管理者股票期權(quán)規(guī)章制度的探索

1、公司治理者股票期權(quán)制度探究 治理者股票期權(quán)的法理關(guān)系 一、法律依據(jù) 治理者股票期權(quán),屬于治理者股權(quán)法律范疇。治理者為主體,股票期權(quán)權(quán)利和義務(wù)為調(diào)整內(nèi)容和客體。治理者股權(quán),即治理者為主體的股份(票)持有權(quán)利和相關(guān)權(quán)利。 首先,治理者持股權(quán)利是法律給予的。 公司法第147條第2款規(guī)定:董事、經(jīng)理、監(jiān)事應(yīng)向公司申報持有的股份,證券法第48條規(guī)定:公司應(yīng)公告董事、監(jiān)事、經(jīng)理及有關(guān)高級治理人員的姓名及持有本公司股票、債券的情況 其次,股票期權(quán)作為一種取得股份(票)的方式,法律沒有明確規(guī)定。按照法律法規(guī)沒有具體規(guī)定,重大事項由股東大會權(quán)力機關(guān)依法規(guī)定的慣例,及商法自制的法律原則,企業(yè)與治理者通過訂立協(xié)議固

2、定雙方關(guān)系,為法律行為。 第三,公司法第6條規(guī)定:公司應(yīng)實行責(zé)權(quán)分明、治理科學(xué)、激勵與約束相結(jié)合的內(nèi)部治理體制。治理者持股和股票期權(quán)與股權(quán)結(jié)構(gòu)相聯(lián)系,并有規(guī)則及監(jiān)督評價、激勵考核機制,應(yīng)視為與該法理精神的一致。 二、治理者股權(quán)的法理依據(jù) 治理者股權(quán),包括是否能夠作為持股主體,取得股份的方式,處分和治理方式等。治理者股權(quán)是一種客觀存在。企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)分為一般股東股權(quán)和治理者股東股權(quán)。兩者的區(qū)不為: 1、持股主體不同。一般股東為出資或投資者,治理者股東既為出資或投資者又為治理者雙重身份。 2、取得股份方式不同。一般股東通過發(fā)起、增資、轉(zhuǎn)讓等方式取得,治理者能夠優(yōu)先、獎勵、期權(quán)等方式取得。 3、處分、

3、治理方式不同。一般股東的股份能夠轉(zhuǎn)讓,治理者股東的股份采納鎖定和非鎖定治理。被鎖定股份屆滿方可轉(zhuǎn)讓,非鎖定股份一般采取限量轉(zhuǎn)讓。作為激勵客體時還能夠股票為對象,等值兌換為現(xiàn)金。我國A股上市公司采納無限期鎖定,比較專門。 4、適用的法律和訴求不同。一般股東適用一般股東法律,并有同股同權(quán)、同股同利訴求。治理者股東既適用一般股東法律又適用專門股東法律。治理者股權(quán)是企業(yè)一般股東股權(quán)的對應(yīng)設(shè)置,反映的是治理者治理知識勞動和資本分不和合體受益權(quán)。分不受益權(quán)為區(qū)不資本受益權(quán)的待遇,通過獎勵、贈予、優(yōu)先認(rèn)股權(quán)等配置治理要素。資本受益權(quán),即作為投資人與一般股東的相同權(quán)利。合體受益權(quán),立即這些權(quán)利組合一起,授予治

4、理者。 治理者股權(quán)基于現(xiàn)代企業(yè)所有者與經(jīng)營者分離的組織形式,不可幸免地導(dǎo)致所有者缺位現(xiàn)象,治理者股權(quán)作為一個獨立的法律概念存在于世界各國的法律之中。我國治理者股權(quán)法律不完善,亟待改變。 綜上所講,治理者股權(quán)與一般股東股權(quán)相互區(qū)不、相互聯(lián)系、相互依存,相互統(tǒng)一于現(xiàn)代企業(yè)中。只有尊重其地位,充分體現(xiàn)其權(quán)利,并規(guī)定相應(yīng)義務(wù),才能促進企業(yè)激勵機制的完善和要素優(yōu)化配置水平。 三、ESO和MBO的邊界 治理者股票期權(quán)(ESO)等股權(quán)激勵方式形式上與治理收購(MBO)均有治理者持股的內(nèi)涵,實踐中稍不注意,容易混為一談。它們之間的區(qū)不: 1、不是同一概念。ESO與MBO雖主體相同或相近,調(diào)整的對象:前者為股票

5、期權(quán),后者為收購,它們是兩個法理關(guān)系。其次,股權(quán)激勵的概念為治理者持股優(yōu)先優(yōu)惠待遇和公司資產(chǎn)增減值獎罰約束,持股激勵和資產(chǎn)增值激勵為一體的兩個方面。ESO等股權(quán)激勵是在治理者股權(quán)酬勞在總酬勞結(jié)構(gòu)中偏低或者不合理時給予優(yōu)惠政策激勵。MBO一般以控股為目標(biāo),為資本權(quán)利。前者適用所有企業(yè),后者只適用于個不企業(yè)。 2、兩者的邊界。ESO等股權(quán)激勵期股總額應(yīng)在控股股份數(shù)額以內(nèi)。MBO收購的股份不低于控股股份數(shù)額。 公司法第147條第2款規(guī)定:董事、經(jīng)理、監(jiān)事應(yīng)向公司申報持有本公司的股份,任職期間不得轉(zhuǎn)讓。該條款的立法本意是防止治理者利用職務(wù)之便造市,損害投資者的利益,并非割開治理者與流通股東之間利益的一

6、致聯(lián)系。向公司申報本公司的股份,是治理者持股集中治理、規(guī)范操作的立法意圖。集中和治理的方式應(yīng)是多樣的,能夠向任職公司集中,能夠向中立第三方集中,雙向治理。 目前,上市公司鎖定的高管股有關(guān)解釋中,歸類流通證券范疇。由于一旦持有,只要在公司擔(dān)任高管,永久凍結(jié),因此業(yè)界眼里,也稱之為不流通股。理論上高管人員持有被鎖定的股份稱為限制性股份,在國際慣例中通常是規(guī)定一個時刻,屆滿即解凍。比如GE公司伊梅爾績效股票中有60%鎖定為5年,40%能夠轉(zhuǎn)讓。有的企業(yè)還規(guī)定非鎖定股份每年可轉(zhuǎn)讓20%不等。顯然,這不是現(xiàn)時立法機構(gòu)、監(jiān)管部門意識不到的問題。而是10年前公司法研究中針對股市剛開,沒有實踐經(jīng)驗。事實上不管

7、表現(xiàn)如何,差不多上來自市場本身自己的東西,市場經(jīng)濟是市場自我調(diào)節(jié)、修復(fù)機制,相反的做法往往阻礙了發(fā)育的進程,其結(jié)果導(dǎo)致高管股成為發(fā)放福利品或點綴。 十六大關(guān)于勞動、治理作為生產(chǎn)要素能夠參與分配的政策理論,對企業(yè)要素配置的完善提出了要求。國有企業(yè)、國有控股企業(yè)及其它類型企業(yè)經(jīng)營目標(biāo)治理,離不開經(jīng)營者個人目標(biāo)與企業(yè)目標(biāo)聯(lián)系起來,與不同主體股東的利益聯(lián)系起來?；诖私ㄗh將公司法第147條修改為董事、經(jīng)理等治理人員應(yīng)持有任職公司一定額的股份或股票期權(quán),并集中治理,具體治理方法由國務(wù)院有關(guān)部門規(guī)定。 我國股票期權(quán)現(xiàn)狀和制度化意義 一、我國股票期權(quán)現(xiàn)狀 近年來,我國有武漢中商、長源電力等幾十家A股上市公司

8、試行了股票期權(quán)制度。盡管這些制度與國際慣例相比,還有距離,但奠定了我國A股上市公司股票期權(quán)制度的雛型,其探究精神十分可貴。概括起來要緊有以下幾種方式: 行權(quán)定價有三種類型:1、按首次發(fā)行價適當(dāng)上浮(比如長源電力上浮10-20%)；2、按年報公布前一個日期公司流通股的平均價(比如亞泰集團以年報前的30日)；3、按年報后一個日期公司流通股票的平均價(比如武漢中商以年報后的30日)。 行權(quán)資金有兩種類型:1、個人出資(比如武漢中商)；2、個人出資30%,公司基金出資40%,大股東紅利中支出30%(比如亞泰集團)。 股票來源有兩種類型:1、向二級市場購買；2、購買公司發(fā)行的新股。 存股主體有兩種類型:

