保成律政名師理論提高班鄢夢(mèng)萱知識(shí)產(chǎn)權(quán)法講義

1、北京新律政保成教育2010年提高階段知識(shí)產(chǎn)權(quán)法鄢夢(mèng)萱主講古之立大事者，不惟有超世之才，亦必有堅(jiān)忍不拔之志。 蘇軾 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc261273818 2010第一階段講義知識(shí)產(chǎn)權(quán)法（鄢夢(mèng)萱） PAGEREF _Toc261273818 h 2 HYPERLINK l _Toc261273819 第一章著作權(quán) PAGEREF _Toc261273819 h 2 HYPERLINK l _Toc261273820 一、著作權(quán)的取得原則 PAGEREF _Toc261273820 h 2 HYPERLINK l _Toc261273821 二、著作權(quán)的

2、客體 PAGEREF _Toc261273821 h 3 HYPERLINK l _Toc261273822 三、著作權(quán)的主體（歸屬）【】 PAGEREF _Toc261273822 h 3 HYPERLINK l _Toc261273823 四、著作權(quán)的內(nèi)容【】 PAGEREF _Toc261273823 h 4 HYPERLINK l _Toc261273824 五、著作權(quán)的限制合理使用【】 PAGEREF _Toc261273824 h 5 HYPERLINK l _Toc261273825 六、鄰接權(quán)【】 PAGEREF _Toc261273825 h 6 HYPERLINK l _T

3、oc261273826 七、著作權(quán)的侵權(quán)賠償和訴訟 PAGEREF _Toc261273826 h 7 HYPERLINK l _Toc261273827 第二章專利權(quán) PAGEREF _Toc261273827 h 8 HYPERLINK l _Toc261273828 一、專利權(quán)的主體（專利權(quán)的歸屬） PAGEREF _Toc261273828 h 8 HYPERLINK l _Toc261273829 二、授予專利權(quán)的條件 PAGEREF _Toc261273829 h 9 HYPERLINK l _Toc261273830 （一）發(fā)明、實(shí)用新型專利的授權(quán)條件【】 PAGEREF _To

4、c261273830 h 9 HYPERLINK l _Toc261273831 （二）外觀設(shè)計(jì)專利的授權(quán)條件 PAGEREF _Toc261273831 h 9 HYPERLINK l _Toc261273832 三、專利的申請(qǐng)與審查 PAGEREF _Toc261273832 h 9 HYPERLINK l _Toc261273833 （一）專利申請(qǐng)?jiān)瓌t PAGEREF _Toc261273833 h 9 HYPERLINK l _Toc261273834 （二）專利權(quán)的無(wú)效 PAGEREF _Toc261273834 h 10 HYPERLINK l _Toc261273835 四、專利

5、實(shí)施的強(qiáng)制許可 PAGEREF _Toc261273835 h 10 HYPERLINK l _Toc261273836 （一）專利權(quán)人不實(shí)施時(shí)的強(qiáng)制許可 PAGEREF _Toc261273836 h 10 HYPERLINK l _Toc261273837 （二）根據(jù)公共利益需要的強(qiáng)制許可 PAGEREF _Toc261273837 h 11 HYPERLINK l _Toc261273838 （三）從屬專利的強(qiáng)制許可 PAGEREF _Toc261273838 h 11 HYPERLINK l _Toc261273839 五、專利權(quán)的保護(hù)【】 PAGEREF _Toc261273839

6、h 12 HYPERLINK l _Toc261273840 （一）專利侵權(quán)行為的認(rèn)定 PAGEREF _Toc261273840 h 12 HYPERLINK l _Toc261273841 （二）專利侵權(quán)糾紛的解決機(jī)制 PAGEREF _Toc261273841 h 12 HYPERLINK l _Toc261273842 第三章商標(biāo)權(quán) PAGEREF _Toc261273842 h 13 HYPERLINK l _Toc261273843 一、注冊(cè)商標(biāo)的種類 PAGEREF _Toc261273843 h 13 HYPERLINK l _Toc261273844 二、商標(biāo)注冊(cè)的審查和核準(zhǔn)

7、 PAGEREF _Toc261273844 h 14 HYPERLINK l _Toc261273845 三、商標(biāo)權(quán)的內(nèi)容 PAGEREF _Toc261273845 h 15 HYPERLINK l _Toc261273846 四、注冊(cè)商標(biāo)的撤銷 PAGEREF _Toc261273846 h 16 HYPERLINK l _Toc261273847 五、商標(biāo)侵權(quán)行為【】 PAGEREF _Toc261273847 h 17 HYPERLINK l _Toc261273848 六、馳名商標(biāo) PAGEREF _Toc261273848 h 182010第一階段講義知識(shí)產(chǎn)權(quán)法（鄢夢(mèng)萱）第一章著

8、作權(quán)一、著作權(quán)的取得原則作品獲得著作權(quán)法的保護(hù)時(shí)間為自作品創(chuàng)作完成之日，不需要履行任何手續(xù)。此即著作權(quán)的自動(dòng)保護(hù)原則。要點(diǎn)為：1、著作權(quán)自作品創(chuàng)作完成之日起產(chǎn)生。（條例第6條）2、著作權(quán)的取得，不以是否“發(fā)表”為條件（著作權(quán)法第2條）。3、“發(fā)表”，是指著作權(quán)人自行或者許可他人公之于眾的行為（條例第20條）。二、著作權(quán)的客體著作權(quán)的客體即作品，作品是指文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。（一）下列表現(xiàn)形式均為作品（第3條/條例第4條）。（1）文字作品；（2）口述作品；（3）音樂(lè)、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品；（4）美術(shù)、建筑作品；（5）攝影作品；（6）電影作品和

9、以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品；（7）工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品；（8）計(jì)算機(jī)軟件；（9）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品（如民間文學(xué)藝術(shù)作品）。2、影視作品為作品，享有著作權(quán)；但是錄音錄像不是作品，只享有鄰接權(quán)。（二）本法不予以保護(hù)的對(duì)象本法第5條規(guī)定，下列對(duì)象不受本法保護(hù)：1、法律、法規(guī)，國(guó)家機(jī)關(guān)的決議、決定、命令和其他具有立法、行政、司法性質(zhì)的文件，及其官方正式譯文。2、時(shí)事新聞。條例第5條規(guī)定：“時(shí)事新聞，是指通過(guò)報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體報(bào)道的單純事實(shí)消息?！?、歷法、通用數(shù)表、通用表格和公式。如：電話簿、節(jié)目預(yù)告表、元素周期表、乘法口訣表等。三、著

