèi)容的變更，合同主體的變更，即合同的轉(zhuǎn)讓，屬于債的轉(zhuǎn)移 1）雙方協(xié)議變更合同內(nèi)容 2）合同當事人一方依法律規(guī)定變更合同內(nèi)容2.合同的解除 1）合同解除的概念 是指在合同有效成立以后，因當事人一方或雙方的意思表示，使合同關系歸于消滅的行為，合同的解除是合同之債中止的事由之一27282）合同解除的方式（1）約定解除 當事人雙方約定以解除合同（2）法定解除 指具備法定解除條件的3）解除權的行使 出雙方協(xié)議解除合同外，須經(jīng)解除權人行使解除權，才能達到合同解除的法律后果。4）合同解除的法律后果合同的解除是合同關系的中止。292.2.6 違約責任