公司法第八周筆記

1、第八章 股東權(quán)利的行使與保護股東權(quán)利的性質(zhì)關(guān)于股東權(quán)性質(zhì)的幾種學(xué)說：1.所有權(quán)說所有權(quán)的核心是對財產(chǎn)的支配權(quán)，對財產(chǎn)的支配權(quán)，解釋股東對財產(chǎn)的支配權(quán)。對民法的一些概念進行了新的解釋和擴張。股東的所有權(quán)用民法的解釋方法，可以理解為按份共有。2.債權(quán)說3. 社員權(quán)說不同于一般的社團概念4.獨立民事權(quán)利說在民法的財產(chǎn)權(quán)形態(tài)之外，另外認為是一種財產(chǎn)形態(tài)。由于其范圍無法界定，所以其瑕疵亦有。公司是一個團體，需要有團體運行的基本規(guī)則。二、股東權(quán)利的類型1.依權(quán)利行使之目的為標準，可分為自益權(quán)與共益權(quán)。 共益權(quán)，股東為了自己的權(quán)力以外也為了他人的權(quán)利而行使的權(quán)利。2.依權(quán)利主體之不同為標準，可分為普通股股東

2、權(quán)和特別股股東權(quán)。特別股包括優(yōu)先股、 = 1 * GB3 優(yōu)先股：在公司分配股利的時候有優(yōu)先分配股利的權(quán)利的股權(quán)；或者可以在公司固定分配的股利以外，還可以定期固定的獲得額外的投資回報。因為優(yōu)先股其在分配利潤時有優(yōu)先的權(quán)利，因此在公司表決權(quán)方面是有限制的。例如，聯(lián)想收購IBM = 2 * GB3 一股包括了多個表決權(quán)的股份也是特別股的一種形式3.依權(quán)利之性質(zhì)為標準，可分為固有權(quán)和非固有權(quán)。固有權(quán)，公司章程不能夠自治予以剝奪的權(quán)利，與共益權(quán)相對應(yīng)非固有權(quán)，公司章程可以通過自治方式予以剝奪的權(quán)利，例如財產(chǎn)方面的分配利益，與自益權(quán)相對應(yīng)。4.依權(quán)利之行使方式，可分為單獨股東權(quán)和少數(shù)股東權(quán)。 需要股東持

3、有一定的比例的股份才能夠行使的股權(quán)為單獨股東權(quán)不需要股東持有一定的比例的股份才能夠行使的股權(quán)為少數(shù)股東權(quán)自益權(quán)均為單獨股東權(quán)，共益權(quán)有一部分是單獨股東權(quán)，但是限于一定比例以上股份才能夠行使權(quán)利的情形也存在很多。中國的股東派生訴訟規(guī)定需要持股比例1%以上，國外的規(guī)定不同。三、股東權(quán)利的行使在股東利益保護方面，股東權(quán)利的設(shè)置是前提，但股東權(quán)利的行使是保證，在某種意義上，能夠行使的權(quán)利和實際上被行使的權(quán)利才是有意義的權(quán)利。 表決權(quán)（voting rights）行使的方式使得股東比較方便地行使表決權(quán)。股東在公司治理的基本模式中的地位不是直接管理公司，而是通過其表決權(quán)來發(fā)表意見。股東表決權(quán)，是指股東就股

4、東會議的議案的決議全。股東表決權(quán)是股東的一項基本權(quán)利，它表現(xiàn)的是股東參與公司重大決策的權(quán)利和選擇管理者的權(quán)利。股東權(quán)力行使的方式1.會議式行使方式2.非會議式行使方式（二）股東權(quán)利行使的一般規(guī)則1.權(quán)利自由行使的一般規(guī)則 2.公司法是團體法，股東行使權(quán)利應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)的規(guī)定，而公司章程和公司決議等也具有約束股東并規(guī)范股東權(quán)利行使的作用。 （三）股東權(quán)利行使的特殊規(guī)則：以股東權(quán)利的性質(zhì)為基礎(chǔ)1.股東權(quán)利的整體性與權(quán)利行使規(guī)則例如，股東的權(quán)利分配請求權(quán)在股東大會的分配之前是不確定的2.股東權(quán)利的多樣性與權(quán)利行使規(guī)則3.股東權(quán)利的程序性與權(quán)利行使規(guī)則股東大會的書面通知，股東知情權(quán)等，都表現(xiàn)了

5、股東權(quán)利的程序性。公司法第三十四條規(guī)定：股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。 股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應(yīng)當向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。四、揭開公司面紗制度（一）揭開公司面紗的條件1.資本過低2.資產(chǎn)混淆3.財務(wù)和管理混同4.業(yè)務(wù)混同（二）揭開公司面紗的一般規(guī)律1.揭開公司面紗的案件通常只涉及閉鎖公司