10、作權(quán)的主體（歸屬）【】（一）委托作品的著作權(quán)人1、著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過(guò)合同約定；2、合同未作明確約定或者沒(méi)有訂立合同的，推定為：著作權(quán)屬于受托人。3、委托作品著作權(quán)屬于受托人的情形，委托人在約定的使用范圍內(nèi)享有使用作品的權(quán)力；雙方?jīng)]有約定使用作品范圍的，委托人可以在委托創(chuàng)作的特定目的范圍內(nèi)免費(fèi)使用該作品。（司法解釋第12條）4、由他人執(zhí)筆，本人審閱定稿并以本人名義發(fā)表的報(bào)告、講話等作品，著作權(quán)歸報(bào)告人或者講話人享有。著作權(quán)人可以支付給執(zhí)筆人適當(dāng)?shù)膱?bào)酬；（司法解釋第13條）5、自傳體作品，有約定的從約定，無(wú)約定的，著作權(quán)歸該特定人物享有，執(zhí)筆人或者整理人可以要求獲得適當(dāng)報(bào)酬；（司法解

11、釋第14條）（二）合作作品的著作權(quán)人合作作品，指兩人以上合作創(chuàng)作的作品。要點(diǎn)為：1、著作權(quán)由合作作者共同享有。沒(méi)有參加創(chuàng)作的人，不能成為合作作者；2、合作作品可以分割使用的，作者對(duì)各自創(chuàng)作的部分可以單獨(dú)享有著作權(quán)，但行使著作權(quán)時(shí)不得侵犯合作作品整體的著作權(quán)；3、合作作品不可以分割使用的，其著作權(quán)由各合作作者共同享有，通過(guò)協(xié)商一致行使；不能協(xié)商一致，又無(wú)正當(dāng)理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉(zhuǎn)讓以外的其他權(quán)利，但是所得收益應(yīng)當(dāng)合理分配給所有合作作者（條例第9條）；4、合作作者之一死亡后，其對(duì)合作作品享有的著作權(quán)法第10條第一款第（五）項(xiàng)至第（十七）項(xiàng)規(guī)定的權(quán)利無(wú)人繼承又無(wú)人受遺贈(zèng)的，由其他合作作

12、者享有（條例第14條）。（三）原件所有權(quán)轉(zhuǎn)移作品的著作權(quán)人（1）美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，著作權(quán)仍歸創(chuàng)作人享有；（2）原件所有人享有展覽權(quán)、所有權(quán)。（四）演繹、匯編作品的著作權(quán)人1、演繹作品包括：改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品；2、著作權(quán)由演繹人享有。但行使著作權(quán)時(shí)不得侵犯原作品的著作權(quán)。3、匯編作品，即將其他作品或者作品的片段通過(guò)選擇或者編排，匯集成新作品的權(quán)利。4、匯編作品的著作權(quán)由匯編人享有。但行使著作權(quán)時(shí)不得侵犯原作品的著作權(quán)。（五）影視作品的著作權(quán)人1、著作權(quán)由制片者享有；2、編劇、導(dǎo)演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權(quán)，并有權(quán)按照與制片者簽訂的合同獲得報(bào)酬；3、劇本、

13、音樂(lè)等可以單獨(dú)使用的作品的作者有權(quán)單獨(dú)行使其著作權(quán)?！纠}】（2008-3-20） 李某于2006年8月4日創(chuàng)作完成小說(shuō)別來(lái)煩我，2007年3月5日發(fā)表于某文學(xué)刊物后被張某改編成劇本，甲公司根據(jù)該劇本拍成同名電視劇，乙電視臺(tái)將該電視劇進(jìn)行播放。對(duì)此，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？李某從2007年3月5日起對(duì)小說(shuō)享有著作權(quán)張某對(duì)劇本享有著作權(quán)甲公司將該劇本拍成電視劇應(yīng)當(dāng)取得李某和張某的許可并支付報(bào)酬乙電視臺(tái)播放該電視劇應(yīng)當(dāng)取得甲公司許可并支付報(bào)酬四、著作權(quán)的內(nèi)容【】根據(jù)本法第10條，著作權(quán)包括人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)兩部分。要點(diǎn)為：（一）著作人身權(quán)1、發(fā)表權(quán)。即決定作品是否公之于眾的權(quán)利。2、署名權(quán)。3、修改權(quán)。

14、是對(duì)作者人格的尊重。報(bào)紙、雜志社進(jìn)行的不影響作品內(nèi)容的文字性刪節(jié)不屬于修改權(quán)控制范圍。但內(nèi)容的修改要經(jīng)過(guò)作者同意。4、保護(hù)作品完整權(quán)。即保護(hù)作品不受歪曲、篡改的權(quán)利。（二）著作財(cái)產(chǎn)權(quán)1、使用權(quán)。包括下列各項(xiàng)權(quán)利：（1）復(fù)制權(quán)，即以印刷、復(fù)印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權(quán)利； （2）發(fā)行權(quán)，即以出售或者贈(zèng)與方式向公眾提供作品的原件或者復(fù)制件的權(quán)利； （3）出租權(quán)，即有償許可他人臨時(shí)使用電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計(jì)算機(jī)軟件的權(quán)利，計(jì)算機(jī)軟件不是出租的主要標(biāo)的的除外； （4）展覽權(quán)，即公開(kāi)陳列美術(shù)作品、攝影作品的原件或者復(fù)制件的權(quán)利； （5）表演權(quán)，即

15、公開(kāi)表演作品，以及用各種手段公開(kāi)播送作品的表演的權(quán)利； 演藝人表演表演權(quán)機(jī)械裝置表演 （6）放映權(quán)； （7）廣播權(quán)； （8）信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，即以有線或者無(wú)線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品的權(quán)利； （9）攝制權(quán)； （10）改編權(quán)； （11）翻譯權(quán)； （12）匯編權(quán)，即將作品或者作品的片段通過(guò)選擇或者編排，匯集成新作品的權(quán)利。2、許可使用權(quán)。3、轉(zhuǎn)讓權(quán)。著作人身權(quán)不能轉(zhuǎn)讓，但著作財(cái)產(chǎn)權(quán)可以轉(zhuǎn)讓。4、獲得報(bào)酬權(quán)?！纠}】（2007-3-59）甲創(chuàng)作并演唱了都是玫瑰惹的禍，乙公司擅自將該歌曲制成彩鈴在網(wǎng)絡(luò)上供免費(fèi)下載。乙公司侵犯了甲的哪些權(quán)利?信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)廣播權(quán)表演者

16、權(quán)發(fā)行權(quán)五、著作權(quán)的限制合理使用【】“著作權(quán)的限制”，即對(duì)作者的限制，他人不經(jīng)作者許可可以使用其作品，并不視為侵權(quán)行為。我們需要重點(diǎn)掌握“合理使用”制度。（一）合理使用 “合理使用”是指，在法定情況下使用作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向著作權(quán)人支付報(bào)酬。但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利。本法第22條：在下列情況下使用作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報(bào)酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利：（一）為個(gè)人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；【個(gè)人使用】（二）為介紹、評(píng)論某一作品或者說(shuō)明某一問(wèn)題，在作品中適當(dāng)

