我國民法對以手護(hù)手原則新發(fā)展

1、-. z我國民法對以手護(hù)手原則的新開展【正文】在日耳曼法中，最有特色的是關(guān)于動產(chǎn)的追及權(quán)。大體而言，但凡動產(chǎn)的占有人喪失其動產(chǎn)的占有時均有追及權(quán)，而不管該占有人是否為所有人。但是，從早期日耳曼人開場，追及權(quán)的行使就因占有的喪失是基于自己的意思，還是違反自己的意思而有區(qū)別。基于自己的意思而喪失占有所涉及的問題，就是深刻影響世界法律史的以手護(hù)手原則。以手護(hù)手，在德語里表述為Hand muss Hand wahren，在英語中被好事者翻譯為hand must warrant hand筆者在ICQ上詢問過英格蘭北部地區(qū)的一位老者M(jìn)artin，后者認(rèn)為hand must warrant hand一詞用他

2、的谷歌地球無法查到，相信應(yīng)該是哪一位蹩腳的英國法律人士捏造的法律術(shù)語。以手護(hù)手原則是何含義.華東政法大學(xué)的秀清教授解釋為：動產(chǎn)所有人或其他占有人，基于自己的意思比方租借、寄托等把自己的動產(chǎn)交與相對人，其相對人即根據(jù)契約而取得該動產(chǎn)的占有，當(dāng)契約條件完畢后，相對人自然有返還的義務(wù)。假設(shè)相對人在占有此動產(chǎn)期間，又將它交給第三人，或者它被第三人侵奪或盜竊，所有人不得向第三人提出返還要求，而只有向相對人請求賠償損害的權(quán)利。 當(dāng)然，對以手護(hù)手原則的真實(shí)含義一直也沒有定論。民國法學(xué)家宜琛將其解釋為受讓人應(yīng)保證將所承受之動產(chǎn)歸還給交付人，大陸當(dāng)代民法學(xué)家梁慧星則解釋為讓與并交付動產(chǎn)者，應(yīng)保護(hù)受讓與者即受交付

3、者。在日耳曼王國的法典中，對以手護(hù)手原則有明確的規(guī)定。比方，倫巴第的利特勃蘭德法律制定于公元713-735年間規(guī)定，*人將其財(cái)產(chǎn)委托放在其同伴家里，在此期間失竊的，受托人須向委托人賠償。如果此后找到盜竊犯，該盜竊犯應(yīng)向受托人支付賠償。同條還說明，假設(shè)規(guī)定此種情形下須由盜竊犯向財(cái)產(chǎn)所有人直接賠償，遭入室盜竊的受托人可能還會因盜竊犯破壞其住所安寧而向其提出訴訟，這樣就可能導(dǎo)致行為人因一個案件受兩次處分的結(jié)果。秀清教授認(rèn)為，從此條立法似乎可以看出，只是因?yàn)樵V訟上的原因，才規(guī)定委托人請求賠償。筆者則認(rèn)為這是我國行政處分法所采用的一事不再罰原則的最早起源。但東西方研究日耳曼法的學(xué)者在進(jìn)展深入研究后，對以

4、手護(hù)手原則確實(shí)立理由有多種不同的分析：一種觀點(diǎn)認(rèn)為，因?yàn)閯赢a(chǎn)之交付，其所有權(quán)也隨之轉(zhuǎn)移；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，因占有之脫離，物權(quán)遂行消失；還有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，交付人既然未能充分考慮受托人的信用，自己自然應(yīng)該承當(dāng)責(zé)任，這也許就是法諺你將信任置于何處，你就須在此處找到它即英語中的where you have put your faith there you must seek it、德語中的wo du deinen Glauben gelassen hast，musst du ihn suchen，對此我在ICQ上詢問過Martin，后者認(rèn)為where you have put your faith th

