第十二章 證據(jù)的調(diào)查

1、高等教育出版社高等教育出版社第十二章第十二章 證據(jù)的調(diào)查證據(jù)的調(diào)查 n第一節(jié) 證據(jù)調(diào)查概述n第二節(jié) 對書證的調(diào)查n第三節(jié) 對物證的調(diào)查n第四節(jié) 對當(dāng)事人陳述的調(diào)查n第五節(jié) 對證人證言的調(diào)查n第六節(jié) 對視聽資料的調(diào)查高等教育出版社高等教育出版社n第七節(jié) 對鑒定結(jié)論的調(diào)查n第八節(jié) 對勘驗筆錄的調(diào)查n第九節(jié) 對新類型證據(jù)的調(diào)查高等教育出版社高等教育出版社本章導(dǎo)學(xué)本章導(dǎo)學(xué)n證據(jù)調(diào)查是訴訟活動中了解、查證、提取與案件有關(guān)證據(jù)的專門活動。n這種活動不僅是負(fù)有特定責(zé)任的人員進(jìn)行的活動，以及受到法律規(guī)制的活動，而且在證據(jù)調(diào)查過程中，訴訟的類型不同，調(diào)查的主體不同,證據(jù)調(diào)查的權(quán)力(權(quán)利)就不相同。高等教育出版社

2、高等教育出版社n作為調(diào)查主體的司法機(jī)關(guān)工作人員、律師、當(dāng)事人的不同，法律所賦予的調(diào)查權(quán)力(權(quán)利)，以及可以采用的證據(jù)調(diào)查方法也不盡不同。n本章的學(xué)習(xí)中，應(yīng)當(dāng)注意不同的訴訟主體在不同的訴訟類型中所具有的證據(jù)調(diào)查權(quán)力（權(quán)利）和應(yīng)有的調(diào)查范圍，以及在把握證據(jù)調(diào)查的基本原則、方法的同時，注意不同種類證據(jù)調(diào)查中的特殊性。 高等教育出版社高等教育出版社第一節(jié)第一節(jié) 證據(jù)調(diào)查概述證據(jù)調(diào)查概述 n一、證據(jù)調(diào)查的概念與特征 n（一）證據(jù)調(diào)查的概念 n證據(jù)調(diào)查，是指訴訟活動中負(fù)有證明責(zé)任的主體，為了查明事實以及證明自己的主張，在不違背法律禁止性規(guī)定的前提條件下，采用法律允許的方式和方法，了解、查證、采集以及提取與

3、案件有關(guān)的各種證據(jù)的活動。 高等教育出版社高等教育出版社n（二）證據(jù)調(diào)查的特征 n基于證據(jù)本身的特殊性，以及法律對于證據(jù)調(diào)查在方式與方法的特殊要求，證據(jù)調(diào)查具有以下的特征：n1證據(jù)調(diào)查的主體具有特定性 n2證據(jù)調(diào)查的活動具有特殊性 n3證據(jù)調(diào)查的方式與程序具有規(guī)范性高等教育出版社高等教育出版社二、證據(jù)調(diào)查的原則二、證據(jù)調(diào)查的原則 n（一）合法性原則 n合法性原則，指的是證據(jù)調(diào)查要符合法律的規(guī)定。n合法性原則包括三大方面的內(nèi)容：n一是證據(jù)調(diào)查的方式、方法要合法n二是證據(jù)調(diào)查的程序要合法n三是調(diào)查以后形成的證據(jù)要符合法律有關(guān)證據(jù)形式的要求 高等教育出版社高等教育出版社n（二）客觀、真實性原則n該項