17、引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；（三）為報(bào)道時(shí)事新聞，在報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)發(fā)表的作品；【時(shí)事新聞】（四）報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體刊登或者播放其他報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體已經(jīng)發(fā)表的關(guān)于政治、經(jīng)濟(jì)、宗教問(wèn)題的時(shí)事性文章，但作者聲明不許刊登、播放的除外；（五）報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體刊登或者播放在公眾集會(huì)上發(fā)表的講話，但作者聲明不許刊登、播放的除外；（六）為學(xué)校課堂教學(xué)或者科學(xué)研究，翻譯或者少量復(fù)制已經(jīng)發(fā)表的作品，供教學(xué)或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行；（七）國(guó)家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品；（八）圖書(shū)館、檔案館、紀(jì)念

18、館、博物館、美術(shù)館等為陳列或者保存版本的需要，復(fù)制本館收藏的作品；【五館收藏】（九）免費(fèi)表演已經(jīng)發(fā)表的作品，該表演未向公眾收取費(fèi)用，也未向表演者支付報(bào)酬；【免費(fèi)表演】（十）對(duì)設(shè)置或者陳列在室外公共場(chǎng)所的藝術(shù)作品進(jìn)行臨摹、繪畫(huà)、攝影、錄像；【機(jī)械復(fù)制】（十一）將中國(guó)公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語(yǔ)言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語(yǔ)言文字作品在國(guó)內(nèi)出版發(fā)行；【漢譯少】（十二）將已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲文出版?！久の摹壳翱钜?guī)定適用于對(duì)出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)的權(quán)利的限制?！纠}】（2009-3-15）甲創(chuàng)作的一篇雜文，發(fā)表后引起較大轟動(dòng)。該雜文被多家報(bào)刊、網(wǎng)站無(wú)償轉(zhuǎn)載。乙將該

19、雜文譯成法文，丙將之譯成維文，均在國(guó)內(nèi)出版，未征得甲的同意，也未支付報(bào)酬。下列哪一觀點(diǎn)是正確的？ A報(bào)刊和網(wǎng)站轉(zhuǎn)載該雜文的行為不構(gòu)成侵權(quán)B乙和丙的行為均不構(gòu)成侵權(quán)C乙的行為不構(gòu)成侵權(quán)，丙的行為構(gòu)成侵權(quán)D乙的行為構(gòu)成侵權(quán)，丙的行為不構(gòu)成侵權(quán) 六、鄰接權(quán)【】鄰接權(quán)，是指作品傳播者對(duì)在傳播作品過(guò)程中產(chǎn)生的勞動(dòng)成果依法享有的專有權(quán)利，又稱為作品傳播者權(quán)或與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益。我國(guó)著作權(quán)法賦予出版者、表演者、錄制者、播放者以鄰接權(quán)。（一）出版者的權(quán)利（一般了解，第30-36條）（二）表演者的權(quán)利和義務(wù)（第37-39條）1、權(quán)利主體：演員或者演出單位。2、使用他人作品表演，表演者應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人許可，并支付

20、報(bào)酬。3、對(duì)演繹作品的表演，實(shí)行雙許可雙付費(fèi)4、表演者的權(quán)利：表明身份權(quán)；許可權(quán)。5、被許可人的義務(wù)。應(yīng)當(dāng)?shù)玫街鳈?quán)人許可，并支付報(bào)酬。（三）錄制者的權(quán)利和義務(wù)（第40-42條）1、主體是錄音或錄像制作者。2、使用他人作品制作錄音錄像制品，應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人許可，并支付報(bào)酬。3、對(duì)演繹作品的錄音錄像，實(shí)行雙許可雙付費(fèi)。4、法定許可。使用他人已經(jīng)合法錄制為錄音制品的音樂(lè)作品制作錄音制品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但要支付報(bào)酬。5、被許可人的義務(wù)。被許可人復(fù)制、發(fā)行、通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播錄音錄像制品，還應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人、表演者許可，并支付報(bào)酬。（四）播放者的權(quán)利和義務(wù)（第4346條）1、主體是廣播電臺(tái)

21、、電視臺(tái)。2、播放他人未發(fā)表的作品，應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人許可，并支付報(bào)酬。3、播放他人已發(fā)表的作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當(dāng)支付報(bào)酬。4、播放已經(jīng)出版的錄音制品，三九考資可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當(dāng)支付報(bào)酬。5、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)有權(quán)禁止未經(jīng)其許可的下列行為：（1）將其播放的廣播、電視轉(zhuǎn)播；【禁止轉(zhuǎn)播】（2）將其播放的廣播、電視錄制在音像載體上以及復(fù)制音像載體。【禁止錄制、禁止復(fù)制】【例題】（2006-3-18）甲電視臺(tái)獲得2006年德國(guó)世界杯足球賽A隊(duì)與B隊(duì)比賽的現(xiàn)場(chǎng)直播權(quán)。乙電視臺(tái)未經(jīng)許可將甲電視臺(tái)播放的比賽實(shí)況予以轉(zhuǎn)播，丙電視臺(tái)未經(jīng)許可將乙電視臺(tái)轉(zhuǎn)播的實(shí)況比賽錄制在音像載體上以備將來(lái)播放，

22、丁某未經(jīng)許可將丙電視臺(tái)錄制的該節(jié)目復(fù)制一份供其兒子觀看。下列哪種說(shuō)法是正確的？A、乙電視臺(tái)侵犯了A隊(duì)和B隊(duì)的表演者權(quán)B、甲電視臺(tái)有權(quán)禁止乙電視臺(tái)的轉(zhuǎn)播行為C、丙電視臺(tái)的錄制行為沒(méi)有侵犯甲電視臺(tái)的權(quán)利D、丁的行為侵犯了甲電視臺(tái)的復(fù)制權(quán)七、著作權(quán)的侵權(quán)賠償和訴訟1、訴訟時(shí)效。（1）最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋第28條規(guī)定：“侵犯著作權(quán)的訴訟時(shí)效為2年，自著作權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)行為之日起計(jì)算。權(quán)利人超過(guò)2年起訴的，如果侵權(quán)行為在起訴時(shí)仍在持續(xù)，在該著作權(quán)保護(hù)期內(nèi)，人民法院應(yīng)當(dāng)判決被告停止侵權(quán)行為；侵權(quán)損害賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)自權(quán)利人向人民法院起訴之日起向前推算2年計(jì)算。