5、ere you must seek it一段話雖然在英語中查得到，但相信這種話應(yīng)該是信奉基督教的人士說的，如果沒有信仰，我們很難理解這句話，更不用說它算不算什么法律諺語的來歷。但許多學(xué)者贊同的則是公示主義說，認(rèn)為此原則是日耳曼法形式主義的產(chǎn)物，動產(chǎn)原以占有為表象，得籍此向一般人公示其權(quán)利的存在，當(dāng)動產(chǎn)所有人基于自己意思將物之占有交付于受托人后，其權(quán)利的公示性遂被剝奪。所有人與受托人之間雖有返還之約定，但該約定既然無從公示，因此經(jīng)第三人取得該物時，所有人就只能向作為受托人的相對人請求賠償。從歐陸的法律演變史看，隨著羅馬法的復(fù)興，它取代了日耳曼法重新獲得強(qiáng)勢地位。但其后，由于交易需要，以手護(hù)手原則

6、又被重新采用。學(xué)術(shù)界公認(rèn)的一個觀點(diǎn)是，此原則為近現(xiàn)代各國民法普遍確立的善意取得制度也稱即時取得制度之濫觴。筆者在這里不想講更多國外的立法和我國的舊規(guī)定，只想向大家介紹我國2007年物權(quán)法出臺以后的善意取得制度研究的新進(jìn)展。目前，在中國法學(xué)界，特別是在司法實(shí)務(wù)界，由萬國培訓(xùn)學(xué)校名師、中國人民大學(xué)博士后、民法王牌建偉先生主的對善意取得的認(rèn)識，無疑具有很重的份量。他認(rèn)為：善意取得是物權(quán)法中一個牽一發(fā)而動全身的容。在講這個問題之前，讓我們先來看一個古老的故事：甲將自己的手表交乙保管，則乙保管期間對該手表沒有債權(quán)，但對該手表享有處分權(quán)。而乙轉(zhuǎn)手將該手表賣給丙。善意取得的適用前提或者叫發(fā)生必須基于無權(quán)處分

7、而取得，與狹義無權(quán)代理、表見代理無關(guān)。善意取得的構(gòu)成要件：一是丙必須是善意的，不知情。二是丙是有償?shù)?，排除乙、丙之間贈與合同的成立。三是丙必須一個人完成動產(chǎn)交付和不動產(chǎn)登記。四是乙、丙之間的合同，只有乙無處分權(quán)這一個瑕疵，其他都是有效的如毒品不適用善意取得，彩電、洗衣機(jī)則可以。五是對象要特定。按物權(quán)法106條-108條的規(guī)定，對動產(chǎn)的善意取得是有嚴(yán)格限制的，只能是委托占有物，而非脫離物。而對不動產(chǎn)則沒什么太多限制。再來看物權(quán)法對動產(chǎn)善意取得的限制。動產(chǎn)善意取得只限于委托占有物，而不適用于脫離物。委托占有物包括保管、倉儲、委托、試用買賣、租賃、融資、租賃、借用等幾種合同的標(biāo)的物，這幾種情形都適用

8、善意取得。對此，有個考生的總結(jié)貼寫得很好，推薦大家一讀：動產(chǎn)善意取得，僅限于有權(quán)占有、無權(quán)處分。這八個字意義非凡！脫離物包括遺失物、埋藏物和隱藏物、盜贓物三種情形。遺失物包括失散的飼養(yǎng)動物。埋藏物、隱藏物，如把文物挖出來賣掉了。盜贓物，根據(jù)刑法，這里的盜贓物不僅限盜竊物，還包括搶劫物、搶奪物、侵占物、職務(wù)侵占物、貪污物、受賄物、挪用物等等。以上幾種情形都不適用善意取得。此外，貨幣和無記名有價(jià)證券也不適用善意取得。不動產(chǎn)原來不進(jìn)入善意取得的司法疇，但實(shí)踐中確實(shí)有它的必要。這次物權(quán)法105條作出了規(guī)定?，F(xiàn)在看看不動產(chǎn)善意取得在中國有哪幾種情形：第一種情形是夫妻共有財(cái)產(chǎn)。這在我國是會發(fā)生的。如1、甲