4、原則是指證據(jù)調(diào)查應(yīng)當(dāng)不帶主觀傾向,以及客觀、全面的調(diào)查收集證據(jù)。n從訴訟實踐角度看，實施這一原則應(yīng)注意：n1證據(jù)調(diào)查中應(yīng)當(dāng)克服情感因素n2注重直接證據(jù)和原始證據(jù)的調(diào)查與收集 n3不能忽視間接證據(jù)的調(diào)查收集 高等教育出版社高等教育出版社n（三）及時性原則n該項原則指的是證據(jù)調(diào)查在時間上應(yīng)當(dāng)迅速、及時，即盡可能在較短的時間內(nèi)調(diào)查收集證明自己訴訟主張的證據(jù)。n應(yīng)遵循及時性原則是基于以下的原因：n1證據(jù)本身存在著時效性n2舉證具有時限性 高等教育出版社高等教育出版社n（五）目的性原則 n該項原則是指證據(jù)的調(diào)查收集應(yīng)當(dāng)緊緊圍繞案件的主要事實進(jìn)行。n所謂收集證據(jù)要有目的性，就是指的應(yīng)圍繞六大要素有針對性的

5、調(diào)查收集證據(jù)：n1何人是證據(jù)調(diào)查中首先應(yīng)當(dāng)注意調(diào)查收集證據(jù)加以證實的第一個方面。 高等教育出版社高等教育出版社n2何時是證據(jù)調(diào)查中應(yīng)當(dāng)注意調(diào)查收集證據(jù)并加以證實的第二個方面。 n3何地是證據(jù)調(diào)查中應(yīng)當(dāng)注意調(diào)查收集證據(jù)并加以證實的第三個方面。 n4何故是指證據(jù)調(diào)查中，應(yīng)當(dāng)注意調(diào)查證實的糾紛以及侵權(quán)損害行為發(fā)生的原因，即因為什么原因?qū)е铝思m紛的發(fā)生或引起了侵權(quán)行為的發(fā)生。 高等教育出版社高等教育出版社n5何態(tài)是指的糾紛發(fā)生時或者侵權(quán)行為人實施侵權(quán)行為時的心理狀態(tài)。 n6何種結(jié)果是指的糾紛以及侵權(quán)行為造成了什么樣的損害結(jié)果。高等教育出版社高等教育出版社三、證據(jù)調(diào)查的方式與方法三、證據(jù)調(diào)查的方式與方法

6、 n（一）詢問 n適用的對象相當(dāng)廣泛 n（二）訊問 n僅適用于罪犯和犯罪嫌疑人n（三）辨認(rèn) n調(diào)查人員要求當(dāng)事人或者證人對與案件相關(guān)的場所、物品、證據(jù)、人員等對象進(jìn)行的分辨、確認(rèn)。高等教育出版社高等教育出版社n（四）檢查n司法工作人員對于特定人的身理以及心理特征進(jìn)行的專門調(diào)查活動n（五）勘驗n司法人員在案件或者糾紛發(fā)生的場所尋找、搜尋、檢驗以及提取有關(guān)證據(jù)的活動。高等教育出版社高等教育出版社n（六）實驗n實驗，指的是為了確定以及查明與案件有意義的某一事實或現(xiàn)象是否存在，或者在某種條件下能否發(fā)生或怎樣發(fā)生，而參照、模擬案件原有條件而對于該事實或現(xiàn)象的重新演示，以證實案件或者糾紛發(fā)生時的情況及其情

7、景的活動。高等教育出版社高等教育出版社n（七）鑒定n專門機(jī)構(gòu)中的專業(yè)人員，利用專業(yè)知識和科學(xué)設(shè)備，對于訴訟中的專門問題進(jìn)行的鑒別與判斷。n（八）扣押n扣押，指的是司法機(jī)關(guān)為了查明案件事實的需要，對于具有證據(jù)意義的物品、文件、信件以及其他證據(jù)，予以扣留的一種證據(jù)調(diào)查方法。高等教育出版社高等教育出版社n（九）搜查n搜查,指的是刑事訴訟中，司法機(jī)關(guān)為了證實以及查明案件事實的需要，依法對于犯罪嫌疑人的人身，可能隱藏罪犯或者犯罪證據(jù)的場所、住所以及其他一些地方進(jìn)行的搜尋、檢查活動。高等教育出版社高等教育出版社第二節(jié)第二節(jié) 對書證的調(diào)查對書證的調(diào)查 n一、刑事訴訟中的書證調(diào)查一、刑事訴訟中的書證調(diào)查 n刑