23、”如，著作權(quán)人甲于2000年1月1日知道侵權(quán)行為，但直到2005年1月1日才起訴，此時(shí)，在著作權(quán)保護(hù)期內(nèi)，侵權(quán)行為仍在繼續(xù)，那么，法院仍應(yīng)當(dāng)判決被告停止侵權(quán)行為，并自2003年1月1日起計(jì)算侵權(quán)損害賠償數(shù)額。2、管轄。（1）著作權(quán)和商標(biāo)侵權(quán)的一審，可以由中級(jí)人民法院，也可以由基層人民法院管轄。關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋第2條：“著作權(quán)民事糾紛案件，由中級(jí)以上人民法院管轄。 各高級(jí)人民法院根據(jù)本轄區(qū)的實(shí)際情況，可以確定若干基層人民法院管轄第一審著作權(quán)民事糾紛案件?！保?）專利侵權(quán)案件的一審，均由中級(jí)人民法院管轄。即由“省級(jí)人民政府所在地的中級(jí)人民法院或最高人民法院指定的中級(jí)

24、人民法院管轄”。3、原告（1）獨(dú)占許可合同中的被許可人，可以單獨(dú)起訴。獨(dú)占許可合同，是指合同約定的時(shí)間和地域內(nèi)，許可人授權(quán)一家被許可人使用其智力成果，許可人和第三人均不再享有使用權(quán)。（2）排他許可合同中的被許可人，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人不起訴的情況下，可以代位起訴。排他許可合同，是指合同約定的時(shí)間和地域內(nèi)，許可人授權(quán)一家被許可人使用其智力成果，且許可人保留對(duì)該智力成果的使用權(quán)，任何第三人均不再享有使用權(quán)。（3）普通許可合同中的被許可人，不享有起訴權(quán)。普通許可合同，是指合同約定的時(shí)間和地域內(nèi)，許可人授權(quán)多家被許可人使用其智力成果，且許可人自己也保留對(duì)該智力成果的使用權(quán)。4、保全措施。（1）訴前禁令。起

25、訴前責(zé)令停止有關(guān)行為，又被稱為“臨時(shí)禁令”，但申請(qǐng)?jiān)V前禁令方必須提交相關(guān)證據(jù)和擔(dān)保。（2）訴前財(cái)產(chǎn)保全。采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財(cái)產(chǎn)保全的措施（第49條）；（3）訴前證據(jù)保全。（第50條）5著作權(quán)侵權(quán)損害賠償。一般了解第二章專利權(quán)專利法所稱的發(fā)明創(chuàng)造是指發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)。一、專利權(quán)的主體（專利權(quán)的歸屬）（一）發(fā)明人或設(shè)計(jì)人（二）受讓人（三）職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利人職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造中，專利申請(qǐng)權(quán)、專利權(quán)歸單位；發(fā)明人或設(shè)計(jì)人有署名權(quán)，有權(quán)在其專利產(chǎn)品或者該產(chǎn)品包裝上標(biāo)明專利標(biāo)記和專利號(hào)；有獲得報(bào)酬權(quán)，有權(quán)在專利申請(qǐng)文件中寫(xiě)明自己是發(fā)明人或設(shè)計(jì)人。 （四）委托發(fā)明的專利人委托人完成的發(fā)明，有約定的從

26、約定；無(wú)約定的，申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于完成的單位或者個(gè)人（即受托人）；申請(qǐng)被批準(zhǔn)后，申請(qǐng)的單位或者個(gè)人為專利權(quán)人。（五）合作發(fā)明的專利人合作完成的發(fā)明，有約定的從約定；無(wú)約定的，申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于完成的單位或者個(gè)人；申請(qǐng)被批準(zhǔn)后，申請(qǐng)的單位或者個(gè)人為專利權(quán)人。（六）專利權(quán)人的權(quán)利1、獨(dú)占實(shí)施權(quán)。2、實(shí)施許可權(quán)。（1）任何單位或者個(gè)人實(shí)施他人專利的，應(yīng)當(dāng)與專利權(quán)人訂立實(shí)施許可合同，向?qū)＠麢?quán)人支付專利使用費(fèi)。被許可人無(wú)權(quán)允許合同規(guī)定以外的任何單位或者個(gè)人實(shí)施該專利。（2）【09新增】專利申請(qǐng)權(quán)或者專利權(quán)的共有人對(duì)權(quán)利的行使有約定的，從其約定。沒(méi)有約定的，共有人可以單獨(dú)實(shí)施或者以普通許可方式許可他人實(shí)施

27、該專利；許可他人實(shí)施該專利的，收取的使用費(fèi)應(yīng)當(dāng)在共有人之間分配。除前款規(guī)定的情形外，行使共有的專利申請(qǐng)權(quán)或者專利權(quán)應(yīng)當(dāng)取得全體共有人的同意。（第15條）3、轉(zhuǎn)讓權(quán)。本法第10條明確，專利申請(qǐng)權(quán)和專利權(quán)可以轉(zhuǎn)讓。轉(zhuǎn)讓專利申請(qǐng)權(quán)或者專利權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書(shū)面合同，并向國(guó)務(wù)院專利行政部門(mén)登記，由國(guó)務(wù)院專利行政部門(mén)予以公告。專利申請(qǐng)權(quán)或者專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。4、標(biāo)示權(quán)。5、獲得獎(jiǎng)勵(lì)、報(bào)酬權(quán)。單位為專利權(quán)人，對(duì)發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人獎(jiǎng)勵(lì)，專利實(shí)施后，發(fā)明人或設(shè)計(jì)人有權(quán)按規(guī)定取得報(bào)酬。二、授予專利權(quán)的條件（一）發(fā)明、實(shí)用新型專利的授權(quán)條件【】授予專利權(quán)的發(fā)明和實(shí)用新型，應(yīng)當(dāng)具備新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性

28、。1、新穎性09專利法采用了“絕對(duì)新穎標(biāo)準(zhǔn)”，規(guī)定授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造在國(guó)內(nèi)外都沒(méi)有為公眾所知，以此來(lái)遏制“垃圾專利”。本法第22條第2款：“新穎性，是指該發(fā)明或者實(shí)用新型不屬于現(xiàn)有技術(shù)；也沒(méi)有任何單位或者個(gè)人就同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在申請(qǐng)日以前向國(guó)務(wù)院專利行政部門(mén)提出過(guò)申請(qǐng)，并記載在申請(qǐng)日以后公布的專利申請(qǐng)文件或者公告的專利文件中?！蓖瑮l第5款明確“現(xiàn)有技術(shù)”，是指申請(qǐng)日以前在國(guó)內(nèi)外為公眾所知的技術(shù)。2、不視為喪失新穎性的公開(kāi)不視為喪失新穎性的公開(kāi)，需掌握兩個(gè)關(guān)鍵詞：“首次”、“泄密”。申請(qǐng)專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請(qǐng)日以前6個(gè)月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性：（1）在中國(guó)政府主辦或者承認(rèn)的國(guó)際

