合同和公證和鑒證課件

1、第二章經(jīng)濟(jì)合同的公證與鑒證第一節(jié)經(jīng)濟(jì)合同的公證一、經(jīng)濟(jì)合同公證的概念和原則 經(jīng)濟(jì)合同的公證，是指國家公證機(jī)關(guān)對自然人之間、法人之間、法人與個(gè)體工商戶、專業(yè)戶、承包經(jīng)營戶、農(nóng)戶之間，根據(jù)當(dāng)事人的申請，依照法定程序，證明他們之間所簽訂的經(jīng)濟(jì)合同是否真實(shí)、合法，并使其具有法律效力的一種非訴訟活動。 公證的原則自愿原則便民原則保密原則只服從法律的原則回避原則使用本民族文字原則公證員與當(dāng)事人直接接觸原則等二、公證的管轄 公證事務(wù)由申請人戶籍所在地、法律行為地或者事實(shí)發(fā)生地的公證處管轄。 涉及財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移的公證事務(wù)由申請人戶籍所在地或者主要財(cái)產(chǎn)所在地的公證處管轄。 申請辦理同一公證事務(wù)的若干個(gè)當(dāng)事人的戶籍所在

2、單位不在一個(gè)公證處轄區(qū)，或者財(cái)產(chǎn)所在地跨幾個(gè)公證處轄區(qū)時(shí)，由當(dāng)事人協(xié)商，可向其中任何一個(gè)公證處提出申請。如當(dāng)事人不能達(dá)成協(xié)議，由有關(guān)公證處從便民出發(fā)協(xié)商管轄。 公證處之間如因管轄權(quán)而發(fā)生爭議，由其共同上級司法行政機(jī)關(guān)指定管轄。 司法部、各省、自治區(qū)、直轄市司法行政機(jī)關(guān)有權(quán)指定某項(xiàng)公證事務(wù)由某一公證處辦理。 我國駐外國大使館、領(lǐng)事館可以接受在駐在國的我國公民的要求，辦理公證事務(wù)。公證處業(yè)務(wù)公證處業(yè)務(wù)三、合同公證的內(nèi)容及效力1、合同當(dāng)事人是否有權(quán)利能力和行為能力。2、合同主要條款是否違反國家現(xiàn)行法律、政策和計(jì)劃。3、合同的訂立是否貫徹了平等互利、協(xié)商一致、等價(jià)有償?shù)脑瓌t。4、合同內(nèi)容是否違反國家利

3、益和社會公共利益。5、合同條款是否嚴(yán)密完備。（一）、合同公證的內(nèi)容（二）合同公證的效力公證機(jī)關(guān)代表國家行使證明權(quán)。它所作的法律文書，在法律上有證據(jù)效力。四、辦理合同公證程序1、公證的申請公民和法人辦理公證都要提出申請，法人申請辦理公證應(yīng)當(dāng)由法定代表人認(rèn)真填寫公證申請表，同時(shí)應(yīng)當(dāng)提交以下材料：（一）申請與受理A、有關(guān)身份證明、法人資格證明及其法定代表人的身份證明；代理人代為申請的，委托代理人需提交委托授權(quán)書，其他代理人需提交有代理權(quán)資格的證明。B、需公證的文書C、與公證事項(xiàng)有關(guān)的財(cái)產(chǎn)權(quán)證明D、與公證事項(xiàng)有關(guān)的其他材料2、公證的受理公證機(jī)關(guān)根據(jù)當(dāng)事人的申請初步作出接受辦理的決定，符合以下條件的應(yīng)予

4、受理：A、申請人與申請公證的事項(xiàng)有利害關(guān)系B、申請公證事項(xiàng)的當(dāng)事人、利害關(guān)系人對申請公證的事項(xiàng)無分歧C、申請公證的事項(xiàng)屬于公證處的業(yè)務(wù)范圍D、公證無管轄爭議（二）審查公證員辦理公證時(shí)要求證明材料客觀、真實(shí)、合法。要審查清楚當(dāng)事人的身份，當(dāng)事人有無行使權(quán)利、履行義務(wù)的能力。申請公證的事項(xiàng)的內(nèi)容是否清晰。（三）出證出證是指經(jīng)過審查符合條件的公證，由公證員出具公證證明。公證書應(yīng)當(dāng)按照司法部規(guī)定或批準(zhǔn)的格式要求去制作（合同公證書樣例），公證書從審批人批準(zhǔn)之日起生效，法律另有規(guī)定的除外。合同公證書（）字第號 茲證明當(dāng)事人、（應(yīng)寫明姓名、年齡、性別、職業(yè)、住址、民族等內(nèi)容）于年月日來到我處（或者某地點(diǎn)），