8、事訴訟中書證調(diào)查的主體分別是：人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)和律師。 n從書證調(diào)查的方式來看，人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)和律師，各自可以使用的有關(guān)書證調(diào)查的方式也不同。 n在有關(guān)獲取書證的調(diào)查措施與方法上， 也有多種方式。高等教育出版社高等教育出版社二、民事訴訟中的書證調(diào)查二、民事訴訟中的書證調(diào)查 n（一）書證調(diào)查的主體n在民事訴訟中，負(fù)有舉證責(zé)任的主體是原告、被告和第三人。n當(dāng)事人作為舉證責(zé)任的承擔(dān)主體，要能夠向法院提供充分確鑿的證據(jù)，依理不僅應(yīng)當(dāng)享有屬于自己的書證調(diào)查權(quán)，而且法律上也應(yīng)當(dāng)對于這種可以由當(dāng)事人本人施行的調(diào)查權(quán)利作出明確規(guī)定。 高等教育出版社高等教育出版社n（二）書證調(diào)查的

9、方式n民事訴訟中當(dāng)事人可以委托律師調(diào)取證n對因客觀原因自己以及聘請的律師不能收集的證據(jù)，還可以申請人民法院調(diào)查收集。 n開庭審理前，在法官主持下當(dāng)事人雙方之間就各自所掌握的書證相互出示、交流與展示，以確定爭點、固定證據(jù)。高等教育出版社高等教育出版社三、行政訴訟中的書證調(diào)查三、行政訴訟中的書證調(diào)查 n行政機(jī)關(guān)負(fù)有提供有關(guān)書證的義務(wù)，是書證調(diào)查的主體，但是其在訴訟過程中不得自行向原告和證人調(diào)查、收集有關(guān)的書證。n作為書證調(diào)查主體的行政機(jī)關(guān)，有關(guān)書證調(diào)查的對象和范圍是受到法律的嚴(yán)格限制的。n作為原告的當(dāng)事人為了支持自己的訴訟主張，也有義務(wù)就法律規(guī)定的內(nèi)容以及事項向法院提供有關(guān)的書證。 高等教育出版社

10、高等教育出版社第三節(jié)第三節(jié) 對物證的調(diào)查對物證的調(diào)查 n一、刑事訴訟中的物證調(diào)查 n刑事訴訟中物證的調(diào)查規(guī)定具有以下特點：n（一）負(fù)有證實和指控犯罪責(zé)任的公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)和人民檢察院有廣泛的物證調(diào)查、取證權(quán)。n（二）對于承擔(dān)辯護(hù)責(zé)任的律師，法律上只授予了相對意義上的物證調(diào)查、取證權(quán)。n第三，在刑事公訴案件中，人民法院不能主動進(jìn)行物證調(diào)查以及取證 高等教育出版社高等教育出版社二、民事訴訟中的物證調(diào)查二、民事訴訟中的物證調(diào)查 n民事訴訟采用的是“誰主張、誰舉證”的證明責(zé)任的分配原則n（一）人民法院n不僅享有一定的物證調(diào)查、取證權(quán)，而且可以采用直接調(diào)取和現(xiàn)場勘驗等方式和方法調(diào)查獲取證據(jù)。n（二

11、）律師n（三）當(dāng)事人 高等教育出版社高等教育出版社三、行政訴訟中的物證調(diào)查三、行政訴訟中的物證調(diào)查 n（一）人民法院 n（二）原告人、第三人 n（三）被告人高等教育出版社高等教育出版社第四節(jié)第四節(jié) 對當(dāng)事人陳述的調(diào)查對當(dāng)事人陳述的調(diào)查 n當(dāng)事人陳述這種證據(jù)在表現(xiàn)形式上與其他的證據(jù)種類不同，對于當(dāng)事人陳述這種證據(jù)的調(diào)查，主要指的是法庭審理中的調(diào)查。 n法庭審理中對于當(dāng)事人陳述的調(diào)查，通常應(yīng)當(dāng)注意以下幾個問題：n開庭之前，為法庭上對于當(dāng)事人陳述的調(diào)查作好充分準(zhǔn)備。 n開庭之中，就當(dāng)事人雙方所陳述的案件事實進(jìn)行法庭調(diào)查。 高等教育出版社高等教育出版社第五節(jié)第五節(jié) 對證人證言的調(diào)查對證人證言的調(diào)查 n