29、展覽會(huì)上首次展出的；（2）在規(guī)定的學(xué)術(shù)會(huì)議或者技術(shù)會(huì)議上首次發(fā)表的；（3）他人未經(jīng)申請(qǐng)人同意而泄露其內(nèi)容的。3、創(chuàng)造性。（略）4、實(shí)用性。（略）（二）外觀設(shè)計(jì)專利的授權(quán)條件1、 授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)，應(yīng)當(dāng)不屬于現(xiàn)有設(shè)計(jì)；2、沒(méi)有在先申請(qǐng)；3、授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)與現(xiàn)有設(shè)計(jì)或者現(xiàn)有設(shè)計(jì)特征的組合相比，應(yīng)當(dāng)具有明顯區(qū)別。4、不得與在先權(quán)利相沖突。（第23條）三、專利的申請(qǐng)與審查（一）專利申請(qǐng)?jiān)瓌t1、先申請(qǐng)?jiān)瓌t：兩個(gè)以上的申請(qǐng)人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請(qǐng)專利的，專利權(quán)授予最先申請(qǐng)的人。（第9條）。2、單一性原則：一發(fā)明一專利（第31條）。3、優(yōu)先權(quán)原則。優(yōu)先權(quán)，指優(yōu)先權(quán)日為專利權(quán)的申請(qǐng)日。（1）國(guó)際優(yōu)

30、先權(quán)。三種專利均享有，其中，發(fā)明和實(shí)用新型為12個(gè)月，外觀設(shè)計(jì)為6個(gè)月。第29條：申請(qǐng)人自發(fā)明或者實(shí)用新型在外國(guó)第一次提出專利申請(qǐng)之日起十二個(gè)月內(nèi)，或者自外觀設(shè)計(jì)在外國(guó)第一次提出專利申請(qǐng)之日起六個(gè)月內(nèi)，又在中國(guó)就相同主題提出專利申請(qǐng)的，依照該外國(guó)同中國(guó)簽訂的協(xié)議或者共同參加的國(guó)際條約，或者依照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。申請(qǐng)人自發(fā)明或者實(shí)用新型在中國(guó)第一次提出專利申請(qǐng)之日起十二個(gè)月內(nèi)，又向國(guó)務(wù)院專利行政部門(mén)就相同主題提出專利申請(qǐng)的，可以享有優(yōu)先權(quán)。（2）國(guó)內(nèi)優(yōu)先權(quán)。只有發(fā)明、實(shí)用新型享有，時(shí)間為12個(gè)月。第29條第2款規(guī)定：申請(qǐng)人自發(fā)明或者實(shí)用新型在中國(guó)第一次提出專利申請(qǐng)之日起12內(nèi)

31、，又向國(guó)務(wù)院專利行政部門(mén)就相同主題提出專利申請(qǐng)的，可以享有優(yōu)先權(quán)。4形式法定原則（略）。（二）專利權(quán)的無(wú)效1、認(rèn)定專利權(quán)無(wú)效的程序（第45條）（1）自公告授予專利權(quán)之日起，任何人可以請(qǐng)求宣告專利無(wú)效，并無(wú)時(shí)間限制； （2）專利無(wú)效由專利復(fù)審委員會(huì)宣告。（3）對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)宣告專利權(quán)無(wú)效或者維持專利權(quán)的決定不服的，可以自收到通知之日起3個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴。人民法院應(yīng)當(dāng)通知無(wú)效宣告請(qǐng)求程序的對(duì)方當(dāng)事人作為第三人參加訴訟。2、專利權(quán)被認(rèn)定無(wú)效的后果（第47條）【】（1）被宣告無(wú)效的專利權(quán)視為自始即不存在。（2）不具有追溯力。宣告專利權(quán)無(wú)效的決定，對(duì)在宣告專利權(quán)無(wú)效前人民法院作出并已執(zhí)行的專利侵權(quán)

32、的判決、調(diào)解書(shū)，已經(jīng)履行或者強(qiáng)制執(zhí)行的專利侵權(quán)糾紛處理決定，以及已經(jīng)履行的專利實(shí)施許可合同和專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，不具有追溯力。（3）如果因?yàn)椴痪哂凶匪萘?，?dǎo)致不返還專利侵權(quán)賠償金、專利使用費(fèi)、專利權(quán)轉(zhuǎn)讓費(fèi)明顯違反公平原則的，應(yīng)當(dāng)全部或者部分返還。（4）應(yīng)當(dāng)給予賠償。因?qū)＠麢?quán)人的惡意給他人造成的損失，應(yīng)當(dāng)給予賠償。四、專利實(shí)施的強(qiáng)制許可“強(qiáng)制許可”是指國(guó)家專利行政機(jī)關(guān)可以不經(jīng)專利權(quán)人的同意，通過(guò)行政申請(qǐng)程序決定允許申請(qǐng)者（即非專利權(quán)人）實(shí)施他人的發(fā)明專利或者實(shí)用新型專利的制度。根據(jù)專利法的規(guī)定，專利實(shí)施的強(qiáng)制許可有下列幾種類型。（一）專利權(quán)人不實(shí)施時(shí)的強(qiáng)制許可1、限于發(fā)明和實(shí)用新型，不包括外觀設(shè)計(jì)專

33、利。2、專利權(quán)人出現(xiàn)下列法定情形時(shí)，其他人才可以不經(jīng)專利權(quán)人的同意而請(qǐng)求實(shí)施專利。（1）專利權(quán)人自專利權(quán)被授予之日起滿3年，且自提出專利申請(qǐng)之日起滿4年，無(wú)正當(dāng)理由未實(shí)施或者未充分實(shí)施其專利的。依該理由申請(qǐng)實(shí)施他人專利的，申請(qǐng)強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)，證明其以合理的條件請(qǐng)求專利權(quán)人許可其實(shí)施專利，但未能在合理的時(shí)間內(nèi)獲得許可。（2）專利權(quán)人行使專利權(quán)的行為被依法認(rèn)定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對(duì)競(jìng)爭(zhēng)產(chǎn)生的不利影響的。（二）根據(jù)公共利益需要的強(qiáng)制許可1、根據(jù)公共利益需要的強(qiáng)制許可，是指在國(guó)家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時(shí)，或者為了公共利益的目的，國(guó)務(wù)院專利行政部門(mén)可以給予實(shí)施發(fā)明專利或