9、1、大股東；2、其它關(guān)聯(lián)公司或組織。 授予條件有兩種類型:1、不設(shè)前提；2、以凈資產(chǎn)收益率和其它目標(biāo)為前提。 股票期權(quán)的級差份數(shù)和期限各家不同。期限一般3到5年間。分紅權(quán)大多在股票期權(quán)授予后便開始享有。由于沒有股票期權(quán)相關(guān)法律、法規(guī),股票期權(quán)方法、決策程序、信息披露等沒有細(xì)則,企業(yè)處于各行其是狀態(tài)。 試行股票期權(quán)制度的企業(yè)普遍存在激勵力度不足問題。以武漢中商為例: 1998年武漢中商試行股票期權(quán)年薪制。年薪由基薪、風(fēng)險收入、年功收入構(gòu)成。年薪,即工作工資。風(fēng)險收入,即經(jīng)濟效益收入。年功收入,即總經(jīng)理在企業(yè)服務(wù)的年數(shù)遞增收入。差不多做法:總經(jīng)理風(fēng)險收入的30%,自主支配,70%轉(zhuǎn)為股票期權(quán)。由大

10、股東國資公司在二級市場按該公司年報后一個月的股票均價,用其70%的風(fēng)險收入購買,并簽訂托管協(xié)議。第二年考評后,返還30%的股票或現(xiàn)金。來年依此類推。 假定該總經(jīng)理基薪加年功收入為10萬元。風(fēng)險收入按不超過10萬元的三倍,中位數(shù)15萬元,70%用于購股,可支配資金為10.5萬元,假定市值上漲中位數(shù)為30%,按規(guī)定年行權(quán)額30%,增值額僅為9450元,可不能是掛在一個老總心上的數(shù)字。因而也可不能出于個人利益關(guān)懷流通股的市場表現(xiàn)。 相關(guān)規(guī)則不縝密。比如行權(quán)日及數(shù)量不予先行公告,形成監(jiān)管盲區(qū)和信息共享盲區(qū)。 業(yè)績與股價有時并不相關(guān),即治理者業(yè)績貢獻(xiàn)與股票收益相關(guān)度無法定量。多數(shù)企業(yè)將業(yè)績與股票期權(quán)捆綁

11、起來授予治理者。特不是將沒有優(yōu)惠而是市場公平價的股票期權(quán)與業(yè)績聯(lián)系起來,使鼓舞持股變?yōu)榧s束持股。 受公司不能回購本公司的股份,董事、經(jīng)理持股不得轉(zhuǎn)讓等法律制約,股票期權(quán)的股票來源、轉(zhuǎn)讓等多有不規(guī)范之處。 二、制度化的意義 制度化,確實是將股權(quán)激勵作為調(diào)整對象,依照托付或信托投資等相關(guān)法律、法規(guī)和實踐需要,出臺試點方法和實施細(xì)則,通過經(jīng)驗積存進而單獨立法。 近日,中國證監(jiān)會有關(guān)人士再次提出探究實行股票期權(quán)制度,通過治理者持股和股票期權(quán)與流通股東利益聯(lián)系起來。國資委副主任邰寧作出了在實行效益年薪的基礎(chǔ)上,將進一步研究加入股權(quán)和退休金打算等長期激勵方式表態(tài)。能夠看出有關(guān)部門對完善治理者股權(quán)激勵機制是

12、有共識和重視的。股票期權(quán)制度化的意義: 1、有利于調(diào)節(jié)所有者缺位的矛盾。如前所講所有者缺位是所有者與經(jīng)營者分離的現(xiàn)代企業(yè)組織形成不可幸免的矛盾。幾乎所有的監(jiān)督、治理工作都圍繞這一矛盾展開。企業(yè)的社會化程度越高,矛盾越突出。股票期權(quán)、增值權(quán)本質(zhì)上是利益捆綁方式,它能夠在一定程度上對其矛盾有效調(diào)節(jié)。 2、有利于改善國有、法人股轉(zhuǎn)流通環(huán)境。有關(guān)方面將國有、法人股不流通定義為歷史遺留問題,既然為歷史遺留問題,就需要解決?？梢妵小⒎ㄈ斯闪魍ㄊ莻€時刻問題。全流通是打算經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌中上市公司的一項差不多制度改革。國有、法人股流通和轉(zhuǎn)流通不是同一概念,前者是后者的結(jié)果,后者是前者的實現(xiàn)條件。轉(zhuǎn)流通股反

13、映歷史,流通后與已流通股無區(qū)不。反映歷史,便不能與IPO定價、轉(zhuǎn)讓等相同。核心問題是轉(zhuǎn)流通股是否能夠作為一個單獨的資產(chǎn)概念,放在一個周期內(nèi)與國有經(jīng)濟戰(zhàn)略調(diào)整聯(lián)系在一起評值和考核。國有控股上市公司中董事長等治理人員持有股份和股票期權(quán)等是與所有者利益一致的組織保障。 3、有利于上市公司人才戰(zhàn)略目標(biāo)的實現(xiàn)。通過提高治理者酬勞水手,能夠提高企業(yè)在全球人才市場的競爭力,提高治理者團隊素養(yǎng)和防范道德風(fēng)險。 方法和建議 一、指導(dǎo)思想 1、以十六大精神為政策基礎(chǔ),以公司法、信托法、上市公司治理準(zhǔn)則、證券公司客戶資產(chǎn)治理試行方法等法律、法規(guī)為依據(jù),以完善治理者股權(quán)制度,促進上市公司治理結(jié)構(gòu)為目標(biāo),在A股上市公司

14、中全面推行治理者持股、股票期權(quán)、增值權(quán)股權(quán)激勵制度。 2、為了分散治理者股票期權(quán)交易風(fēng)險,引進中立機構(gòu),對上市公司高管股投資資金進行受托投資,受托持有,受托轉(zhuǎn)讓,鎖定治理。 3、要求所有A股上市公司治理者持有股份和股票期權(quán)基數(shù)標(biāo)的內(nèi),不應(yīng)與增值權(quán)掛勾,基數(shù)標(biāo)的由上市公司制訂。董事、經(jīng)理等治理者崗位持有股票或股票期權(quán)額應(yīng)不低于公司股份總額的2%,大型企業(yè)不低于2。 二、方法建議 1、由綜合類證券公司和信托公司配合A股上市公司實行股票期權(quán)制度。通過其中立地位分散股票期權(quán)交易風(fēng)險。按法律法規(guī)規(guī)定提供金融服務(wù)。 2、在實踐基礎(chǔ)上逐步建立股票期權(quán)主協(xié)作機構(gòu)制度,將其協(xié)作納入資格認(rèn)證治理體系。 3、將股票

15、期權(quán)協(xié)作業(yè)務(wù)分類為:高管股資金托付投資治理和高管股資金信托投資。協(xié)作機構(gòu)該專項業(yè)務(wù)應(yīng)分部門、分人員、分帳戶,隔離治理。分帳戶指機構(gòu)其它業(yè)務(wù)帳戶與該業(yè)務(wù)帳戶分開,各自獨立核算,獨立建帳。通過這一方法搭建規(guī)范操作平臺,解決股票來源等問題。 4、托付或信托投資的股票,受托人以自己的名義購買持有,依約鎖定。受托人按托付人的意思,向二級市場購買或在新股發(fā)行時網(wǎng)下購買。網(wǎng)下購買,可采納預(yù)約新股期權(quán)方式,作為一般法人或戰(zhàn)略投資者配售時,通過分帳戶資金托付投資或信托投資取得一個比例,按規(guī)定方法治理。預(yù)約新股期權(quán)能夠在協(xié)作關(guān)系成立時訂立,也可在新股發(fā)行前,協(xié)作公司未發(fā)行新股期權(quán)失效,若發(fā)行行使選擇權(quán)。 5、協(xié)作