12、一、證人證言調(diào)查的概述 n對證人證言，在訴訟活動中必須查證屬實，即進(jìn)行必要的調(diào)查。n在我國的各種訴訟活動中，對于證人證言的調(diào)查在方式上主要采用是詢問。n刑事訴訟、民事訴訟和行政訴訟中，不同的調(diào)查主體在證人證言的調(diào)查方式與程序上有所不同的。 高等教育出版社高等教育出版社二、證人證言調(diào)查的類型二、證人證言調(diào)查的類型 n以詢問的法定要求為標(biāo)準(zhǔn)，詢問可以分為正式詢問與非正式詢。 n以詢問的形式為標(biāo)準(zhǔn)，詢問可以分為公開的詢問與秘密的詢問。 n以詢問是否具有強(qiáng)制性為標(biāo)準(zhǔn)，詢問可以分為傳喚性詢問與訪問性詢問。 高等教育出版社高等教育出版社三、證人證言調(diào)查中應(yīng)當(dāng)注意的問題三、證人證言調(diào)查中應(yīng)當(dāng)注意的問題 n實

13、施調(diào)查詢問之前，應(yīng)當(dāng)熟悉已經(jīng)掌握的有關(guān)案件的材料和基本情況。 n要了解被調(diào)查詢問證人的基本情況 n應(yīng)當(dāng)恰當(dāng)?shù)拇_定調(diào)查的時間以及地點n調(diào)查詢問之前要擬訂詢問計劃或者先行考慮所要詢問的主要問題。 n要注意觀察、了解被調(diào)查證人的心理特點n要注意提問的語氣高等教育出版社高等教育出版社第六節(jié)第六節(jié) 對視聽資料的調(diào)查對視聽資料的調(diào)查 n一、視聽資料的來源n對于視聽資料來源的調(diào)查與查證，通常應(yīng)當(dāng)包括兩個方面的內(nèi)容：n一是誰提供的視聽資料；n二是提供的視聽資料是原始的還是傳來的。 n二、視聽資料的制作技術(shù)與制作設(shè)備n提供人采用什么樣的技術(shù)以及設(shè)備制作的視聽資料，是應(yīng)當(dāng)注意予以調(diào)查的。 高等教育出版社高等教育出

14、版社n三、視聽資料所反映的內(nèi)容 n這種調(diào)查至少應(yīng)當(dāng)包括以下兩個方面的內(nèi)容n1從制作技術(shù)的角度調(diào)查視聽資料是否存在剪輯、編輯的情況 n2從與其他證據(jù)對比、比較的角度調(diào)查視聽資料的內(nèi)容是否真實。 高等教育出版社高等教育出版社n四、視聽資料的制作與收集過程n衡量及判斷當(dāng)事人的行為是否屬于侵害了他人的合法權(quán)益或者違反了法律的禁止性規(guī)定，可以從以下兩個方面進(jìn)行把握：n1當(dāng)事人制作視聽資料所采用的工具 n2當(dāng)事人制作與收集視聽資料的場所 高等教育出版社高等教育出版社第七節(jié)第七節(jié) 對鑒定結(jié)論的調(diào)查對鑒定結(jié)論的調(diào)查 n一、鑒定人是否具備鑒定資格n二、鑒定人是否屬于應(yīng)當(dāng)回避的人員n三、鑒定方法是否科學(xué)n四、鑒定