34、者實(shí)用新型專利的強(qiáng)制許可。（第49條）2、限于發(fā)明和實(shí)用新型，不包括外觀設(shè)計(jì)專利。3、針對(duì)近年傳染性疾病，如艾滋病、肺結(jié)核、瘧疾等大規(guī)模流行，導(dǎo)致公共健康受到威脅，我國(guó)于2006年1月1日施行涉及公共健康問(wèn)題的專利實(shí)施強(qiáng)制許可辦法。根據(jù)該辦法，在我國(guó)預(yù)防或者控制傳染病的出現(xiàn)、流行，以及治療傳染病，屬于專利法第49條所述“為了公共利益目的”的行為。傳染病在我國(guó)的出現(xiàn)、流行導(dǎo)致公共健康危機(jī)的，屬于“國(guó)家緊急狀態(tài)”。在這次修改專利法時(shí)，將該辦法以及“多哈宣言”和世界貿(mào)易組織總理事會(huì)關(guān)于實(shí)施TRIPS協(xié)議與公共健康的多哈宣言第6段的決議的精神納入法律，特別增加了針對(duì)公共健康問(wèn)題的藥品專利強(qiáng)制許可。09

35、專利法根據(jù)公共健康需要的強(qiáng)制許可，是指為了公共健康目的，對(duì)取得專利權(quán)的藥品，國(guó)務(wù)院專利行政部門(mén)可以給予制造并將其出口到符合中華人民共和國(guó)參加的有關(guān)國(guó)際條約規(guī)定的國(guó)家或者地區(qū)的強(qiáng)制許可。（第50條）（三）從屬專利的強(qiáng)制許可“從屬專利”是指前后兩項(xiàng)專利之間在技術(shù)上存在從屬關(guān)系，即一項(xiàng)專利技術(shù)的必要技術(shù)特征包括了前一項(xiàng)有效專利的必要技術(shù)特征。前一項(xiàng)專利屬于在先專利（基本專利、先專利、母專利），后一項(xiàng)專利稱為從屬專利或附屬專利（在后專利、子專利）。關(guān)于從屬專利的強(qiáng)制許可的要點(diǎn)為：1、限于發(fā)明和實(shí)用新型，不包括外觀設(shè)計(jì)專利。2、后一專利權(quán)人必須申請(qǐng)。在該種情況下，申請(qǐng)強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)，

36、證明其以合理的條件請(qǐng)求專利權(quán)人許可其實(shí)施專利，但未能在合理的時(shí)間內(nèi)獲得許可。3、后一專利的實(shí)施有賴于前一專利。4、后一專利有顯著經(jīng)濟(jì)意義的重大技術(shù)進(jìn)步。5、在依照規(guī)定給予實(shí)施強(qiáng)制許可的情形下，國(guó)務(wù)院專利行政部門(mén)根據(jù)前一專利權(quán)人的申請(qǐng)，也可以給予后一發(fā)明或者實(shí)用新型的強(qiáng)制許可。（第50條）（四）對(duì)強(qiáng)制許可實(shí)施人的限制1、強(qiáng)制許可涉及的發(fā)明創(chuàng)造為半導(dǎo)體技術(shù)的，其實(shí)施范圍有限制：（1）限于公共利益的目的；（2）專利權(quán)人行使專利權(quán)的行為被依法認(rèn)定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對(duì)競(jìng)爭(zhēng)產(chǎn)生的不利影響的。2、強(qiáng)制許可的實(shí)施地域的限制（一般了解，見(jiàn)本法第53條）3、取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人不享有獨(dú)占的

37、實(shí)施權(quán)，并且無(wú)權(quán)允許他人實(shí)施。4、取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人應(yīng)當(dāng)付給專利權(quán)人合理的使用費(fèi)。五、專利權(quán)的保護(hù)【】（一）專利侵權(quán)行為的認(rèn)定1、侵權(quán)行為的認(rèn)定（1）必須是有效的專利，即在專利權(quán)有效期間內(nèi)；（2）必須有侵害行為；（3）主觀上，以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為目的，非生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的的實(shí)施行為，不構(gòu)成侵權(quán)。2、直接侵權(quán)行為未經(jīng)專利權(quán)人許可，實(shí)施其專利，即為侵犯其專利權(quán)。如采用制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口，等等行為。（2）為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利侵權(quán)產(chǎn)品，能證明該產(chǎn)品合法來(lái)源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。（第70條）該規(guī)定即通常所稱專利的“善意侵權(quán)”行為，雖然無(wú)

38、須承擔(dān)賠償責(zé)任，但是仍然屬于侵犯專利權(quán)的行為，應(yīng)當(dāng)停止侵害。3、間接侵權(quán)行為如銷售專利產(chǎn)品的零部件，制造專利產(chǎn)品的磨具或機(jī)械設(shè)備等輔助行為。實(shí)務(wù)中，適用民法通則第130條的規(guī)定，認(rèn)定為共同侵權(quán)行為。4、不視為侵犯專利權(quán)的行為重點(diǎn)專利法第62、69條規(guī)定了不視為侵犯專利權(quán)的行為（1） 在專利侵權(quán)糾紛中，被控侵權(quán)人有證據(jù)證明其實(shí)施的技術(shù)或者設(shè)計(jì)屬于現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計(jì)的，不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。（第62條）（09新增點(diǎn)）（2）專利耗盡，不視為侵權(quán)。（專利耗盡原則）第69條第1項(xiàng)規(guī)定：“專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個(gè)人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口該產(chǎn)品的”不

39、是侵權(quán)行為。（3）先用權(quán)原則。是指，在專利申請(qǐng)日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的，不是侵權(quán)行為。（4）臨時(shí)過(guò)境的使用權(quán)原則。（一般了解）（5）非商業(yè)使用原則。是指，專為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)而使用有關(guān)專利的，不是侵權(quán)行為。（6）為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門(mén)為其制造、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，不是侵權(quán)行為。（09新增點(diǎn)）（二）專利侵權(quán)糾紛的解決機(jī)制1、專利侵權(quán)案件的管轄和訴訟時(shí)效（1）最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問(wèn)題的若干規(guī)定第2條：“專利糾紛第一審案件，由各省、自治

40、區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級(jí)人民法院和最高人民法院指定的中級(jí)人民法院管轄?！保?）侵犯專利權(quán)的訴訟時(shí)效為2年。2、訴前保全措施（1）可以在起訴前向人民法院申請(qǐng)采取責(zé)令停止有關(guān)行為的措施。（2）可以在起訴前向人民法院申請(qǐng)保全證據(jù)。（3）可以在起訴前向人民法院申請(qǐng)保全財(cái)產(chǎn)。【例題】（2006-3-19）甲公司研制開(kāi)發(fā)出一項(xiàng)汽車剎車裝置的專利技術(shù)，委托乙公司生產(chǎn)該剎車裝置的專用零部件。乙公司在生產(chǎn)過(guò)程中擅自將該種零部件出售給丙公司，致使丙公司很快也開(kāi)發(fā)出同種剎車裝置并投入生產(chǎn)。下列哪種說(shuō)法是錯(cuò)誤的？A、乙公司的行為構(gòu)成違約行為B、丙公司侵犯了甲公司的專利權(quán)C、在甲公司提起的專利侵權(quán)訴訟中，丙公司應(yīng)