16、機構(gòu)受托向二級市場購買,按托付日起10日內(nèi)該公司股票的收盤價均價購買和核算。新股按發(fā)行價或其它合規(guī)價格計算。 6、協(xié)作公司備案實施,應(yīng)制訂股權(quán)激勵試行治理方法,或?qū)⑵淞腥胪顿Y者關(guān)系治理方法中。經(jīng)董事會或股東大會批準(zhǔn)實施。 7、協(xié)作公司應(yīng)在任意公積中設(shè)置ESO基金科目,采納未分配利潤專項提取,營業(yè)成本中沖減方式實施。 8、協(xié)作公司授予董事、經(jīng)理和業(yè)務(wù)骨干股票期權(quán)。獲受者不低于當(dāng)年行權(quán)價股款總額的10%,支付期權(quán)費取得期權(quán),屆時向受托機構(gòu)主張和行使權(quán)利。 9、協(xié)作公司應(yīng)規(guī)定統(tǒng)一時刻、比例、方法行權(quán)。行權(quán)日為主張日。主張人應(yīng)在主張日前15日向當(dāng)?shù)刈C管辦上市監(jiān)管處和受托人指定柜臺備案,并由本公司在媒體

17、公告兩次。主張股票應(yīng)在第一次公告之前,按行權(quán)價將股款繳至受托人指定銀行。主張日協(xié)作公司股票收盤價為受托人結(jié)算交割價。交割后鎖定,可移交上市公司治理。主張現(xiàn)金,按主張日前3日本公司股票均價行權(quán)。最后一次公告不應(yīng)在此3日內(nèi)。計算方式:現(xiàn)金收入每股行權(quán)價-每股已付期權(quán)費-主張日前三日均價行權(quán)份數(shù)。 10、協(xié)作機構(gòu)公開承諾:從業(yè)人員不私下從事協(xié)作公司股票的買賣。不發(fā)生關(guān)聯(lián)企業(yè)本業(yè)務(wù)協(xié)作；主張日前后30日內(nèi)對協(xié)作公司股票的日交易額不超過前一日的10%。 11、協(xié)作公司治理者和業(yè)務(wù)骨干應(yīng)公開承諾:保證不利用內(nèi)幕信息交易,否則行權(quán)收益全部收歸任職公司。 12、協(xié)作公司ESO基金(資金)和定向集合ESO基金(

18、資金)作為機構(gòu)定向、不定向集合投資的一部分,須經(jīng)主管部門核準(zhǔn)、批準(zhǔn)。 13、協(xié)作期間國有、法人股如流通和轉(zhuǎn)讓,應(yīng)按公平價格優(yōu)先分配給主協(xié)作機構(gòu)一個比例,部分作為股票期權(quán),部分由主協(xié)作機構(gòu)按自營或信托投資法律、法規(guī)投資。 14、上市公司由獨立董事等專業(yè)人員顧問參與股權(quán)激勵設(shè)計,對合規(guī)、合理、有效性作出獨立、公正、客觀的評價。 治理者和職員股票期權(quán) 治理者和職員股票期權(quán),英文縮寫ESO。按授予對象分,可分為崗位股票期權(quán)和績效股票期權(quán)。前者按崗位授予,后者按業(yè)績貢獻(xiàn)授予。按授予的價格分,可分為激勵型股票期權(quán)和酬勞型股票期權(quán)。前者授予的價格為市場公平價,后者授予價格一般低于市場公平價。按期權(quán)取得方式分

19、,可分為無償授予股票期權(quán)和有償授予股票期權(quán)。前者不付費,后者需要獲受者支付一定額的期權(quán)費,承擔(dān)一定風(fēng)險。按轉(zhuǎn)讓方式分,可分為不可轉(zhuǎn)讓股票期權(quán)、可轉(zhuǎn)讓股票期權(quán)。前者獲受者不得向其它治理者或職員或市場轉(zhuǎn)讓,后者能夠轉(zhuǎn)讓。 就股票期權(quán)而言,是一種認(rèn)購股票的權(quán)利,也稱為認(rèn)股權(quán)。指獲受人在規(guī)定時刻內(nèi)按固定數(shù)額、價格認(rèn)購或放棄的權(quán)利。在授予對象為治理者同時作為一種激勵手段時,與一般意義的股票期權(quán)則不同。要緊區(qū)不為優(yōu)先或優(yōu)惠；一般不可轉(zhuǎn)讓；有時附帶條件和義務(wù)。附帶條件,一般與利潤目標(biāo)掛勾。附帶義務(wù),一般規(guī)定每年行權(quán)比例,能夠自己選擇行權(quán)時刻,但必須按約定數(shù)額行權(quán),并作出規(guī)范承諾和進行信息披露。 與治理者股票

20、期權(quán)相鄰的激勵方式還有全員持股(ESOP)、增值權(quán)等。它們與治理者股票期權(quán)(ESO)不屬于同一概念,因果關(guān)系不同。治理者股票期權(quán)(ESO)概念下,為治理者和職員股票期權(quán)。職員指向?qū)ｉT廣,能夠涵蓋治理者。在國內(nèi)使用這一概念,需對職員指向明確,與全員持股區(qū)不開來。 治理者股票期權(quán)(ESO)是治理者股權(quán)范疇中的一個調(diào)整主體和客體,探究我國治理股票期權(quán)制度,首先必須弄清治理者股票期權(quán)與治理者股權(quán)的法理關(guān)系。 美國公司股票期權(quán)效應(yīng)透視 在美國,治理者和職員股票期權(quán)分為法定股票期權(quán)和非法定股票期權(quán)兩種。前者稱為激勵型股票期權(quán)ISO,后者稱為酬勞型股票期權(quán)NQSO。法定與非法定股票期權(quán)的要緊區(qū)不為:前者可享

21、受納稅優(yōu)惠,后者不享受。 美國國內(nèi)稅法則第422條規(guī)定:股票期權(quán)只能授予本公司雇員,同時這些期權(quán)只能購買本公司或母公司、下屬公司的股票；股票期權(quán)的授予打算必須是一個成本的打算,同時在該打算實施12個月或之后12個月必須得到股東大會批準(zhǔn)；期權(quán)必須在授予的10年內(nèi)執(zhí)行,過期后任何人不得行使；期權(quán)的執(zhí)行價格必須等于或高于授予時的公平市場價格,不公開交易的股票,應(yīng)以合理的方式確定；授予時,雇員不能持有公司10%以上股票,除非期權(quán)價被定在公平市場價的10%以上,或授予后五年內(nèi)不能執(zhí)行,某位高管擁有本公司10%以上投票權(quán),未經(jīng)批準(zhǔn)不得參與股票期權(quán)打算；股票期權(quán)不可轉(zhuǎn)讓,除非繼承。另外規(guī)定:授予日或授予期結(jié)

22、束后方可行權(quán)；授予日期權(quán)指向股票的市場價值累計超過10萬美元,超出部分視為非法定期權(quán),在該數(shù)值獵取期權(quán)及執(zhí)行期權(quán)(購買股票)免稅,售出所獲得股票按資本利得征稅。具體分為行權(quán)后持有不到一年按個人一般收益納稅,1到1年半按短期資本利得納稅,1到1年半以上按長期資本利得納稅。非法定股票期權(quán)不享受免稅優(yōu)惠,行權(quán)價格由企業(yè)自行決定。 1997年標(biāo)準(zhǔn)普爾500家公司中有83%的大型企業(yè)、70%的中型企業(yè)、69%的小型企業(yè)采納股票期權(quán)為主的激勵制度。1999年通用汽車、可口可樂、英特爾公司CEO股票期權(quán)收入分不為0.32億、1.08億和0.49億,分不為工資、獎金的4倍、27倍和16倍。 美國會計標(biāo)準(zhǔn)要求年

23、度報表中將股票期權(quán)作為一個注腳,對股票期權(quán)的中間價和凈收入阻礙作出估算。按1997年被統(tǒng)計企業(yè)漲幅的中位數(shù)29.6計算,標(biāo)準(zhǔn)普爾500家企業(yè)總裁期權(quán)以后潛價中位數(shù)年平均額277萬美金。 美國交易法規(guī)定,作為公司董事或高管人員只能在窗口期內(nèi)行使或出售股票,窗口期的實質(zhì)是,不能在企業(yè)公布信息前后一周內(nèi)購買或出售本公司股票。 事實上,股票期權(quán)是一把雙刃劍,有利有弊,美國安穩(wěn)等大公司倒閉,與治理層持有大量股票期權(quán)有關(guān)。治理層為了使自身利益最大化,不惜虛增利潤掩蓋虧損,并利用一般股東與治理層信息的不對稱進行內(nèi)幕信息交易,導(dǎo)致投資者受損失。面對股票期權(quán)制度的挑戰(zhàn),美國政府沒有采取退縮,而是不惜血本,揭露公