9、、乙是夫妻，婚買了一棟房子，無論登記在誰的名下，我們都公認(rèn)為共同財(cái)產(chǎn)。如登記在丈夫乙名下，登記所確認(rèn)的所有權(quán)就屬于丈夫乙一個人。這就產(chǎn)生了差異！這時如丈夫乙背著妻子甲把房子賣給丙，并辦理登記手續(xù)。這時，丈夫通常屬于惡意的，與妻子同床異夢，妻子甲渾然不知。事后妻子甲才發(fā)現(xiàn)，甲當(dāng)然可以未經(jīng)其同意，該合同屬無權(quán)處分合同，她可主該合同無效，房子權(quán)屬變更恢復(fù)原狀。但丙如奮起保護(hù)自己的所有權(quán)，丙就可主這個房子善意取得。2、甲、乙是夫妻，房子登記在乙的名下，賣給第三人丙了。其實(shí)甲當(dāng)然是知道的。但后來甲硬說自己不知道，房子拆遷了，他就跳出來，要求向法院撤銷合同，無效。他想把房子再要回去，他們愿意把原來的房款退

10、給丙。所以我們更要保護(hù)丙。如何保護(hù)丙.適用善意取得。結(jié)果并可能陷于被動的無法舉證甲知道。但現(xiàn)在這種夫妻狼狽為奸、待轉(zhuǎn)空房的事情很難發(fā)生，在賣房子的話，光拿，根本不給你辦。賣房子時必須拿著戶口本才能給你辦過戶手續(xù)。拿戶口本想知道你的婚姻狀態(tài)。如果顯示你結(jié)婚了，你一個人根本辦不了，必須有你和配偶的共同簽名。則如果我的老婆在國外，我是否可以代理賣房.當(dāng)然可以，要有授權(quán)，授權(quán)委托書要公證！第二種情形是甲買的房子，但基于*種缺乏與外人道的原因，登記在親戚朋友乙的名下，這房子很可能不是甲住的房子，很可能甲投資的房子。但如果甲不采取非常嚴(yán)厲的防措施，乙很可能背信棄義于甲，拿著房產(chǎn)證，將這個房子轉(zhuǎn)手賣給別人，

11、然后卷款潛逃。但現(xiàn)實(shí)中一般很難發(fā)生，甲可采取兩種防措施，一是：甲可以在登記時，要乙寫一份保證書，保存在甲的手里；二是：將該房產(chǎn)證拿在甲自己手里。這樣就增加乙背著甲賣房的難度。第三種情形是甲的房子，甲又賣給乙，6月1日辦理了過戶手續(xù)；乙將房子賣給了丙，9月1日辦理了過戶手續(xù)。但幾個月后，甲、乙之間的合同又被宣告無效，甲能否從丙手中追回房屋.不能！因?yàn)楸芍魃埔馊〉?。幾個月后，甲、乙之間的合同又被宣告無效，說明甲沒有房屋所有權(quán)，而乙9月1日賣房給丙，屬無權(quán)處分。但經(jīng)當(dāng)?shù)貦C(jī)關(guān)，畢竟是辦在乙的名下，故乙賣給丙，丙有充分理由相信乙就是房子的所有人。故丙可適用善意取得。然后，看看善意取得的效力效果：依照前