41、為被告，乙公司應(yīng)列為第三人D、該案只能由特定的中級(jí)人民法院管轄第三章商標(biāo)權(quán)一、注冊(cè)商標(biāo)的種類注冊(cè)商標(biāo)為經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)。包括商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)、集體商標(biāo)和證明商標(biāo)。商標(biāo)注冊(cè)人享有商標(biāo)專用權(quán)（商標(biāo)法第3條）。（一）商標(biāo)種類1、商品商標(biāo)。如“海爾”、“長(zhǎng)虹”。2、服務(wù)商標(biāo)。如“小土豆”餐飲服務(wù)注冊(cè)商標(biāo)、“PICC”。3、集體商標(biāo)。是指以團(tuán)體、協(xié)會(huì)或者其他組織名義注冊(cè)，供該組織成員在商事活動(dòng)中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標(biāo)志。如：郵電、鐵路、銀行的集體標(biāo)志。4、證明商標(biāo)。是指由對(duì)某種商品或者服務(wù)具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個(gè)人使用于其商品或者服務(wù)，用以證明該商

42、品或者服務(wù)的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標(biāo)志。如：綠色食品、真皮標(biāo)志。5、依商標(biāo)的使用者，可以分為生產(chǎn)商使用的生產(chǎn)商標(biāo)；銷售商使用的銷售商標(biāo)，如“國(guó)美”，注冊(cè)為電器銷售商店連鎖商標(biāo)。【例題】(2006-3-63)“花果山”市出產(chǎn)的鴨梨營(yíng)養(yǎng)豐富，口感獨(dú)特，遠(yuǎn)近聞名，當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)單位擬對(duì)其采取的保護(hù)措施中，哪些是不合法的? 將“花果山”申請(qǐng)注冊(cè)為集體商標(biāo)，使用于鴨梨上 將“花果山”申請(qǐng)注冊(cè)為證明商標(biāo)，使用于鴨梨上 將鴨梨的形狀申請(qǐng)注冊(cè)為立體商標(biāo)，使用于鴨梨上 將“香梨”申請(qǐng)注冊(cè)為文字商標(biāo)，使用于鴨梨上 （二）商標(biāo)的構(gòu)成條件【】1、商標(biāo)為可視性標(biāo)志，不能感知的音響、氣味等在我國(guó)不可注冊(cè)

43、（第8、9條）。2、應(yīng)當(dāng)有顯著特征，便于識(shí)別。包括（1）標(biāo)志本身具有顯著特征；（2）通過(guò)使用獲得顯著特征。3、該標(biāo)志不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。4、禁止作為商標(biāo)注冊(cè)并使用的標(biāo)志。商標(biāo)法第10條列舉了一些標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用，可以概括為“特定標(biāo)志”。（1）同中華人民共和國(guó)的國(guó)家名稱、國(guó)旗、國(guó)徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國(guó)家機(jī)關(guān)所在地特定地點(diǎn)的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同的。（2）同外國(guó)的國(guó)家名稱、國(guó)旗、國(guó)徽、軍旗相同或者近似的，但該國(guó)政府同意的除外。（3）同政府間國(guó)際組織的名稱、旗幟、徽記相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導(dǎo)公眾的除外。（4）與表明實(shí)施控制、予以

44、保證的官方標(biāo)志、檢驗(yàn)印記相同或者近似的，但經(jīng)授權(quán)的除外。（5）同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標(biāo)志相同或者近似的。（6）帶有民族歧視性的。（7）夸大宣傳并帶有欺騙性的。（8）有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的。（9）縣級(jí)以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國(guó)地名，不得作為商標(biāo)。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外；已經(jīng)注冊(cè)的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效。（10）特定的地理標(biāo)志。地理標(biāo)志，是指標(biāo)示某商品來(lái)源于某地區(qū)，該商品的特定質(zhì)量、信譽(yù)或者其他特征，主要由該地區(qū)的自然因素或者人文因素所決定的標(biāo)志。第16條：商標(biāo)中有商品的地理標(biāo)志，而該商品并非來(lái)源于該標(biāo)志所標(biāo)示的地區(qū)，

45、誤導(dǎo)公眾的，不予注冊(cè)并禁止使用；但是，已經(jīng)善意取得注冊(cè)的繼續(xù)有效。3、禁止作為商標(biāo)注冊(cè)但可以作為未注冊(cè)商標(biāo)使用的標(biāo)志。第11條列舉一些標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊(cè)，但是可以作為商標(biāo)使用，可以概括為“缺乏顯著特征的標(biāo)志”。（1）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)的；（2）僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的；（3）缺乏顯著特征的；（4）上述標(biāo)志經(jīng)過(guò)使用取得顯著特征，并便于識(shí)別的，可以作為商標(biāo)注冊(cè)。二、商標(biāo)注冊(cè)的審查和核準(zhǔn)商標(biāo)法第27-34條規(guī)定了商標(biāo)注冊(cè)的程序，可以直觀地用下面的流程圖來(lái)表示。三、商標(biāo)權(quán)的內(nèi)容（一）許可權(quán)商標(biāo)法第40條就商標(biāo)許可使用進(jìn)行了規(guī)定，要點(diǎn)為：（1）

46、以許可合同為基礎(chǔ)；（2）許可合同應(yīng)當(dāng)報(bào)商標(biāo)局備案，三 九考 資未經(jīng)備案的，不影響該合同的效力，但不得對(duì)抗善意第三人；（3）許可人有監(jiān)督權(quán)，被許可人必須表明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地（即表明自己的名稱和產(chǎn)地）?！纠}】（2005-3-61）A市甲廠是某種飲料的商標(biāo)注冊(cè)人，在與B市乙廠簽訂的該商標(biāo)使用許可合同中，特別約定乙廠使用甲廠商標(biāo)的飲料全部使用甲廠的包裝瓶，該包裝瓶?jī)H標(biāo)注甲廠的名稱和產(chǎn)地。該合同未報(bào)商標(biāo)局備案即付諸履行。下列哪些說(shuō)法是正確的？A該商標(biāo)使用許可合同無(wú)效B該特別約定無(wú)效C乙廠使用甲廠的包裝瓶侵犯了甲廠的企業(yè)名稱權(quán)D乙廠使用甲廠的包裝瓶侵犯了消費(fèi)者的知情權(quán)（二）續(xù)展權(quán)（第38條）要點(diǎn)