24、司存在的問題,通過嚴(yán)刑厲法作針鋒相對的斗爭。于2002年7月30日由國會通過了薩巴尼-奧克斯勒法案規(guī)定:一切公司不得直接或者通過子公司向董事或經(jīng)理貸款。并規(guī)定:治理者在財務(wù)報告不實情況下全部向公司返還業(yè)績酬勞,包括獎金、認(rèn)股選擇權(quán)(股票期權(quán))和買賣股票的收益。事實表明這些措施是有效的,國際資本沒有因為暴露的問題遠(yuǎn)離美國市場,而是迎來了2003年資本市場的再度繁榮。(上海證券報 崔利平) 2003年12月30日論經(jīng)營者酬勞的實現(xiàn)方式股票期權(quán)制度 股票期權(quán)最早產(chǎn)生于美國。自上世紀(jì)80年代以后，美國的大多數(shù)公司都采納股票期權(quán)這種制度。目前許多國家的企業(yè)相繼引入這種制度。該制度給企業(yè)的進展帶來了源源不

25、斷的動力，美國90%以上的納斯達(dá)克上市公司以及福布斯公布的全球500強企業(yè)中近90%的企業(yè)均已實行這種制度。股票期權(quán)實際上是一種制度安排，是現(xiàn)代企業(yè)制度中關(guān)于代理人業(yè)績考核、酬勞的激勵與約束的機制。這種機制實際是從內(nèi)、外兩個層面對代理人進行激勵與約束的。首先期權(quán)本身是通過市場的交換，一般情況下會給代理人產(chǎn)生一定效益；其次，期權(quán)又對代理人產(chǎn)生約束作用。在我國關(guān)于股票期權(quán)制度講的多、用的少，用的好的就更加鳳毛麟角了，但總的來講是新興事物的進展總會以不屈不饒的精神進展下去。我國從總體來講許多的新技術(shù)企業(yè)應(yīng)用的多。如：清華同方、東方電子、中興通訊、風(fēng)華高科、用友軟件等國內(nèi)知名高科技企業(yè)以及上海、武漢等

26、地先后制訂比較規(guī)范的股票期權(quán)的實施方案。盡管事實上施中存在著許多問題，然而我們應(yīng)該看到在各種各樣的企業(yè)中，一種或兩種甚至三種業(yè)績-酬勞機制是不能夠包打天下的，應(yīng)該有多種形式的業(yè)績-酬勞機制的存在，只要是能夠給企業(yè)的生存進展注入活力、能夠給所有者-代理人及其與他企業(yè)有利害關(guān)系的人帶來效益，為社會的經(jīng)濟進展帶來利益確實是可行的。我們就應(yīng)該在環(huán)境、觀念、制度、法制等方面為其制造條件，大膽的利用該制度并結(jié)合其他有效的酬勞打算機制，把這種制度效用全面地挖掘出來，同時在引進過程中注意結(jié)合中國特有的文化環(huán)境、制度環(huán)境，去其糟粕汲取全部合理內(nèi)核，本文要緊探討關(guān)于股票期權(quán)制度的概念、特點、制約實施的因素，并提出

27、解決問題的措施。 一、 股票期權(quán)的概念 股票期權(quán)是一種制度安排，是公司治理結(jié)構(gòu)的有機組成部分。是企業(yè)的一種剩余索取權(quán)，它的核心內(nèi)容是企業(yè)所有者向其代理人提供一種在一定期限內(nèi)按照某一規(guī)定價格購買一定數(shù)量本公司股票的權(quán)利。關(guān)于股票期權(quán)的定義有多種,但核心內(nèi)容是十分相似或是相同的。股票期權(quán)，是由企業(yè)的所有者同經(jīng)營者提供激勵的一種酬勞制度。通常的做法是給予企業(yè)的高級治理人員的一種權(quán)利，同意他們在特定的時期內(nèi)（一般35年），按某一預(yù)定價格（通常是該權(quán)利被授予時的價格）購買本企業(yè)股票。經(jīng)研究：在現(xiàn)代企業(yè)中一般采取公司制的形式來實現(xiàn)的，絕大部分企業(yè)經(jīng)營者偏好股票期權(quán)酬勞打算，公司制的核心之一確實是所有權(quán)與經(jīng)

28、營權(quán)分離，通過托付-代理契約來實現(xiàn)經(jīng)營者經(jīng)營企業(yè)，如此便產(chǎn)生了代理成本問題，作為托付人的所有者的目標(biāo)是追求投資回報最大化，作為經(jīng)營者的追求目標(biāo)是多元化的，有時是與所有者一致的、有時是相近的、有時是相反的。托付-代理問題一直是困擾公司制企業(yè)進展的一個要緊難題。在我國中共中央關(guān)于國有企業(yè)改革和進展若干重大問題的決定中提出要建立和健全國有企業(yè)經(jīng)營治理的激勵和約束機制，在今年的總理政府工作報告中再一次提出建立對企業(yè)經(jīng)營者有效的激勵和約束機制。而股票期權(quán)從事實上施后獲得的效果來看，它只是一種有效的企業(yè)激勵和約束機制，盡管在我國實施還存在一定的困難，然而我們要努力去嘗試這種在國外企業(yè)（尤其是在世界500強

29、如此的大公司中）所取得的效果足以證明它是一種行之有效的機制。它的實施能夠解決一直困擾國有企業(yè)改革中關(guān)于經(jīng)營者酬勞的定位和權(quán)利的約束問題。股票期權(quán)是一種不可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利（經(jīng)營者在任職期間）但所購買的股票能夠在市場上流通，如此期權(quán)的行權(quán)仍能夠給其帶來收益（賣出的與行權(quán)的價格差異），如此能夠使代理人與托付人的利益一致，公司的經(jīng)營者的利益是在一定約束條件下，方能夠?qū)崿F(xiàn)，經(jīng)營者往往會追求企業(yè)生存進展的長期利益，只有如此才能使它的利益最大化。 二、 股票期權(quán)的特點 1 不確定性 在股票期權(quán)機制下企業(yè)授予高管人員的一種權(quán)利，具有不確定性的預(yù)期收入的特點。它的價值實現(xiàn)有賴于高管人員通過長期的努力結(jié)果，通過公司經(jīng)

30、營業(yè)績和股票價格上漲后才能將不確定性的預(yù)期收入變?yōu)楝F(xiàn)實的真正的收益，這種收益是不能脫離資本市場而存在的。 2 降低代理成本 代理成本是指源于高管人員不是企業(yè)的完全所有者如此一個事實 。在部分所有的情況下，一方面當(dāng)治理者對工作進了努力使他可能承擔(dān)全部成本而僅獲得一小部分利潤，另一方面當(dāng)他消費額外收益時，他能得到全部好處但只承擔(dān)一小部分成本。結(jié)果他的工作積極性不高，卻熱衷于追求額外消費，因此企業(yè)的價值也就小于企業(yè)完全所有者的價值，這兩者之間的差額就稱代理成本。通過股票期權(quán)制度的實施到擴大高管人員對企業(yè)剩余所有權(quán)，減少了監(jiān)管成本（由于托付方規(guī)定代理方行為而產(chǎn)生）。由于信息不對稱是經(jīng)常性的存在，托付方

31、無法明白高管人員是在為實現(xiàn)股東收益最大化而如何努力工作，依舊為追求虛假的提高財務(wù)信息或是為滿足于平穩(wěn)的投資收益率；股東更加無法監(jiān)管高管人員是否將有限的資金投入到對所有者的收益增長有益的活動中，依舊投入到對高管人員自身有利的經(jīng)濟活動中；股票期權(quán)的實施，將高管人員的酬勞與企業(yè)長遠(yuǎn)收益牢牢地結(jié)合在一起，從而激發(fā)高管人員的競爭能力和創(chuàng)新能力。無形中降低了契約成本和誤差成本。 3 體現(xiàn)人力資源的價值 經(jīng)研究認(rèn)為經(jīng)濟組織產(chǎn)生和進展的緣故是生產(chǎn)要素的所有者之間的合作，能夠產(chǎn)生更高的生產(chǎn)率。然而那個地點有一個前提條件那確實是必須使生產(chǎn)者的努力與他們的酬勞掛鉤。如此才可能有更高的生產(chǎn)率。企業(yè)內(nèi)部的治理天然的使人

