股權(quán)收購九大法律風(fēng)險

1、股權(quán)收購九大法律風(fēng)險【會計(jì)實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)之談】在股權(quán)收購實(shí)踐中，一些投資者盲目自信，僅憑自己對目標(biāo)公司的了解以及感覺就做出最終的決 定，結(jié)果步入地雷陣。股權(quán)收購作為一項(xiàng)復(fù)雜的法律工程，成功與否既取決于前期對于目標(biāo)公司 狀況全面準(zhǔn)確的調(diào)查掌握，也取決于收購過程中各種法律保障手段的有效設(shè)置。針對如此復(fù)雜的 法律工程，投資者除了依靠自身判斷決策外，還應(yīng)當(dāng)充分重視專業(yè)機(jī)構(gòu)的作用與價值。風(fēng)險一：擬收購股權(quán)本身存在權(quán)利瑕疵 收購行為的直接對象，就是出讓方持有的目標(biāo)公司的股權(quán)。如果出讓方出讓的股權(quán)存在權(quán)利瑕疵， 將導(dǎo)致收購交易出現(xiàn)本質(zhì)上的風(fēng)險。通常情況下收購方也對出讓方出讓的股權(quán)做一定的調(diào)查核實(shí)， 例如在收購前通

2、過工商檔案記錄對出讓股權(quán)查詢。但是，在具體交易過程中，曾經(jīng)出現(xiàn)股權(quán)有重 大權(quán)利瑕疵，但在工商并未辦理登記手續(xù)的實(shí)際案例。因此，除工商檔案查詢外，還可以通過對目標(biāo)公司內(nèi)部文件查閱（如重大決策文件、利潤分配憑 證等）及向公司其他股東、高管調(diào)查等各種手段予以核實(shí)，并通過律師完善相應(yīng)法律手續(xù)，鎖定 相關(guān)人員的法律責(zé)任，最大程度的使真相浮出水面。風(fēng)險二：出讓方原始出資行為存在瑕疵在股權(quán)收購后，收購方將根據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議約定向出讓方支付收購款，進(jìn)而獲取股權(quán)、享有股東 權(quán)利、承擔(dān)股東義務(wù)。因?yàn)槭召彿讲皇悄繕?biāo)公司的原始股東，有理論認(rèn)為收購方并不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)目 標(biāo)公司在出資設(shè)立時的相關(guān)法律責(zé)任。因此，股權(quán)收購中，收購

3、方往往對此類風(fēng)險容易忽視。但是，根據(jù)公司法以及最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國公司法若干問題的規(guī)定（三）的相關(guān)規(guī)定，如出讓方存在未履行或未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)的情況，受讓方有可能基于此種情況而與出讓方承擔(dān)連帶責(zé)任。在股權(quán)收購中，受讓方應(yīng)當(dāng)特別注意出讓方是否全面 履行完畢出資義務(wù)，同時可以通過就相關(guān)風(fēng)險及責(zé)任分擔(dān)與出讓方進(jìn)行明確的約定，以規(guī)避可能 發(fā)生的風(fēng)險。風(fēng)險三：主體資格瑕疵目標(biāo)公司主體資格瑕疵主要是指目標(biāo)公司因設(shè)立或存續(xù)期間存在違法違規(guī)行為而導(dǎo)致其主體資格 方面可能存在的障礙。如目標(biāo)公司設(shè)立的程序、資格、條件、方式等不符合當(dāng)時法律、法規(guī)和規(guī) 范性文件的規(guī)定、其設(shè)立行為或經(jīng)營項(xiàng)目未經(jīng)

4、有權(quán)部門審批同意、其設(shè)立過程中有關(guān)資產(chǎn)評估、 驗(yàn)資等不合法合規(guī)、目標(biāo)公司未依法存續(xù)等。是否存在持續(xù)經(jīng)營的法律障礙、是否存在其經(jīng)營資 質(zhì)被吊銷、其營業(yè)執(zhí)照被吊銷、目標(biāo)公司被強(qiáng)制清算等情形均可能導(dǎo)致目標(biāo)公司主體資格存在障 礙。風(fēng)險四：主要財(cái)產(chǎn)和財(cái)產(chǎn)權(quán)利風(fēng)險股權(quán)收購的常見動因之一，往往是處于直接經(jīng)營目標(biāo)公司資產(chǎn)稅收成本過高的考慮而采用股權(quán)收 購這一方式，進(jìn)行變相的資產(chǎn)收購。在此種情況下，目標(biāo)公司的主要資產(chǎn)及財(cái)產(chǎn)權(quán)利就成為收購 方尤為關(guān)注的問題。對于目標(biāo)公司財(cái)產(chǎn)所涉及的收購風(fēng)險主要體現(xiàn)為以下幾個方面：目標(biāo)公司擁有的土地使用權(quán)、房 產(chǎn)、商標(biāo)、專利、軟件著作權(quán)、特許經(jīng)營權(quán)、主要生產(chǎn)經(jīng)營設(shè)備等是否存在產(chǎn)權(quán)糾

5、紛或潛在糾紛; 目標(biāo)公司以何種方式取得上述財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)，是否已取得完備的權(quán)屬證書，若未取得， 則取得這些權(quán)屬證書是否存在法律障礙；目標(biāo)公司對其主要財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)的行使有無限 制，是否存在擔(dān)保或其他權(quán)利受到限制的情況；目標(biāo)公司有無租賃房屋、土地使用權(quán)等情況以及 租賃的合法有效性等等。風(fēng)險五：重大債權(quán)債務(wù)風(fēng)險目標(biāo)公司重大債權(quán)債務(wù)是影響股權(quán)價值及收購后公司經(jīng)營風(fēng)險的重要因素，相關(guān)收購風(fēng)險主要包 括：出讓方是否對目標(biāo)公司全部債權(quán)債務(wù)進(jìn)行如實(shí)披露并納入股權(quán)價值評估范圍；重大應(yīng)收、應(yīng) 付款和其他應(yīng)收、應(yīng)付款是否合法有效，債權(quán)有無無法實(shí)現(xiàn)的風(fēng)險；目標(biāo)公司對外擔(dān)保情況，是 否有代為清償?shù)娘L(fēng)險以及