5、在我的面前，自愿在前面的合同上簽字（或者蓋章，同時(shí)應(yīng)寫明合同名稱、合同編號、合同簽訂日期、生效日期等主要內(nèi)容）。 經(jīng)審查，、（當(dāng)事人姓名）所簽訂的合同符合法和條例（或者其他法律法規(guī)，列出名稱及條款）第條之規(guī)定，是合法有效的。 中華人民共和國市（縣）公證處 公證員：（簽名）年月日（四）特別程序特別程序是指對辦理某些特殊的公證事項(xiàng)應(yīng)遵守的程序，主要指以下幾種公證：1、公證處辦理招投標(biāo)、開獎、拍賣等公證事項(xiàng)，承辦人應(yīng)親臨現(xiàn)場予以核實(shí)，對真實(shí)合法的，當(dāng)場宣讀公證詞，并在7日內(nèi)作出公證書發(fā)給當(dāng)事人。公證證明從宣讀之日起生效。2、遺囑公證需由兩名公證人員共同辦理，其中一人在公證書上署名（樣例）。3、公證處

6、辦理提存公證應(yīng)以通知書或公告方式通知債權(quán)人，在確定期限內(nèi)領(lǐng)取提存標(biāo)的物。對債權(quán)人要求領(lǐng)取提存標(biāo)的物時(shí)應(yīng)提供有關(guān)身份和債權(quán)證明并承擔(dān)因提取所支出的費(fèi)用，不宜保存或債權(quán)人到期不領(lǐng)取提存物，公證處可拍賣保存其價(jià)款。從提存之日起超過20年無人領(lǐng)取的視為無主財(cái)產(chǎn)，上交國庫。 （）字第號茲證明（應(yīng)寫明姓名、性別、出生年月日和現(xiàn)住址）于年月日在（地點(diǎn)或者公證處），在我和（可以是其他公證員，也可以是見證人）的面前，立下了前面的遺囑，并在遺囑上簽名（或者蓋章）。 經(jīng)查，遺囑人的行為和遺囑的內(nèi)容符合中華人民共和國繼承法第條的規(guī)定，是合法有效的。 中華人民共和國市（縣）公證處 公證員：（簽名） 年月日遺囑公證書（五

7、）復(fù)議復(fù)議是指當(dāng)事人對公證處作出的不予受理、拒絕公證、撤銷公證書的決定不服，在法定期限內(nèi)向司法行政機(jī)關(guān)申請復(fù)議。有權(quán)提出申請復(fù)議的時(shí)限是接到?jīng)Q定之日起10日內(nèi)。受理復(fù)議的司法行政機(jī)關(guān)要在收到申訴書之日起兩個(gè)月內(nèi)作出決定。（六）辦理合同公證的其他特別規(guī)定1、辦理合同公證原則上在供方所在地公證處辦理。2、申請合同公證的當(dāng)事人，須持有申請書和法人介紹信，或單位負(fù)責(zé)人簽署的委托書。前往外省、外地區(qū)簽訂數(shù)額較大合同的當(dāng)事人，應(yīng)先在本地辦理委托書公證，然后到外地簽訂合同，申請公證。3、雙方當(dāng)事人經(jīng)過協(xié)商訂立的合同，須經(jīng)雙方當(dāng)事人簽字，法人還應(yīng)加蓋公章。4、審查合同的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系是否明確，有無違約責(zé)任條款

8、。5、如按有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定，必須經(jīng)有關(guān)合同管理機(jī)關(guān)審核或核準(zhǔn)登記的，則必須辦完法定手續(xù)，才能按有效合同進(jìn)行公證。6、公證員認(rèn)為合同內(nèi)容需作必要修正、補(bǔ)充，而當(dāng)事人拒絕的，不予公證。五、合同公證的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)依國家發(fā)展計(jì)劃委員會、司法部1998年5月3日發(fā)出的關(guān)于調(diào)整公證收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的通知的規(guī)定，證明其他經(jīng)濟(jì)合同按下列標(biāo)準(zhǔn)收?。?、標(biāo)的額2萬元以下的，收取比例為1%2、20001元5萬元，收取0.8%3、5000110萬元，收取0.6%4、100001元50萬元，收取0.5%5、500001元100萬元，收取0.4%6、1000001元200萬元，收取0.3%7、2000001元300萬元，收取0.2