32、的職責(zé)和地位存在差異。作為企業(yè)高層治理的企業(yè)家，是不斷在經(jīng)濟結(jié)構(gòu)內(nèi)部進行革命突變，對舊的生產(chǎn)方式進行制造性破壞，實現(xiàn)生產(chǎn)要素新組合的人，是推動企業(yè)向前進展的主體。企業(yè)家是革新者，是敢于擔(dān)當(dāng)風(fēng)險，有目的的查找革新的源泉，善于捕捉時機，并把變化（機制）化作了可供開發(fā)和利用的機會的人。正是由于高管人員（企業(yè)家）在企業(yè)進展中是有舉足輕重的作用，因此我國要為企業(yè)選擇一位具有優(yōu)秀品質(zhì)和卓越領(lǐng)導(dǎo)才能的人。若要實現(xiàn)那個目標(biāo)，股票期權(quán)制度的實施能夠為企業(yè)引進優(yōu)秀的企業(yè)家和其他高級人才。企業(yè)家們也都偏好同意期權(quán)制度，尤其是在知識經(jīng)濟到來的今天，人力資本的地位相關(guān)于物力資本來講是更加稀缺的。傳統(tǒng)的酬勞打算一方面不能

33、體現(xiàn)人力資本的價值，另一方面對人力資本的作用發(fā)揮有時會產(chǎn)生負(fù)面的阻礙。高管人員是人力資本的所有者，股票期權(quán)是時代進步的產(chǎn)物，只有這種制度才能較好的解決這一問題。 4 規(guī)避高管人員的短期行為 在我國企業(yè)改革過程中曾經(jīng)出現(xiàn)過的59歲現(xiàn)象是困擾我們的一個難題。一方面是他們本身素養(yǎng)存在問題，而另一方面確實是他們存在額外消費。假如他們不在高管人員的崗位上就會失去額外消費的權(quán)利。股票期權(quán)能夠矯正部分國企高管人員的短期行為。在股票期權(quán)制度下，高管人員在退休或離職后仍可擁有公司的期權(quán)或股權(quán)，享受公司股份上漲帶來的利益。如此他們出于自身利益而言，在任期間就會以公司的長遠(yuǎn)利益為全然，以實現(xiàn)公司長遠(yuǎn)的價值最大化為目

34、標(biāo)。而不是將注意力集中在反映企業(yè)經(jīng)營狀況的短期的財務(wù)的指標(biāo)上，從而能夠有效的克服傳統(tǒng)激勵機制下高管人員的短期行為。 三、 股票期權(quán)實施中存在的問題 1 實施股票期權(quán)就必須要有股可期，即股票期權(quán)的股票從何而來 目前，在我國實施股票期權(quán)制度的股票來源并沒有明確的法律法規(guī)的規(guī)定，通常國際上的作法有三種。首先是預(yù)留股份。我國的新股發(fā)行政策尚未同意從上市公司的首次公開發(fā)行額中預(yù)留部分股份以備今后公司實施股票期權(quán)打算。同時增發(fā)新股的政策也沒有相應(yīng)的規(guī)定，盡管能夠可能今后政策的變化會同意新股發(fā)行時預(yù)留部分股份政策出臺，但目前看形勢不甚樂觀；其次是股票回購。即上市公司通過股份回購的形式取得實施期權(quán)制度的所需的

35、股份。然而這種方法與公司法的相關(guān)規(guī)定相悖。我國公司法第149條規(guī)定公司不得收購本公司的股票；再次是虛擬股票，我國沒有相關(guān)的法律規(guī)定。美國公司的通常做法是：一是向內(nèi)部發(fā)行新股；二是通過回購方式獲得所需的股份。 2 經(jīng)營者業(yè)績評價難以量化，激勵與業(yè)績的關(guān)系是非線性反應(yīng) 實施股票期權(quán)是為了激勵經(jīng)營者為企業(yè)多作貢獻(xiàn)。這就必定要求具有一個特不準(zhǔn)確的評價經(jīng)營者貢獻(xiàn)的標(biāo)準(zhǔn)或指標(biāo)體系，即通過那些信息或指標(biāo)整體的評價經(jīng)營者的業(yè)績，同時把握依照業(yè)績確定期權(quán)的多少。目前在世界范圍內(nèi)沒有一個科學(xué)治理的區(qū)分經(jīng)營者個人與其他生產(chǎn)要素對企業(yè)貢獻(xiàn)的理論與有效方法。因此經(jīng)營者業(yè)績的評價是阻礙實施股票期權(quán)制度的因素之一。我國的經(jīng)

36、理人業(yè)績評價一般是以職位或崗位作為考核的標(biāo)準(zhǔn)，以職務(wù)或職位為標(biāo)準(zhǔn)來看，由于我國現(xiàn)在還沒有形成職業(yè)經(jīng)理人（企業(yè)家）市場，關(guān)于經(jīng)理人員的素養(yǎng)、價格、市場準(zhǔn)入、退出條件及日常考核治理都沒有完全通過市場的檢驗，經(jīng)理人的職位或職務(wù)是不能準(zhǔn)確地、完整地反映其貢獻(xiàn)的大小，及其能力的高低，若不將職業(yè)經(jīng)理人的選用、退出、酬勞、培訓(xùn)、價格推到市場中去，就不可能改變目前關(guān)于業(yè)績評價不準(zhǔn)確或難以評價的問題。那個地點要緊反映在：一是考核經(jīng)營者的指標(biāo)或標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該包括哪些或者是講企業(yè)哪些業(yè)績才能真正代表經(jīng)營者的業(yè)績。二是經(jīng)營者的激勵與評價標(biāo)準(zhǔn)如何掛鉤的問題?？己藰?biāo)準(zhǔn)的制定又是關(guān)鍵的因素。如該標(biāo)準(zhǔn)由誰制定、制定的依據(jù)是什么。對

37、我國企業(yè)（國有）而言，除了資產(chǎn)保值增值，是否應(yīng)包括社會公益事業(yè)的內(nèi)容，諸如：勞動就業(yè)、促進社會穩(wěn)定，環(huán)境愛護、促進人類生存環(huán)境的安全，協(xié)調(diào)經(jīng)濟進展、積極調(diào)整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)等。整體上講，企業(yè)的目標(biāo)應(yīng)是多元化的，國有企業(yè)已擔(dān)負(fù)資產(chǎn)的增值，還要擔(dān)負(fù)著穩(wěn)定經(jīng)濟滿足社會多樣性需要中市場不能提供或在市場失靈領(lǐng)域的產(chǎn)品供給任務(wù)。三是對經(jīng)理人員的考評應(yīng)包括哪些具體指標(biāo)？通常情況是利用會計核算過程提供財務(wù)報告來評價經(jīng)理人的業(yè)績（上市公司加上股票價格）。依照我國目前的現(xiàn)狀，在會計核算過程中經(jīng)常會出現(xiàn)一些不盡人意的問題，造假情況十分猖獗，嚴(yán)峻損害會計信息的聲譽。資本市場在我國才剛剛進展十年時刻，投資者在市場上的操作投機成

38、分特不普遍，資本市場上股價難以與企業(yè)的業(yè)績聯(lián)系起來。 3 沒有發(fā)育成熟的職業(yè)經(jīng)理人市場 科斯認(rèn)為市場是協(xié)調(diào)經(jīng)濟活動的一種組織形式，企業(yè)也是協(xié)調(diào)經(jīng)濟活動的一種組織形式。市場是資源配置的機制，企業(yè)也是一種資源配置機制。在市場體系中，生產(chǎn)經(jīng)營活動是通過看不見的手在協(xié)調(diào)配置有效的資源，企業(yè)的顯著特征確實是作為價格的替代物而存在的。企業(yè)的存在是通過市場上的產(chǎn)權(quán)所有者之間簽訂契約，使市場上產(chǎn)權(quán)之間的交易費用降到最低點。作為企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動的除場地、資金、勞動力之外的第四個要素-企業(yè)家也成為市場上不可或缺的生產(chǎn)要素。產(chǎn)權(quán)所有者之間組成企業(yè)后，就要為那個組織在市場上選擇（聘用）企業(yè)家，使得他們選擇、聘用、培訓(xùn)