15、設(shè)備是否先進(jìn)n五、送鑒的材料是否充分、真實n六、鑒定結(jié)論與其他證據(jù)、事實之間是否存在矛盾 高等教育出版社高等教育出版社第八節(jié)第八節(jié) 對勘驗筆錄的調(diào)查對勘驗筆錄的調(diào)查 n勘驗筆錄的調(diào)查主要包括以下幾個方面：n一、勘驗筆錄的制作主體 n二、勘驗的程序n三、勘驗筆錄的形式要件 高等教育出版社高等教育出版社第九節(jié)第九節(jié) 對新類型證據(jù)的調(diào)查對新類型證據(jù)的調(diào)查n一、新類型證據(jù)的概述n所謂新類型的的證據(jù)，指的是隨著現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)，特別是電子技術(shù)、互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)的迅速發(fā)展和廣泛應(yīng)用，在訴訟實踐中出現(xiàn)的一些新型證據(jù)。對于新類型證據(jù)有必要說明的是，在新類型的證據(jù)中是不包括使用測謊儀所獲取的鑒定結(jié)論的。高等教育出版社高等教

16、育出版社n對電子證據(jù)的調(diào)查和查證應(yīng)當(dāng)包括兩個方面：n一是針對電子證據(jù)的技術(shù)性特征所進(jìn)行的調(diào)查。n二是針對電子證據(jù)的證明性特征所進(jìn)行的調(diào)查。 二、電子證據(jù)的調(diào)查二、電子證據(jù)的調(diào)查高等教育出版社高等教育出版社n（一）針對電子證據(jù)技術(shù)性特征的調(diào)查 n1.對于電子郵件一類證據(jù)的調(diào)查 n2對于其他電子證據(jù)的調(diào)查 n（二）針對電子證據(jù)證明特征的調(diào)查 n針對電子證據(jù)證明特征的調(diào)查，指的是針對電子證據(jù)在具體案件證明活動中所體現(xiàn)出的證據(jù)特性進(jìn)行的調(diào)查。 高等教育出版社高等教育出版社n2007年4月5日，經(jīng)群眾舉報某縣衛(wèi)生防疫站在對黃某的個體餐館進(jìn)行檢查時，發(fā)現(xiàn)衛(wèi)生條件存在嚴(yán)重問題，當(dāng)即限期改正，并對其處以罰款1

17、000元。但該衛(wèi)生防疫站當(dāng)時沒有出具決定書，也沒有收集有關(guān)證據(jù)，只給了黃某一張罰款收據(jù)。黃某不服衛(wèi)生防疫站的處罰決定，隨即向人民法院起訴，要求撤消衛(wèi)生防疫站的處罰決定。該衛(wèi)生防疫站接到黃某的起訴書之后，在未告知法院的條件下，自行找到黃某要求其提供處罰當(dāng)日的衛(wèi)生不合格的有關(guān)證據(jù)。練習(xí)案例練習(xí)案例 高等教育出版社高等教育出版社n問：n（1）在該衛(wèi)生防疫站沒有出具決定書的條件下，人民法院是否應(yīng)當(dāng)受理黃某提起的訴訟？n（2）該衛(wèi)生防疫站向個體餐館老板黃某收集證據(jù)的行為是否合法？為什么？ 高等教育出版社高等教育出版社擴(kuò)展閱讀擴(kuò)展閱讀 n1.【德】奧特馬堯厄尼希著：民事訴訟法，周翠譯，法律出版社2003年版。n2.【日】中村英郎著，陳剛等譯：新民事訴訟法講義第14章第3節(jié)：證據(jù)調(diào)查，法律出版社2001年版。n3【日】三月章著，汪一凡譯：日本民事訴訟法第5編第2章第4節(jié)第6款：證據(jù)調(diào)查通則，五南圖書出版公司1974年版。 高等教育出版社高等教育出版社n4陳榮宗、林慶苗：民事訴訟法第4編第2章第4節(jié)第：各種證據(jù)方法之調(diào)查程序，三民書局1997年印行。n5何家弘主編