47、為：（1）注冊(cè)商標(biāo)的有效期是10年，自核準(zhǔn)注冊(cè)之日起計(jì)算；（2）期滿前6個(gè)月內(nèi)申請(qǐng)續(xù)展注冊(cè)。每次續(xù)展注冊(cè)的有效期為10年，續(xù)展注冊(cè)經(jīng)核準(zhǔn)后，予以公告；（3）在此期間未能提出申請(qǐng)的，可以給予6個(gè)月的寬展期；（4）寬展期滿仍未提出申請(qǐng)的，注銷其注冊(cè)商標(biāo)；（5）續(xù)展沒(méi)有次數(shù)限制。（三）轉(zhuǎn)讓權(quán)（略）（四）專用權(quán)和禁止權(quán)(1)專用權(quán)。以核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)和核準(zhǔn)使用的商品為限。(2)禁止權(quán)。有權(quán)禁止他人未經(jīng)許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)（第52條）。(3)上述規(guī)定表明，法律對(duì)商標(biāo)權(quán)的保護(hù)范圍大于商標(biāo)權(quán)的行使范圍，擴(kuò)及到類似商標(biāo)和類似商品。如“茅臺(tái)啤酒、矛臺(tái)酒”均為侵權(quán)。四、

48、注冊(cè)商標(biāo)的撤銷（一）撤銷事由1、使用不當(dāng)?shù)某蜂N（第44條）。（1）自行改變注冊(cè)商標(biāo)的；（2）自行改變注冊(cè)商標(biāo)的注冊(cè)人名義、地址或者其他注冊(cè)事項(xiàng)的；（3）自行轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)的；（4）連續(xù)3年停止使用的。2、商品不符合要求的撤銷（第45條）。使用注冊(cè)商標(biāo)，其商品粗制濫造，以次充好，欺騙消費(fèi)者的，由各級(jí)工商行政管理部門(mén)分別不同情況：（1）責(zé)令限期改正；（2）通報(bào)或者處以罰款；（3）或者由商標(biāo)局撤銷其注冊(cè)商標(biāo)。3、對(duì)爭(zhēng)議的注冊(cè)商標(biāo)的撤銷（第41條第3款）。在先申請(qǐng)的商標(biāo)注冊(cè)人可以在后申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)經(jīng)核準(zhǔn)注冊(cè)之日起5年內(nèi)，向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)申請(qǐng)裁定撤銷。4、注冊(cè)無(wú)效、不當(dāng)?shù)某蜂N（第41條）。 商標(biāo)法第41條

49、規(guī)定注冊(cè)商標(biāo)無(wú)效不當(dāng)?shù)某蜂N事由。需要注意：（1）申請(qǐng)人為任意第三人，而非僅利害關(guān)系人。（2）申請(qǐng)撤銷的事由，非為商標(biāo)之間的爭(zhēng)議，而是商標(biāo)本身無(wú)效或有瑕疵。第41條規(guī)定：“已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，違反本法第10條、第11條、第12條規(guī)定的，或者是以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段取得注冊(cè)的，由商標(biāo)局撤銷該注冊(cè)商標(biāo)；其他單位或者個(gè)人可以請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)裁定撤銷該注冊(cè)商標(biāo)。已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，違反本法第13條、第15條、第16條、第31條規(guī)定的，自商標(biāo)注冊(cè)之日起5年內(nèi)，商標(biāo)所有人或者利害關(guān)系人可以請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)裁定撤銷該注冊(cè)商標(biāo)。對(duì)惡意注冊(cè)的，馳名商標(biāo)所有人不受5年的時(shí)間限制。除前兩款規(guī)定的情形外，對(duì)已經(jīng)注冊(cè)的

50、商標(biāo)有爭(zhēng)議的，可以自該商標(biāo)經(jīng)核準(zhǔn)注冊(cè)之日起5年內(nèi)，向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)申請(qǐng)裁定?！保ǘ┥虡?biāo)被撤銷的后果1、1年內(nèi)，不予核準(zhǔn)。注冊(cè)商標(biāo)被撤銷的或者期滿不再續(xù)展的，自撤銷或者注銷之日起1年內(nèi)，商標(biāo)局對(duì)與該商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，不予核準(zhǔn)（第46條）。2、可以申請(qǐng)復(fù)審，有權(quán)起訴。第49條規(guī)定：“對(duì)商標(biāo)局撤銷注冊(cè)商標(biāo)的決定，當(dāng)事人不服的，可以自收到通知之日起15日內(nèi)向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)申請(qǐng)復(fù)審，由商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)做出決定，并書(shū)面通知申請(qǐng)人。當(dāng)事人對(duì)商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)的決定不服的，可以自收到通知之日起30日內(nèi)向人民法院起訴?！?、不具有溯及力，但要給予賠償。條例第36條規(guī)定了商標(biāo)撤銷不具有追溯力原則。（1）

51、依照商標(biāo)法第41條的規(guī)定撤銷的注冊(cè)商標(biāo)，其商標(biāo)專用權(quán)視為自始即不存在。（2）有關(guān)撤銷注冊(cè)商標(biāo)的決定或者裁定，對(duì)在撤銷前人民法院作出并已執(zhí)行的商標(biāo)侵權(quán)案件的判決、裁定，工商行政管理部門(mén)作出并已執(zhí)行的商標(biāo)侵權(quán)案件的處理決定，以及已經(jīng)履行的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓或者使用許可合同，不具有追溯力。（3）因商標(biāo)注冊(cè)人惡意給他人造成的損失，應(yīng)當(dāng)給予賠償。【例題】（2009-3-65）甲公司在食品上注冊(cè)鄉(xiāng)巴佬商標(biāo)后，與乙公司簽訂轉(zhuǎn)讓合同，獲五萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓費(fèi)。合同履行后，乙公司起訴丙公司在食品上使用鄉(xiāng)巴佬商標(biāo)的侵權(quán)行為。法院作出侵權(quán)認(rèn)定的判決書(shū)剛生效，鄉(xiāng)巴佬注冊(cè)商標(biāo)就因有不良影響被依法撤銷。下列哪些說(shuō)法是錯(cuò)誤的？ A.“鄉(xiāng)巴佬”商標(biāo)權(quán)視為自始不存在B甲公司應(yīng)當(dāng)向乙公司返還五萬(wàn)元 C撤銷“鄉(xiāng)巴佬”商標(biāo)的裁定對(duì)侵權(quán)判決不具有追溯力 D丙公司可以將“鄉(xiāng)巴佬”商標(biāo)作為未注冊(cè)商標(biāo)繼續(xù)使用【例題】（2008-3-66）甲公司為其牛奶產(chǎn)品注冊(cè)了“潤(rùn)語(yǔ)”商標(biāo)后，通過(guò)簽訂排他許可合同許可乙公司使用。丙公司在其酸