39、、酬勞等方面的費用要小于企業(yè)家在企業(yè)中的貢獻(xiàn)。反之所有者就必須解雇企業(yè)家。股票期權(quán)只是激勵機制的一種，它的應(yīng)用就必須與企業(yè)家的貢獻(xiàn)相匹配。沒有一個發(fā)育完善的企業(yè)家市場就不能自由的選用企業(yè)家，不能正確的確定企業(yè)的市場價值，就不能依照市場機制的進入、退出方式運作。許多國有企業(yè)的經(jīng)理不是由市場來選用，而是由政府部門或者大股東的偏好來決定的，經(jīng)理人的個人能力與激勵機制沒有合理的結(jié)合在一起，自然股票期權(quán)制度也不能達(dá)到理想的目的。 4 缺乏完善與規(guī)范的資本市場，股票期權(quán)制度的實施失去環(huán)境基礎(chǔ) 股票期權(quán)的實施要緊是依靠資本市場對企業(yè)業(yè)績的反映，經(jīng)研究，認(rèn)為我國的資本市場是弱式資本市場，即股價不能真正反映企業(yè)

40、的業(yè)績情況。其中存在著其他非理性因素，市場價格并沒有隨企業(yè)業(yè)績的變化而相應(yīng)的變化，而經(jīng)理人要獲得股票期權(quán)帶來的收益就必須通過資本市場上的股價上漲或下降才能夠?qū)崿F(xiàn)，如此也就不能達(dá)到實現(xiàn)股票期權(quán)的激勵作用。同時由于股價非理性波動，也會給期權(quán)者帶來更大風(fēng)險。 四、實施股票期權(quán)制度，必須解決的幾個矛盾 1 正確理解按勞分配的原則 酬勞是勞動者應(yīng)得到的回報，多勞多得，貢獻(xiàn)與酬勞相匹配，是按勞分配的具體體現(xiàn)。在我國由于長期處于大鍋飯的阻礙，平均主義盛行，人們形成根深蒂固的觀念是不怕窮，怕不均，這些年來盡管改革開放使人們在思想觀念上有所改變，然而舊的文化對現(xiàn)實狀況仍是有深刻的阻礙。一講到股票期權(quán)，特不是經(jīng)理

41、人期權(quán)，專門多人就不那么舒服，那個現(xiàn)象要緊反映在國有企業(yè)，國有企業(yè)大多數(shù)職工的工資一般是經(jīng)營者的2或3倍左右，差距不算太大，人們?nèi)菀淄猓P(guān)于經(jīng)營者的在職消費職工們一般是沒有太多的認(rèn)識，職工也同意了職位消費的現(xiàn)象。一旦實施股票期權(quán)，經(jīng)營者收入大幅度上升，和職工的收入差距就明顯加大，如此職工就不能同意，股票期權(quán)制度就失去了職工的支持和理解。事實上股票期權(quán)只只是將過去的隱性收入變?yōu)橥该魇杖?，?jīng)營者的個人收入增加遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于他們給企業(yè)帶來的經(jīng)濟利益的增加。我們的政府、企業(yè)應(yīng)大力宣傳股票期權(quán)制度得積極作用，讓人們認(rèn)識到該制度是激勵經(jīng)營者的一種有效手段，是符合多勞多得的理念.同時也讓人們認(rèn)識到經(jīng)營者在企業(yè)

42、中的作用是一般勞動力所無法代替的，他們的勞動是制造性的，是企業(yè)長遠(yuǎn)進展的一種不可或缺的稀有資源。 2 建立科學(xué)的考核業(yè)績標(biāo)準(zhǔn)，激勵與業(yè)績相匹配 科學(xué)的業(yè)績評價標(biāo)準(zhǔn)將為股票期權(quán)的實施提供一個度量的尺度。期權(quán)是對依照業(yè)績狀況確定給經(jīng)營者酬勞多少的一種激勵機制。沒有業(yè)績評價標(biāo)準(zhǔn)，就失去了存在的基礎(chǔ)?？茖W(xué)的業(yè)績評價標(biāo)準(zhǔn)的建立，首先，確定評價業(yè)績（指標(biāo)體系）應(yīng)包括的內(nèi)容，即企業(yè)哪些業(yè)績是經(jīng)營者制造的，除了正常情況下考核內(nèi)容應(yīng)包括資產(chǎn)保值增值、償債能力、進展能力以外還應(yīng)采納近幾年一種稱為EVA（Ecnomic Value Added 經(jīng)濟增加值）的方法。EVA法確實是計算企業(yè)的凈經(jīng)營利潤減去投入在該企業(yè)經(jīng)

43、營的所有資本的成本后給利潤下的定義。企業(yè)是長期適應(yīng)用生產(chǎn)成本和利潤作為業(yè)績標(biāo)準(zhǔn)，如此就沒有考慮機會成本的問題。因為所有者由持有現(xiàn)有的公司證券而放棄的，在其他相當(dāng)股票或債券上的投資的可能帶來的回報。因此，計算方程EVA的值是企業(yè)制造的真正的利潤，最直接的聯(lián)系著股東財寶的制造。其次是如何將評價標(biāo)準(zhǔn)與股票期權(quán)的關(guān)系量化起來。我們都明白企業(yè)的業(yè)績是多因素相互作用的結(jié)果，即業(yè)績是多因素的函數(shù)，經(jīng)營者的酬勞又是業(yè)績的函數(shù)，因此股票期權(quán)以業(yè)績的什么的標(biāo)準(zhǔn)作為激勵的起點，如何量化使用二者關(guān)系到經(jīng)營者與所有者雙方的利益，若期權(quán)與評價標(biāo)準(zhǔn)起點低，所有者將擔(dān)負(fù)更多的交易成本，反之，則經(jīng)營者又不能全心全意為所有者利益

44、去考慮，所有者必定是會失去一定的利益。兩難之中權(quán)衡利弊得失，我們認(rèn)為實施股票期權(quán)會使得所有者的利益有所增加，經(jīng)營者的利益與其付出相等。再次，綜合評價企業(yè)經(jīng)營者的業(yè)績，除了要考慮上面討論的內(nèi)容外，還要考慮股票的市場價值的變化（上市公司）。盡管我國上市公司的股價與企業(yè)的業(yè)績沒有必定的聯(lián)系，然而資本市場怎么講通過十年發(fā)育，我們能夠采納一定的計算方法去掉那些阻礙股價的非正常因素外，股價與業(yè)績依舊有天然的聯(lián)系的。那個地點就需要一個合理計算股價的方法。 3 建立和健全法律規(guī)范，為實施股票期權(quán)提供法律保障 股票期權(quán)的實施，需要法律法規(guī)的支持。沒有法律法規(guī)的支持，股票期權(quán)制度的實施將失去活力和存在的空間。實施

45、股票期權(quán)在法律上必須解決的問題：首先是必須完善公司法，修訂公司法中企業(yè)就股票發(fā)行、配股、增發(fā)新股時，實施股票期權(quán)制度的能夠預(yù)留一部分作為期權(quán)的股價，除此之外還應(yīng)同意企業(yè)能夠回購股票以用以作期權(quán)的股票。因此，法人、國有企業(yè)法人或國有股作股份，能夠用作期權(quán)的股票，如此也能夠使不流通的股票變?yōu)榱魍?，并會給企業(yè)帶來資金的注入；其次，關(guān)于股票期權(quán)的會計處理，應(yīng)制定企業(yè)會計準(zhǔn)則-股票期權(quán)準(zhǔn)則，該準(zhǔn)則要緊規(guī)范關(guān)于實施股票期權(quán)的企業(yè)的會計業(yè)務(wù)處理規(guī)范。要緊內(nèi)容包括股票期權(quán)的確認(rèn)、記錄、計量和披露等。使得反映股票期權(quán)的會計信息具有可比性、一致性和相關(guān)性；再次，是股票期權(quán)的生效條件，一個股票期權(quán)打算的生效條件一般