12、面乙構(gòu)成善意取得的要件的表達(dá)，這里：1.甲喪失所有權(quán)2.丙取得所有權(quán)。這種取得應(yīng)該是原始取得。為何是原始取得.稍后就講。3.甲、乙之間發(fā)生損害賠償之債。對于甲乙之間債的性質(zhì)，學(xué)界眾說紛紜，有的認(rèn)為是侵權(quán)損害賠償之債，有的認(rèn)為是不當(dāng)?shù)美畟?，有的認(rèn)為是違約之債。對此，我們不用關(guān)注。現(xiàn)在我們要問，乙、丙之間的合同是何狀態(tài).對此學(xué)界也存在爭議。再回到前面屢次提到的問題：丙為何算是原始取得.1.丙取得所有權(quán)與乙、丙之間的合同無關(guān)，而是依法律特別規(guī)定。2.丙取得所有權(quán)不依據(jù)甲的意思，而是依法律特別規(guī)定。因此，不管從哪個方面看，丙都屬于原始取得。講完了善意取得的適用前提、構(gòu)成要件和效果后，再來講他物權(quán)的善

13、意取得，這在物權(quán)法106、108條作出了詳細(xì)規(guī)定。依照物權(quán)法106條第3款，所有權(quán)都能善意取得，何況他物權(quán)乎.質(zhì)權(quán)、留置權(quán)、抵押權(quán)、用益物權(quán)等均可以適用善意取得。如甲把房子登記在乙的名下，乙賣給丙，抵押給丙，出質(zhì)給丙，留置給丙，依照法律都是可以善意取得的。綜上可知，所有物權(quán)均可以適用善意取得。還是接著前面講的一個例子：如果甲把彩電交乙保管，乙賣給了丙。但甲在此前早已將這臺彩電抵押給丁，沒辦登記此時抵押是有效的，具有對抗效力。丙構(gòu)成善意取得，丁不可以向丙主抵押權(quán)。因?yàn)橐勒瘴餀?quán)法第108條，善意取得上面的權(quán)利負(fù)擔(dān)是有瑕疵的，只有丙不知道，就不受約束。善意取得取得的所有權(quán)還沒有取得干干凈凈的所有權(quán)。

14、最理想的所有權(quán)是干干凈凈的所有權(quán)，把所有權(quán)上的權(quán)利瑕疵都抹了。最后我們講善意取得的最后一個問題：遺失物的處分，應(yīng)該如何處理.我們知道，遺失物作為脫離物，不能適用善意取得。物權(quán)法107條有三層意思：1.遺失物的第三方永遠(yuǎn)沒有方法善意取得；2.失主原本是可以追回的；3.它是為了保護(hù)善意第三人。還是以手表為例，結(jié)合物權(quán)法107條進(jìn)展理解：甲喪失手表，乙拾得后，轉(zhuǎn)手就賣給丙。此時甲是事主和所有人，乙是無權(quán)處分人。甲可以行使追及權(quán)，但受一定限制。分以下情形考慮：1.乙將手表以很高的價(jià)格賣了。甲就要乙的錢，乙百忙活。此時基于甲的追認(rèn)，使丙取得手表的所有權(quán)。此處丙是繼受取得公式是：有效合同交付所有權(quán)繼受取得

15、，而不是善意取得。2.乙將手表價(jià)格賣低了，甲要表。這里的問題是甲是追回還是追償.追回與追償，無非是要物還是要錢的問題。我們認(rèn)為只要甲愿意追認(rèn)，就可以要回所有權(quán)。1如果甲找乙追回，追擊權(quán)沒有時間限制。2如果甲找丙追回，甲只能在知道乙賣表事情的2年追回手表。這里如果丙不是良民，甲可以無償追回；如果丙是良民，甲只能支付丙買表的價(jià)款，有償追回。因?yàn)榇藭r乙有可能已經(jīng)找不到了。這一制度的設(shè)計(jì)明顯是為了保護(hù)善意第三人，但保護(hù)善意第三人不等于善意取得，二者不能混為一團(tuán)。3.如果過了2年，甲就喪失對丙的追及權(quán)，甲只能向乙追償，只要債的訴訟時效還未過的話，丙取得手表的所有權(quán)。但丙仍是繼受取得，而非善意取得。綜上，