9、%8、3000001元400萬元，收取0.1%9、4000001元以上部分，收取0.05%第二節(jié)合同的鑒證鑒證是合同監(jiān)督管理機(jī)關(guān)審查合同真實(shí)性和合法性，及時(shí)發(fā)現(xiàn)合同中存在的問題，預(yù)防合同爭議和欺詐的一項(xiàng)合同監(jiān)督管理制度。一、合同鑒證的概念與作用合同鑒證是指合同雙方當(dāng)事人向合同管理機(jī)關(guān)提出申請，合同管理機(jī)關(guān)在依法證明其合同具有真實(shí)性、合法性后給予蓋章鑒證的一項(xiàng)制度。合同鑒證的作用：1、審查合同的真實(shí)性。（審查合同是不是當(dāng)事人真實(shí)意思表示的結(jié)果。）2、審查合同的合法性。（審查合同主體及內(nèi)容、程序是否符合有關(guān)法律規(guī)定）3、實(shí)質(zhì)性審查。（對合同主體資格、注冊資金狀況和經(jīng)營范圍等作適當(dāng)?shù)恼{(diào)查了解）當(dāng)事人

10、在簽訂合同時(shí)，由于對對方的主體資格，履約能力等情況的真實(shí)性和可靠性了解程度有限，或者對合同的內(nèi)容和形式是否符合法律的規(guī)定沒有把握，在這種情況下，通過合同管理機(jī)關(guān)對合同的真實(shí)性、合法性和有效性作出證明就很有必要。這對減少爭議和欺詐，提高履約率具有十分重要的作用。據(jù)統(tǒng)計(jì)，近年來經(jīng)過鑒證的合同履約率一直保持在95%以上，經(jīng)未鑒證的合同履約率（60%左右）高三十多個(gè)百分點(diǎn)。二、合同鑒證的原則合同鑒證以自愿原則為主，但要與少數(shù)合同必須鑒證原則相結(jié)合。國家法律、法規(guī)的規(guī)定必須鑒證的合同，國務(wù)院有關(guān)主管部門和省級人民政府規(guī)定必須鑒證的合同（如棉花交易合同），以及雙方當(dāng)事人都要求鑒證的合同，則必須鑒證。三、合

11、同鑒證辦理地合同鑒證可以到合同簽訂地、合同履行地工商行政管理機(jī)關(guān)辦理，經(jīng)過工商行政管理機(jī)關(guān)登記的當(dāng)事人還可以到登記機(jī)關(guān)所在地辦理鑒證。法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的，從其規(guī)定。雙方當(dāng)事人商定到登記機(jī)關(guān)所在地工商行政管理機(jī)關(guān)辦理鑒證，但雙方當(dāng)事人不在同一地登記或者雖在同一地但不在同一登記機(jī)關(guān)登記的，由當(dāng)事人選擇。合同當(dāng)事人登記機(jī)關(guān)所在地與當(dāng)事人住所地不一致的，由當(dāng)事人協(xié)商。四、合同鑒證的程序（一）申請申請合同鑒證雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提出合同鑒證申請（申請書格式），并提供下列材料：合同鑒證包括申請、受理、審查和鑒證四個(gè)環(huán)節(jié)1、合同原本合同鑒證申請書_工商行政管理局： (甲乙雙方的名稱、法定代表人姓名、委托代

12、理人姓名、營業(yè)執(zhí)照號碼、經(jīng)濟(jì)性質(zhì)、注冊資金、生產(chǎn)經(jīng)營范圍、主營或兼營。甲、乙雙方簽訂的合同名稱、編號。)申請鑒定的具體內(nèi)容： 甲方： 乙方： 法定代表人： 法定代表人： 附：營業(yè)執(zhí)照副本各1份。2、營業(yè)執(zhí)照副本或者其他主體資格證明文件，有關(guān)專項(xiàng)許可證的正本或副本。3、簽訂合同的法定代表人的資格證明或者委托代理人的委托代理書。4、申請鑒證經(jīng)辦人的資格證明。5、其他有關(guān)材料證明。（二）受理工商行政管理局在接到當(dāng)事人要求辦理合同鑒證的申請后，首先要審查該合同的鑒證權(quán)是否屬于本局。屬于本局管轄的，應(yīng)當(dāng)受理。對于不屬于本局管轄的，就告知當(dāng)事人向有管轄權(quán)的工商行政管理局重新提出申請。工商行政管理局在受理當(dāng)