46、同時達(dá)到如下幾個條件。（1）該打算應(yīng)該得到股東大會的批準(zhǔn)；（2）獲得股票期權(quán)的是必須與公司訂立股權(quán)打算協(xié)議；（3）股票期權(quán)打算包括的所有內(nèi)容不得違反我國有關(guān)的法律、法規(guī)的禁止性規(guī)定。依照股票期權(quán)的目的來看，股票期權(quán)是不可轉(zhuǎn)讓的，否則違背治理人員的利益與公司利益相統(tǒng)一的初衷（某些專門情況除外，如期權(quán)人死亡時，股權(quán)能夠由其他人行權(quán)）。行權(quán)人的受益人就擁有了公司的一般股股票，這時持有者是否持有一般由持有人決定，我國公司法規(guī)定公司董事和經(jīng)理任期職的三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓本人所持有公司股份，三年后在任職內(nèi)再轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其持有公司股份額的5%，并經(jīng)董事會同意。由此可見，除非受益人在行權(quán)后離開公司，否則由于其

47、在公司中的專門地位，其所獲的公司股票能在有限范圍內(nèi)進行有條件的轉(zhuǎn)讓。 4 培育和完善職業(yè)經(jīng)理人市場和資本市場，為實施股票期權(quán)奠定環(huán)境基礎(chǔ) 建立職業(yè)經(jīng)理人市場是近幾年頗為人們關(guān)注的一個話題。有專門多人認(rèn)為國有企業(yè)改制步履困難、經(jīng)濟效益滑坡低下、利用資源能力差、競爭力不強，其全然緣故除了國有企業(yè)固有的一些一時難以解決的因素以外，有一個特不要緊的緣故，確實是國有企業(yè)的經(jīng)營者是由政府任命或選聘，沒有真正將經(jīng)營者個人利益與企業(yè)生存進展聯(lián)系在一起。經(jīng)營者除了關(guān)懷一些能夠體現(xiàn)政績的財務(wù)指標(biāo)外，對企業(yè)的長遠(yuǎn)進展沒有戰(zhàn)略性的規(guī)劃，缺乏工作上的主動性、制造性，缺乏追求利益上的積極性（經(jīng)營者工資與職工的工資差不沒有

48、拉開，經(jīng)營者認(rèn)為自己付出的代價沒有得到應(yīng)有的回報，挫傷經(jīng)營者的積極性）。解決那個問題的最好方法應(yīng)該是將經(jīng)營企業(yè)的職業(yè)經(jīng)理人們推向市場，由市場來確定經(jīng)理者的價值，企業(yè)要經(jīng)營下去，除了不能缺少資本、土地、勞動力（一般勞動者）之外，還要到市場去聘用經(jīng)營者，經(jīng)營者在經(jīng)營過程中除了體現(xiàn)自己的價值和作用外，依舊經(jīng)營者自身價值的保值增值過程，一個經(jīng)營者假如沒有取得良好的業(yè)績，那么他的市場價值就必定降低，經(jīng)營者自身利益就必定受損。因此也能將經(jīng)營者與企業(yè)牢牢的捆在一起，使得他的利益與企業(yè)的生存進展過程密不可分。一項調(diào)查顯示，我國企業(yè)經(jīng)營者由主管部門任命的75%，由基層聘用的僅占7%。如此的情況能夠講明盡管我國改

49、革開放已有二十多年的歷史，然而關(guān)于企業(yè)經(jīng)營者使用上依舊套用黨政干部的標(biāo)準(zhǔn)和選拔程序，他們沒有通過市場上的評價和檢驗，遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有形成一種公平競爭、優(yōu)勝劣汰的機制。假如在一個真正市場意義的企業(yè)家市場在市場機制作用下，通過競聘不僅能夠確定經(jīng)營者的應(yīng)聘價格，而且還能夠培育和發(fā)覺一批企業(yè)界的精英，從而實現(xiàn)一個良性企業(yè)家市場的供給，如此完全能夠打破部門、地區(qū)、行業(yè)限制，增強企業(yè)家流淌性，強化市場的進入、運行、退出，比較正常運轉(zhuǎn)的治理會給成熟的、有真才實學(xué)的、具有創(chuàng)新精神的企業(yè)家提供一個施展才華的大舞臺。 資本市場的培育與完善是為實施股票期權(quán)制度提供運作基礎(chǔ)。資本市場的完善要緊要做好以下幾個方面的工作：首先是

50、擴大公司流通股比例；其次是進展機構(gòu)投資者；再次是規(guī)范財務(wù)會計信息的批露；最后是培育股民的理性投資行為，規(guī)避投機行為。建立強式資本市場，使得股價與公司業(yè)績呈強式聯(lián)結(jié)。 通過法律法規(guī)確定股票期權(quán)的股份來源，這是首要的。除此之外還要考慮如何制訂關(guān)于行權(quán)價格確定的方法，如何確定授予時機，如何確定期權(quán)受益人的分配標(biāo)準(zhǔn)，以及如何確定行權(quán)時機問題。 任何事物在其產(chǎn)生進展過程中都會遇到傳統(tǒng)固有意識的抑制，都會存在許多事先解決的問題。股票期權(quán)在我國的實施也同樣存在若干不可忽視的問題。這些問題不解決就不能把股票期權(quán)制度有效的在企業(yè)中實現(xiàn),更不能給企業(yè)帶來效益。關(guān)于股票期權(quán)制度的實施，我國應(yīng)做好資本市場、企業(yè)家市場

51、的培育和完善，同時健全機關(guān)的法律法規(guī)以及配套的規(guī)章制度，盡快為股票期權(quán)制度的實施制造便利的環(huán)境。總之，股票期權(quán)制度是我國企業(yè)激勵機制建設(shè)的要緊策略之一。不久的今后，股票期權(quán)將會給企業(yè)差不多治理帶來正常的變化。我國推行股票期權(quán)制度的法律構(gòu)想 隨著1997年上海儀電控股集團公司領(lǐng)先在國有企業(yè)中實行“期股打算”，開創(chuàng)我國“股票期權(quán)革命”的先河以來，越來越多的企業(yè)開始探究嘗試股票期權(quán)制度，掀起了一場“股票期權(quán)熱”。但由于我國現(xiàn)行的要緊經(jīng)濟法律法規(guī)沒有為這種制度留有空間，導(dǎo)致實踐中的做法偏離了制度本旨，“而在許多儼然實行著期權(quán)制的企業(yè)，期權(quán)也只是只是一個講法，關(guān)于這種法律制度，全然談不上規(guī)范化的運作”1

52、.究竟什么是股票期權(quán)制度，實踐中什么緣故會出現(xiàn)“名不符實”的現(xiàn)象，該如何為其界定法律性質(zhì)，又該如何樣對其進行法律的制度設(shè)計？在此，筆者談幾點自己的方法。一、股票期權(quán)制度概述股票期權(quán)，又稱“經(jīng)理股票期權(quán)”、“認(rèn)股權(quán)”，即公司給予經(jīng)理人員在以后一定時刻內(nèi)以一定價格購買一定數(shù)量公司股票的選擇權(quán)。假如經(jīng)理人員在獎勵規(guī)定的期限內(nèi)持續(xù)服務(wù)于公司或達(dá)到約定的業(yè)績目標(biāo)，那么屆時便可獲得行權(quán)當(dāng)日股票市場價格與行權(quán)價之間的差價收益。由于股價與公司業(yè)績和以后成長性高度相關(guān)，借此激勵經(jīng)理人員努力提高公司經(jīng)營效率與長期利潤，從而實現(xiàn)經(jīng)理人員的個人利益與股東長期利益的結(jié)合。股票期權(quán)制度源于美國，由于具有激勵經(jīng)營者、吸引優(yōu)

53、秀人才、減少代理成本、促進穩(wěn)健經(jīng)營等優(yōu)越性，自八十年代至今，作為一種對經(jīng)理人員有效的長期激勵機制在西方國家得到了廣泛推行，全球排名前500家的大工業(yè)企業(yè)中，至少有89的企業(yè)實行了這種制度。2二、實踐中產(chǎn)生的問題及其緣故在我國，為了規(guī)范經(jīng)理人員的行為，幸免“59”歲甚至“39”歲現(xiàn)象，實現(xiàn)企業(yè)的可持續(xù)進展，企業(yè)界以極大的熱情“迎”來了股票期權(quán)制度。從1999年起，上海、武漢、北京等地的一些國有企業(yè)開始試行股票期權(quán)打算。如上海輕工控股集團公司在系統(tǒng)內(nèi)推出經(jīng)營者年薪制暨復(fù)合期股激勵試行方法，依該方法，經(jīng)營者年薪約為5萬元至8萬元（視不同單位而定），超過部分的50作為經(jīng)營者期股或風(fēng)險抵押：“武漢式股票