16、我們不難看出，善意取得制度確實(shí)是在 以手護(hù)手原則的根底上開展起來的。以手護(hù)手原則僅限于動產(chǎn)，善意取得制度將其擴(kuò)大到了不動產(chǎn)領(lǐng)域。以手護(hù)手原則強(qiáng)調(diào)物被第三人侵奪或盜竊，所有人不得向第三人提出返還要求。善意取得制度則修正了這一不合理體制安排，改為脫離物包括遺失物、埋藏物和隱藏物、盜贓物三種情形，均不能適用善意取得。 以手護(hù)手原則強(qiáng)調(diào)甲方應(yīng)該是動產(chǎn)所有人或其他占有人，善意取得制度則更加明確，所有權(quán)都能善意取得，何況他物權(quán)乎.質(zhì)權(quán)、留置權(quán)、抵押權(quán)、用益物權(quán)等均可以適用善意取得。以手護(hù)手原則強(qiáng)調(diào)基于自己的意思比方租借、寄托等把自己的動產(chǎn)交與相對人這個前提條件。善意取得制度則更加明確，規(guī)定委托占有物包括保

17、管、倉儲、委托、試用買賣、租賃、融資、租賃、借用等幾種合同的標(biāo)的物，這幾種情形都適用善意取得。當(dāng)然，善意取得制度還對以手護(hù)手原則的一些骨架注入了新的血肉。學(xué)界的另一個觀點(diǎn)，這里也附帶談一談，就是認(rèn)為以手護(hù)手原則還對于許多國家于19世紀(jì)之后為增進(jìn)債權(quán)轉(zhuǎn)讓性而開展起來的指示債權(quán)制度產(chǎn)生了一定影響，日本著名民法學(xué)家我妻榮在債權(quán)在近代法中的優(yōu)越地位一書中也認(rèn)為這是毋庸置疑的。經(jīng)過反復(fù)考證，筆者認(rèn)為這里的指示債權(quán)制度指的就是指示交付。只是因?yàn)橹甘窘桓吨凶屌c人所讓與的返還請求權(quán)，屬于債權(quán)請求權(quán)，還是物權(quán)請求權(quán)，學(xué)術(shù)界的爭論比擬劇烈，故而出現(xiàn)指示債權(quán)之別稱。我國物權(quán)法第26條也引進(jìn)了這一制度：動產(chǎn)物權(quán)設(shè)立和

18、轉(zhuǎn)讓前，第三人依法占有該動產(chǎn)的，負(fù)有交付義務(wù)的人可以通過轉(zhuǎn)讓請求第三人返復(fù)原物的權(quán)利代替交付。指示交付作為動產(chǎn)的公示制度中觀念交付的種類之一，與簡易交付、占有改定一起，為物權(quán)法所引進(jìn)。對此，中國人民大學(xué)的馬特博士舉了兩個例子。如1月1日，方*向*借款1萬元，*要求其提供擔(dān)保，方*說：我有一部手提電腦被*租去用了，就以它作質(zhì)押吧，但租金不作質(zhì)押。同意，遂付款。1月5日，方*通知*租期屆滿將電腦直接交付給*，*同意。3月1日，*將電腦交付給*。此時質(zhì)押物交付中就包括簡易交付與指示交付的容，與占有改定無關(guān)。又如甲的手機(jī)已經(jīng)借給丙了，現(xiàn)在甲說我將手機(jī)賣給乙了，丙只用將手機(jī)還給乙即可。這也是一個典型的指