13、事人提出的辦理合同鑒證的申請后，應(yīng)當(dāng)通知合同當(dāng)事人交納鑒證費(fèi)。合同鑒證費(fèi)一般由雙方當(dāng)事人平均分擔(dān)，也可雙方協(xié)商按比例分擔(dān)。根據(jù)國家工商行政管理局和財(cái)政部關(guān)于合同鑒證費(fèi)收取標(biāo)準(zhǔn)的有關(guān)規(guī)定，鑒證費(fèi)的交納標(biāo)準(zhǔn)如下：1、購銷、訂貨、建筑安裝工程承包合同收取價(jià)款或工程造價(jià)的0.2； 2、加工承攬、建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)、科技協(xié)作合同及其它經(jīng)濟(jì)合同收取價(jià)款或酬金的1。 上述各類經(jīng)濟(jì)合同鑒證費(fèi)最高收取3000元，最低收取2元。 （三）審查工商行政管理局決定受理合同鑒證申請后，鑒證人員應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查當(dāng)事人雙方提供的合同文本及有關(guān)證明材料是否真實(shí)合法。合同鑒證應(yīng)當(dāng)審查下列主要內(nèi)容：1、合同主體是否合格2、合同的內(nèi)容是否

14、違反法律、法規(guī)、規(guī)章3、合同標(biāo)的是否為國家禁止買賣或者限制經(jīng)營的4、合同當(dāng)事人的意思表示是否真實(shí)5、合同簽字人是否具有合法身份和資格，代理人的代理行為是否合法有效6、合同主要條款是否完全，文字表達(dá)是否準(zhǔn)確，手續(xù)是否完備（四）鑒證工商行政管理局在審查合同雙方當(dāng)事人提供的合同文本及有關(guān)證明材料后。認(rèn)為符合鑒證條件的，應(yīng)當(dāng)對合同予以鑒證，鑒證人員應(yīng)當(dāng)在合同文本上簽名并加蓋工商行政管理局合同鑒證章。對于條款不完備、文字表述不準(zhǔn)確的合同，應(yīng)督促當(dāng)事人重新補(bǔ)充和修正，然后再予以鑒證。對不真實(shí)、不合法的合同，鑒證人員應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人說明不予鑒證的理由，并在合同文本上注明。1、應(yīng)當(dāng)辦理合同鑒證的情況工商行政管理機(jī)

15、關(guān)鑒證法人、其他經(jīng)濟(jì)組織、個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個(gè)體合伙組織相互之間為實(shí)現(xiàn)一定經(jīng)濟(jì)目標(biāo)、明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系而訂立的合同，可以辦理合同鑒證。合同鑒證根據(jù)雙方當(dāng)事人的申請辦理。法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定應(yīng)當(dāng)鑒證的，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)?shù)焦ど绦姓芾頇C(jī)關(guān)辦理鑒證手續(xù)。合同鑒證由縣級以上工商行政管理機(jī)關(guān)辦理有條件的工商行政管理所，經(jīng)上級機(jī)關(guān)確定后，可以以縣（市）、區(qū)工商行政管理局的名義辦理合同鑒證。2、合同不予鑒證的情況：有下列情況之一的不予鑒證：A、不真實(shí)、不合法的合同B、有足以影響合同效力的缺陷且當(dāng)事人拒絕更正的。C、當(dāng)事人提供的申請材料不齊全，經(jīng)告知補(bǔ)正而沒有補(bǔ)正的。D、不能即時(shí)鑒證，而當(dāng)事人又不能