54、期權(quán)”將法定代表人的年薪分為三個部分：基薪、年薪收入和風(fēng)險收入，其中風(fēng)險收入部分的70作為延期兌現(xiàn)的“股票期權(quán)”，逐年按業(yè)績定比返還。從上述試點情況不難看出，我國試行中的股票期權(quán)制度已偏離了作為激勵機制的制度本旨，名為“股票期權(quán)”，實為“股票購買”，經(jīng)理人員獲得的不是“權(quán)利”，而是“義務(wù)”，更具經(jīng)營擔(dān)保的味道。而國外的股票期權(quán)制度是以股價上升為媒介，以股票收益為杠桿的經(jīng)營者激勵制度，給予經(jīng)營者的僅僅為“股票選擇權(quán)”，不含所謂的約束機制。什么緣故會出現(xiàn)這種偏離？筆者認(rèn)為一是指導(dǎo)思想上的緣故：我國在引進股票期權(quán)制度時，就以構(gòu)建一種“激勵與約束”機制并存的制度為目標(biāo)，強調(diào)讓經(jīng)營者自己出鈔票買股票期權(quán)

55、，實行個人財產(chǎn)抵押，3在實踐中幾經(jīng)改造，終于成為經(jīng)營者對企業(yè)效益的擔(dān)保機制；二是制度設(shè)計者面臨的法律上的困惑，現(xiàn)有的法律制度在專門大程度上限制了期股的創(chuàng)新空間。實際上，股票期權(quán)制度設(shè)計者規(guī)避法律的結(jié)果是，使得“股票期權(quán)”變成了“經(jīng)營擔(dān)保合同”，作為一項激勵制度設(shè)計的效果已不復(fù)存在4思想上的偏差能夠隨著人們對這種制度認(rèn)識的不斷深化及對其本質(zhì)的進一步把握得到糾正，法律障礙的突破及整體的規(guī)制則成為當(dāng)務(wù)之急。三、股票期權(quán)的法律性質(zhì)對股票期權(quán)法律性質(zhì)的認(rèn)識，關(guān)系到其在整個法律體系中的定位，是首先需要解決的問題。國內(nèi)法學(xué)界對股票期權(quán)的關(guān)注是最近才開始的，探討的理論文章甚少，對股票期權(quán)的法律性質(zhì)尚未形成統(tǒng)一

56、認(rèn)識，比較有代表性的觀點有兩種，一種認(rèn)為“認(rèn)股權(quán)屬于單務(wù)法律行為，是形成權(quán)而非債權(quán)”；5另有學(xué)者認(rèn)為“股票期權(quán)授予協(xié)議是一種選擇權(quán)要約，作為其標(biāo)的的股票期權(quán)是一種期待權(quán)”。6筆者認(rèn)為，上述兩種觀點都有失偏頗。第一種觀點將“股票授予協(xié)議”與“股票期權(quán)”混同，即把民事法律行為與民事法律行為指向的權(quán)利等同。認(rèn)為“認(rèn)股權(quán)屬于一種單務(wù)法律行為”是錯誤的；同時在民法權(quán)利分類標(biāo)準(zhǔn)的判不邏輯上是不當(dāng)?shù)?，民法以?quán)利之作用為劃分標(biāo)準(zhǔn)，將權(quán)利分為支配權(quán)、請求權(quán)、變動權(quán)（包括形成權(quán)、抗辯權(quán)等），依權(quán)利之標(biāo)的不同分為財產(chǎn)權(quán)（包括債權(quán)、物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等）和非財產(chǎn)權(quán)。7因此，認(rèn)為股票期權(quán)不屬于“債權(quán)”，就因此屬于“形成權(quán)”

57、，將“債權(quán)”與“形成權(quán)”并列是錯誤的；再次，將作為形成權(quán)的股票買賣選擇權(quán)與作為期待權(quán)的股票期權(quán)性質(zhì)混同，忽視了其間存在的兩種權(quán)利轉(zhuǎn)化即期待權(quán)向既得權(quán)轉(zhuǎn)化的過程。第二種觀點認(rèn)為“股票期權(quán)在授予時，僅相當(dāng)于公司向經(jīng)理人員發(fā)出一個選擇權(quán)要約，當(dāng)經(jīng)理人員完成授予協(xié)議規(guī)定的持續(xù)勞務(wù)提供達(dá)到實質(zhì)上同意公司要約的程度時，協(xié)議就轉(zhuǎn)變?yōu)橐粋€雙務(wù)、有償?shù)暮贤?。在此，忽視了股票期?quán)的取得是無償、立即的這一重要特征，當(dāng)公司與經(jīng)理人員達(dá)成授予協(xié)議時，即存在一個“單務(wù)、無償”的合同，經(jīng)理人員即擁有股票期權(quán)，只是將這種期待權(quán)變?yōu)楝F(xiàn)實的權(quán)利需要一定的期限或特定條件的具備。從期權(quán)的授予到行權(quán)存在兩個合同，即期權(quán)授予合同與股票

58、買賣合同。筆者認(rèn)為，股票期權(quán)授予協(xié)議是附義務(wù)的贈與合同。經(jīng)理人員在授予期內(nèi)持續(xù)受聘或達(dá)到約定的業(yè)績目標(biāo)，是其同意贈與時應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)，但這并不阻礙其在協(xié)議成立時即獲得股票期權(quán)。若經(jīng)理人員（受贈人）不履行義務(wù)，則公司（贈與人）能夠依合同法第192、194條的規(guī)定撤銷贈與，收回股票期權(quán)。作為贈與合同的標(biāo)的，股票期權(quán)是一種期待權(quán)。所謂期待權(quán)，是與既得權(quán)相對的民事權(quán)利，即尚未具備全部成立要件，今后有實現(xiàn)可能性的權(quán)利。8在股票期權(quán)授予后，股票買賣合同并未成立，但股票買賣選擇權(quán)取得的過程差不多開始。假如經(jīng)理人員按照授予協(xié)議要求履行自己的義務(wù)，則選擇權(quán)的取得就更進一步?！皬南麡O方面來看，在公司授予股票期權(quán)時，

59、取得股票選擇權(quán)的過程尚未完成，權(quán)利還沒有發(fā)生；從積極方面來看，權(quán)利取得雖未完成，但差不多進入完成的過程，當(dāng)事人差不多有所期待。這種期待，因為具備取得選擇權(quán)的部分要件而發(fā)生?！?股票買賣選擇權(quán)是既得權(quán)亦是一種形成權(quán)。當(dāng)經(jīng)理人員履行了自己的義務(wù)，股票期權(quán)這種期待權(quán)就現(xiàn)實地轉(zhuǎn)化為股票買賣選擇權(quán)。此選擇權(quán)依其作用論，屬于形成權(quán)。形成權(quán)指權(quán)利人得依其單方意思表示，使自己與他人間的法律關(guān)系發(fā)生變動的權(quán)利。10經(jīng)理人員的行權(quán)通知使其與公司之間產(chǎn)生股票買賣的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，經(jīng)理人員以預(yù)先約定的價格支付股價，公司則負(fù)立即交付股票的義務(wù)，因此股票期權(quán)從授予到行權(quán)的全過程包涵兩種權(quán)利（作為期待權(quán)的股票期權(quán)和作為既得權(quán)

60、與形成權(quán)的股票買賣選擇權(quán)）、兩個合同（附義務(wù)的期權(quán)贈與合同和股票買賣合同），對其法律性質(zhì)應(yīng)予以全面的把握。股票期權(quán)授予協(xié)議作為附義務(wù)的贈與合同，股票期權(quán)作為一種期待權(quán)，在我國民商法中并沒有專門的法律法規(guī)予以規(guī)范，盡管臨時能夠用合同法中關(guān)于贈與合同的規(guī)定及民法的差不多原則予以調(diào)整，但由于股票期權(quán)制度涉及公司、股東、經(jīng)理人員等專門主體，涉及證券市場是否規(guī)范等經(jīng)濟因素，必須進行專門的系統(tǒng)立法和制度設(shè)計。四、對股票期權(quán)制度進行法律規(guī)制的構(gòu)想如前所述，我國公司法、證券法、稅法等要緊經(jīng)濟法律法規(guī)均未將股票期權(quán)納入調(diào)整范圍，標(biāo)準(zhǔn)的股票期權(quán)制度在我國是違法、行不通的，導(dǎo)致企業(yè)界不得不改弦易張，實行變相的期股打