19、示交付案例。建偉則認(rèn)為指示交付即返還請求權(quán)的讓與。在司法實(shí)務(wù)界，善意取得和指示交付的定性是很容易搞混淆的。因此，認(rèn)為以手護(hù)手原則還對開展指示交付制度產(chǎn)生了一定影響，也不是沒有一定道理的。最近，筆者又遇到一個新的善意取得的案例，個人認(rèn)為這個案子比學(xué)理上的例子更加復(fù)雜，貼近現(xiàn)實(shí)，案情如下：1997年7月，甲公司在*市郊區(qū)自建了一處五層樓的房產(chǎn)，A市房管局審查測繪后，為其頒發(fā)了房屋所有權(quán)證，證號是A政房權(quán)字第0170號，并附有A市產(chǎn)權(quán)辦周*繪制的房屋平面圖。因甲公司無資金裝修而遲遲未遷入該房產(chǎn)。時至1998年9月，A市B縣政府根據(jù)乙自建房屋產(chǎn)權(quán)申請和所提交的郊區(qū)管委會與其簽訂的預(yù)定土地協(xié)議書及管委會

20、土地使用權(quán)證正在辦理中的證明、A市規(guī)劃監(jiān)察中隊(duì)罰沒收據(jù)等申請材料，經(jīng)A市B縣產(chǎn)權(quán)辦繪制房屋平面圖后，為其頒發(fā)了房屋所有權(quán)證,證號為B政房字第98-0819號。A市B縣產(chǎn)權(quán)辦所繪制的房屋平面圖，除無地下室面積外，其他登記工程及房屋平面圖形態(tài)與A市產(chǎn)權(quán)辦繪制的房屋平面圖根本一樣。該房產(chǎn)再次初次登記后，乙于同年當(dāng)月和10月先后與第三人丙、丁、戊、己簽訂房地產(chǎn)買賣契約，將該房產(chǎn)的第1、2、4、5層以前列順序賣給第三人丙等四買受人，A市B縣政府據(jù)此為其辦理了買賣取得轉(zhuǎn)移登記，房產(chǎn)證分別是第98-0876號、第98-B0556號、第98-0839號、第98-0713號，只余下第三層。1998年12月，A市

21、政府召開專題會議，并制發(fā)A市政府199822號專題會議紀(jì)要，決定將A市B縣政府的房產(chǎn)管理職能上劃到市房管局，并于2000年4月，將包括乙0819號房產(chǎn)證等五證在的檔案材料進(jìn)展了移交，A市B縣政府不再行使市區(qū)房地產(chǎn)管理職能。對于余下第三層，A市房管局于2004年7月根據(jù)乙再次初始登記申請和前述的預(yù)定土地協(xié)議書、個案處分函及乙0819號房產(chǎn)證，又為其頒發(fā)了乙028949號房產(chǎn)證.嗣后第三天，乙與第三人庚簽訂房地產(chǎn)買賣契約，市房管局據(jù)此為己辦理了買賣取得轉(zhuǎn)移登記，房產(chǎn)證為庚028984號。至此， 甲公司0170號房產(chǎn)證的五層樓房產(chǎn)，經(jīng)A市B縣政府的初始登記、第一、二、四、五層的轉(zhuǎn)移登記和A市房管局對

22、第三層再次初始登記和其買賣取得的轉(zhuǎn)移登記， 甲公司該宗房屋所有權(quán)實(shí)際已經(jīng)消滅。甲公司于2007年10月知道后，書面要求A市房管局糾錯，A市房管局于同年12月作出不予撤銷房產(chǎn)證的答復(fù)，甲公司因此于2021年3月提起行政訴訟，請求依法判令撤銷市房管局頒發(fā)的房屋所有權(quán)證B政房字第98-0819號、第98-0713號、第98-0839號、第98-B0556號、第98-0876號和A市房權(quán)證字第028949號、第028984號房產(chǎn)證，并負(fù)擔(dān)案件訴訟費(fèi)用。在上述這個案例中，一審法院引用了城市房屋權(quán)屬登記管理方法第十六條第一款新建的房屋，申請人應(yīng)當(dāng)在房屋竣工后的三個月向登記機(jī)關(guān)申請房屋所有權(quán)初始登記，并應(yīng)當(dāng)