16、等待的。辦理合同鑒證應(yīng)當(dāng)認(rèn)真負(fù)責(zé)。需要對當(dāng)事人、合同標(biāo)的物及其他有關(guān)情況進(jìn)行調(diào)查的，不得先鑒證后調(diào)查。需要委托外地工商行政管理機(jī)關(guān)協(xié)助調(diào)查的，應(yīng)當(dāng)出具委托調(diào)查函，明確調(diào)查項(xiàng)目和要求。接受委托的工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)認(rèn)真辦理，在收到委托調(diào)查函之日起10個(gè)工作日內(nèi)回復(fù)，并不得收取鑒證協(xié)查費(fèi)。五、鑒證錯誤的行政訴訟及賠償責(zé)任最高人民法院1996年4月19日向四川省高級人民法院作出的關(guān)于鑒證機(jī)關(guān)對經(jīng)濟(jì)合同鑒證錯誤給當(dāng)事人造成損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任的答復(fù)中指出：“工商行政管理機(jī)關(guān)對經(jīng)濟(jì)合同鑒證是國家對經(jīng)濟(jì)合同進(jìn)行管理和監(jiān)督的一項(xiàng)措施。根據(jù)行政訴訟法、國家賠償法的有關(guān)規(guī)定，鑒證機(jī)關(guān)沒有嚴(yán)格依法審查合同，對主

17、體不合格或沒有履約能力的經(jīng)濟(jì)合同予以鑒證，致使一方當(dāng)事人受到經(jīng)濟(jì)損失的，受到損失的當(dāng)事人可以向人民法院提起行政訴訟，并要求鑒證機(jī)關(guān)予以賠償。鑒證機(jī)關(guān)除退還收取的鑒證費(fèi)外，應(yīng)承擔(dān)與其過錯相應(yīng)的賠償責(zé)任。”六、鑒證費(fèi)收取標(biāo)準(zhǔn)鑒證費(fèi)按下列標(biāo)準(zhǔn)收取,由當(dāng)事人雙方各負(fù)擔(dān)一半：1、購銷,訂貨,建筑安裝工程承包合同收取價(jià)款或工程造價(jià)的萬分之二。2、加工承攬,建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì),科技協(xié)作合同及其他經(jīng)濟(jì)合同收取價(jià)款或酬金的1。上述各類經(jīng)濟(jì)合同鑒證費(fèi)最高收取三千元,最低收取二元。鑒證費(fèi)的支出,企業(yè)單位從企業(yè)管理費(fèi)中支付；事業(yè),行政單位從經(jīng)費(fèi)預(yù)算中支付。七、合同公證與鑒證的區(qū)別合同鑒證與公證就其所審查的內(nèi)容而言，基本

18、上是相同的，都是證明合同真實(shí)性與合法性的一種活動，兩者都有證明作用。但兩者卻有原則上的嚴(yán)格區(qū)別：1、兩者的性質(zhì)不同：公證是一種法律行為，是國家公證機(jī)關(guān)依據(jù)法律程序?qū)贤恼鎸?shí)性和合法性進(jìn)行審查后簽署的證明。它在合同糾紛進(jìn)入訴訟階段后，可以起到法律證據(jù)的作用。2、發(fā)生的根據(jù)不同公證一般以當(dāng)事人的請求為根據(jù)，堅(jiān)持自愿的原則。公證機(jī)關(guān)不能強(qiáng)迫當(dāng)事人進(jìn)行公證活動。而鑒證有兩種情況，除當(dāng)事人自愿要求鑒證外，如果國家規(guī)定某種合同（如一定金額以上，合同標(biāo)的為特定的合同）必須經(jīng)過鑒證才能成立的，不管當(dāng)事人是否愿意，都應(yīng)進(jìn)行鑒證。而鑒證是一種行政管理手段，是合同管理機(jī)關(guān)對合同進(jìn)行管理的一種方法。合同鑒證后如果發(fā)生合同糾紛或違約、違法事件，合同鑒證機(jī)關(guān)應(yīng)繼續(xù)自己的工作，完善合同，監(jiān)督履約，制止違法，解決糾紛。3、處理糾紛的程序不同經(jīng)公證后，如果發(fā)生糾紛，公證書可作為一種特殊的證據(jù)。如果沒有相反的證據(jù)足以推翻公證證明時(shí)，人民法院或仲裁機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定事實(shí)的證據(jù)。如果受損一方不愿訴諸法院，而申請公證機(jī)關(guān)作出強(qiáng)制執(zhí)行的證明時(shí)，公證員有權(quán)依法作出許可證明，請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。而經(jīng)過鑒證的合同產(chǎn)生糾紛時(shí)，由于鑒證僅是行政審查、監(jiān)督性活動，它在產(chǎn)生糾紛后，有糾紛監(jiān)督的行政作用。鑒證在訴訟中僅能當(dāng)一般證據(jù)