6、2.在涉及母子公司以及公司集團的情況下，法官揭開公司面紗的概率顯然更高。3.在自愿債權(quán)人與非自愿債權(quán)人案件中揭開公司面紗的概率。（三）中國法的法人人格否認制度公司法第20條第3款：公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任。中國法上沒有規(guī)定揭開公司的面紗制度，而是效仿日本規(guī)定了法人人格否認制度。1.公司人格否認制度法定化的爭議對應(yīng)的揭開公司面紗在英美法中或者在德國中都是在判例法中逐漸形成的。但是在中國規(guī)定歷史中的案例概念抽象成為成文法中的規(guī)定，其法律化過程中，在司法適用過程中也是很困難的。2.必須適用于司法程序必須是通過訴訟的程序

7、解決3.債權(quán)人的舉證責任基于勞動關(guān)系的債權(quán)人也有權(quán)提起訴訟4.法人人格否認適用的結(jié)果濫用權(quán)利的股東對公司的債務(wù)承擔連帶責任，但是究竟公司是第一責任人還是濫用權(quán)利的股東是第一責任人，法律并沒有明確規(guī)定，實務(wù)中也沒有形成一致的實踐。 = 1 * GB3 因此，只要公司能夠?qū)崿F(xiàn)債權(quán)人的債的清償，就可以認為沒有損害公司債權(quán)人的利益。因此，公司的財產(chǎn)足以清償公司債權(quán)人債權(quán)時是不需要進行法人人格否認的。 = 2 * GB3 多個股東濫用權(quán)利時，如何進行內(nèi)部責任分配不涉及公司人格否認的討論 = 3 * GB3 如果是股東濫用權(quán)利而以公司股東大會決議的形式損害了債權(quán)人債權(quán)時，那么究竟哪些股東承擔連帶責任？還是

8、認為所有的股東均承擔連帶責任？分析：因為在有限責任公司股東是需要在股東大會決議上署名的，因此對決議導(dǎo)致對債權(quán)人損害時，同意這種損害行為的股東可以認為需要承擔連帶責任；但是由于上市公司的股東大會決議公司的股東并不能實現(xiàn)均簽名，而只能實現(xiàn)董事會的簽名，因此很難界定需要承擔連帶責任的股東，關(guān)于這一點問題的解決，還有待于公司法進行進一步的立法解釋加以闡釋。5.公司人格否認的判決效力在執(zhí)行階段的時候，是否可以有簡易程序而不必要提起單獨的公司人格否認的訴訟。五、股東權(quán)利的保護（一）股東權(quán)利保護與股東權(quán)利行使的區(qū)分意義通過股東權(quán)利行使來過濾一部分股東權(quán)利保護訴訟例如股東的利潤分配請求權(quán)，需要先向公司的股東大

9、會提請 （二）股東權(quán)利保護的理念和原則1.資本多數(shù)決與股東權(quán)利保護資本多數(shù)決保護的是一般的規(guī)則2. “兩權(quán)分離”與股東權(quán)利保護3.資本市場的作用與股東權(quán)利保護（三）股東派生訴訟任何人只要是侵犯了公司的利益，公司不提起訴訟的，公司股東可以提起派生訴訟1.當事人 連續(xù)持有公司股份5%以上180天以上的股東2.前置程序如果情況緊急，根據(jù)公司法解釋，如果債權(quán)即將到期、或者公司的侵權(quán)人即為公司的董監(jiān)高等導(dǎo)致前置程序形同虛設(shè)等的情況下，前置程序不強制3.原告的擔保實務(wù)中，出于鼓勵股東提起訴訟的考慮，沒有規(guī)定股東提起派生訴訟時提供擔保，但是實際上在今后是否可以考慮提供擔保，仍未可知（四）股東知情權(quán)1.已轉(zhuǎn)讓股權(quán)的原股東的原告資格2.查閱對象：是否包括會計憑證？3.股東能否借助專業(yè)人士查閱會計賬簿？4.股東知情權(quán)訴訟案例：股東知情權(quán)糾紛原告藏麗系天衡會計公司股東之一。后藏麗等人出資設(shè)立天健會計公司(藏麗為法定代表人)。為此藏麗向天衡會計公司提出辭職和退股申請。2000年6月藏麗與天衡會計公司法定代表人余瑞玉簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。藏麗并取得天衡會計公司1999年度分紅。2002年3月藏麗致函天衡會計公司:本人至今沒有看到天衡會計公司1999年度財