23、提交用地證明文件或者土地使用權(quán)證、建立用地規(guī)劃許可證、建立工程規(guī)劃許可證、施工許可證、房屋竣工驗(yàn)收資料以及其他有關(guān)的證明文件的規(guī)定，認(rèn)定用地證明或者土地使用權(quán)證、建立用地規(guī)劃許可證、建立工程規(guī)劃許可證、施工許可證、房屋竣工驗(yàn)收資料才是法定土地和規(guī)劃主管部門根據(jù)申請，依照法定事由和程序核發(fā)許可證件的法律文書，A市B縣政府僅以預(yù)定土地協(xié)議書和規(guī)劃個案處分函或罰款收據(jù)等非法定部門的非法律文件，且無實(shí)際權(quán)屬證明材料，為乙辦理自建房屋初始登記的乙0819號、028949號房產(chǎn)證，顯然不符合法定事由和程序，繼而據(jù)此為第三人丙、丁、戊、己、庚辦理轉(zhuǎn)移登記丙0713號、丁0839號、戊B0556號、己0876

24、號、庚028984號房產(chǎn)證，且在法定舉證期限未提交作出該具體行政行為所依據(jù)的規(guī)性文件，依法應(yīng)視為沒有法律依據(jù)，故市房產(chǎn)局被訴房產(chǎn)證依法均應(yīng)予撤銷。但遵照物權(quán)善意取得法律應(yīng)予保護(hù)的原則，甲公司作為原權(quán)利人無證據(jù)證明第三人丙、丁、戊、己、庚等受讓人系惡意，應(yīng)推定其善意取得。故此，依法判決如下：一、撤銷乙0819號、028949號房產(chǎn)證；二、撤銷丙0713號、丁0839號、戊B0556號、己0876號、庚028984號房產(chǎn)證，并責(zé)令市房管局于十日為第三人丙、丁、戊、己、庚依法重新頒發(fā)新的房屋所有權(quán)證。三、案件訴訟費(fèi)用由市房管局負(fù)擔(dān)。筆者認(rèn)為，這個判決還是相當(dāng)公正，相當(dāng)?shù)轿坏?。對于第三人丙、丁、戊、?/p>

25、、庚為什么構(gòu)成善意取得.筆者對照了建偉教師的構(gòu)成要件說，認(rèn)為：一是丙、丁、戊、己、庚確實(shí)是善意的，不知情的，因?yàn)榧坠咀鳛樵瓩?quán)利人無證據(jù)證明第三人丙、丁、戊、己、庚等受讓人系惡意。二是丙、丁、戊、己、庚確實(shí)是有償?shù)?，從案情事?shí)證據(jù)來看，就排除了乙與五個第三人之間贈與合同的成立。三是丙、丁、戊、己、庚中的每一個人，確實(shí)是單個人完成不動產(chǎn)登記。四是乙與五個第三人之間的合同，只有乙原始取得不合法，即乙無處分權(quán)這一個瑕疵，其他都是有效的。建偉教師根據(jù)物權(quán)法第105條假設(shè)了不動產(chǎn)善意取得在中國實(shí)踐中存在的三種情形，誠然，上述三種情形確實(shí)都出現(xiàn)過，但對于上述法院判例中錯綜復(fù)雜的情形，估計(jì)搞學(xué)術(shù)研究的建偉教師也未曾見過！筆者舉出此例，應(yīng)該是填補(bǔ)了理論研究缺乏司法實(shí)務(wù)參照的一大空白了！再來看看該項(xiàng)善意取得的效力效果：依照前面構(gòu)成善意取得的要件的表達(dá)，在該案中：1.甲公司喪失所有權(quán)。甲公司0170號房產(chǎn)證的五層樓房產(chǎn)，經(jīng)A市B縣政府的初始登記、第一、二、四、五層的轉(zhuǎn)移登記和A市房管局對第三層再次初始登記和其買賣取得的轉(zhuǎn)移登記， 甲公司該宗房屋所有權(quán)實(shí)際已經(jīng)消滅。2.丙、丁、戊、己