6、代為清償后的追償風(fēng)險；目標(biāo)公司是否有因環(huán)境保護(hù)、知識產(chǎn)權(quán)、產(chǎn)品 質(zhì)量、勞動安全、人身權(quán)等原因產(chǎn)生的侵權(quán)之債等等。股權(quán)收購中，對于目標(biāo)公司擔(dān)保的風(fēng)險、應(yīng)收款訴訟時效以及實(shí)現(xiàn)的可能性應(yīng)予以特別關(guān)注，通 常還應(yīng)當(dāng)要求出讓方對目標(biāo)公司債權(quán)債務(wù)特別是或有債權(quán)債務(wù)的情形作出承諾和擔(dān)保。風(fēng)險六：訴訟、仲裁或行政處罰風(fēng)險這方面的風(fēng)險為目標(biāo)公司是否存在尚未了結(jié)的或可預(yù)見的重大訴訟、仲裁及行政處罰案件。如存 在此類情況，可能會對目標(biāo)公司的生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生負(fù)面影響，進(jìn)而直接導(dǎo)致股權(quán)價值的降低。 股權(quán)收購中，除需要對目標(biāo)公司是否存在上述情況予以充分的調(diào)查和了解，做到心中有數(shù)之外， 還可以通過與出讓方就收購價款的確定及支付

7、方式的約定以及就上述風(fēng)險的責(zé)任分擔(dān)作出明確劃 分予以規(guī)避。風(fēng)險七：稅務(wù)、環(huán)境保護(hù)、產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)等標(biāo)準(zhǔn)風(fēng)險對于某些特定的目標(biāo)公司而言，這部分風(fēng)險也是收購風(fēng)險的易發(fā)地帶。此類風(fēng)險一般與目標(biāo)公司 享受優(yōu)惠政策、財(cái)政補(bǔ)貼等政策是否合法、合規(guī)、真實(shí)、有效，目標(biāo)公司生產(chǎn)經(jīng)營活動和擬投資 項(xiàng)目是否符合有關(guān)環(huán)境保護(hù)的要求，目標(biāo)公司的產(chǎn)品是否符合有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量和技術(shù)監(jiān)督標(biāo)準(zhǔn)，目 標(biāo)公司近年有否因違反環(huán)境保護(hù)方面以及有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量和技術(shù)監(jiān)督方面的法律、法規(guī)和規(guī)范性文 件而被處罰等情況密切相關(guān)。如不能充分掌握情況，則可能在收購后爆發(fā)風(fēng)險，導(dǎo)致股權(quán)權(quán)益受損。風(fēng)險八：勞動用工風(fēng)險隨著中國勞動法、勞動合同法及勞動保障相關(guān)法

8、律法規(guī)政策的完善，在勞動用工方面，立 法對勞動者的保護(hù)傾向也越來越明顯。在此種立法傾向之下，用工企業(yè)承擔(dān)相應(yīng)用工義務(wù)也就更 加嚴(yán)格。然而，在實(shí)際操作中，目標(biāo)企業(yè)作為用人單位未嚴(yán)格按照法律規(guī)定履行用人單位義務(wù)的情況時有 發(fā)生。尤其是對于設(shè)立時間已久、用工人數(shù)眾多、勞動合同年限較長的目標(biāo)公司，此類風(fēng)險尤為 值得關(guān)注。針對此類風(fēng)險，收購方可以采取要求出讓方就依法用工情況作出承諾與擔(dān)保、與出讓方就相關(guān)風(fēng) 險發(fā)生后的責(zé)任承擔(dān)進(jìn)行明確約定或在可能的情況下要求出讓方在收購前清退目標(biāo)公司相關(guān)用工 的方式予以規(guī)避。風(fēng)險九：受讓方控制力風(fēng)險有限責(zé)任公司作為一種人合為主、資合為輔的公司形式，決定了其權(quán)力機(jī)關(guān)主要由相

9、互了解、友 好信任的各方股東而構(gòu)成，同時也決定了一般情況下，股東按照出資比例行使股東權(quán)利?；谝?上特征，收購方在收購目標(biāo)股權(quán)時，既需要注意與出讓方達(dá)成兩廂情愿的交易合意外，還應(yīng)當(dāng)充 分了解己方在收購后的合作方即其他股東的合作意向，以避免因不了解其他股東無意合作的情況 而誤陷泥潭；同時還應(yīng)當(dāng)充分關(guān)注出讓方對于目標(biāo)企業(yè)的實(shí)際控制力，避免出現(xiàn)誤以為出讓方基 于相對控股地位而對目標(biāo)企業(yè)擁有控制權(quán)，而實(shí)際上，公司其他小股東均為某一主體所控制，出 讓方根本無控制權(quán)的情況。針對此類風(fēng)險，除通過一般溝通訪談了解其他股東合作意向外，還可以通過委托專業(yè)機(jī)構(gòu)對其他 股東的背景情況予以詳細(xì)調(diào)查的小編寄語：不要指望一張證書就能使你走向人生巔峰。考試只是檢測知識掌握的一個手段，不是 目的。千萬不要再考試通過之后，放松學(xué)習(xí)。財(cái)務(wù)人員需要學(xué)習(xí)的有很多，人際溝通，實(shí)務(wù)經(jīng)