《法理學》法律解釋方法的位階

1、.文章來源：中顧法律網 中國第一法律門戶 9ask 中顧法律網提供更多免費司法考試資料下載：.；目錄2021年司法考試：法律解釋方法的位階2021年司法考試：如何應對“三階層犯罪論體系2021年司法考試：履行抗辯權2021年司法考試：國際經濟法中提單與倒簽提單2021年司法考試：刑法轉化犯重點講解2021年司法考試復習：證據的分類和種類2021年司法考試：法律解釋方法的位階1、在詳細的情景下按照不同的法律解釋方法對同一個法律規(guī)定進展解釋能夠會得出完全不同的解釋結果，這種結果的出現導致了法律適用的不確定性。2、文義解釋 體系解釋 立法者的目的解釋 歷史解釋 比較解釋 客觀目的解釋。3、上述位階關

2、系是相對的不是絕對的，在詳細案件中能夠會有不同。司法考試中的法律解釋方法：1、文義解釋，也稱語法解釋、文法解釋、文了解釋。這是按照日常的、普通的或法律的言語運用方式明晰地描畫制定法的某個條款的內容。文義解釋的特點是將解釋的焦點集中在言語上，而不顧及根據言語解釋的結果能否公正、合理。2、立法者的目的解釋又被稱為客觀目的解釋，是指根據參與立法的人的意志或立法資料提示某個法律規(guī)定的含義，或者說將對某個法律規(guī)定的解釋建立在參與立法的人的意志或立法資料的根底之上。這種方法要求解釋者對立法者的目的或意圖進展證成。3、歷史解釋，是指根據正在討論的法律問題的歷史現實對某個法律規(guī)定進展解釋。它的詳細內容是：(1

3、)正在討論的法律問題的特定處理方案在過去曾被實施過;(2)該方案導致了一個后果F;(3)F是不符合社會品德規(guī)范的;(4)過去與如今的情形的不同不能充分地排除F在目前的情形下不會出現：(5)因此，該處理方案在目前也許不被稱譽。這種方法要求解釋者要對歷史現實及其與現實情形的差別進展證成，而且要對“F是不符合品德規(guī)范的命題進展證成。4、比較解釋，是指根據外國的立法例和判例學說對某個法律規(guī)定進展解釋。無論是英美法系還是大陸法系國家的法院，都有利用外國的立法情況及判例學說解釋本國法律的例子。對于中國這樣的大規(guī)模的移植其他國家法律制度及法學的國家的法制實際來說，比較解釋的重要性是不言而喻的。5、體系解釋，

4、也稱邏輯解釋、系統解釋。它是指將被解釋的法律條文放在整部法律中乃至整個法律體系中，聯絡此法條與其他法條的相互關系來解釋法律。它是利用邏輯中的矛盾律來支持或反對某個解釋結果，由于，也被稱為邏輯解釋。6、客觀目的解釋，是指“理性的目的或“在有效的法次序的框架中客觀上所指示的目的，即法的客觀目的，而不是根據過去和目的現實上存在的任何個人的目的，對某個法律規(guī)定進展解釋。2021年司法考試：如何應對“三階層犯罪論體系一、犯罪論體系大變樣2021年司法考試大綱及其配套教材刑法部分發(fā)生了很大變動，特別是總那么犯罪論的體論有了艱苦變化，即自創(chuàng)大陸法系遞進式犯罪論體系以取代我國傳統的四要件論，其中，甚至有的章節(jié)

5、稱號不少考生感到陌生、新奇，這讓我們如何應對?二、三階層犯罪論體系的大致內容簡介其實，在刑法實際界，關于改革犯罪構成要件系統的研討十幾年前早曾經有之。當前世界，犯罪論體系主要有三種代表性的方式：大陸法系的遞進式犯罪論體系;英美法系的雙層次犯罪論體系;前蘇聯、我國大陸地域的閉合式犯罪構成實際。以德、日為代表的大陸法系遞進式犯罪論體系，由構成要件該當性、違法性和有責性三個具有遞進式邏輯構造的要件構成。這種遞進式的犯罪論體系，表達在詳細犯罪的認定上，要求采取排除法。構成要件的該當性、違法性和有責性之間，應環(huán)環(huán)相扣、層層遞進。詳細而言，在將某一行為認定為犯罪時，必需進展三次評價：構成要件該當性為現實評

6、價，為犯罪成立提供行為現實的根底;違法性是法律評價，排除正當防衛(wèi)、緊急避險等違法阻卻事由;有責性是客觀評價，為清查刑事責任提供客觀根據。這三個要件，構成一個過濾機制：只需行為符合構成要件，原那么上就可以推定構成犯罪，但屬于違法阻卻事由的除外;存在違法性，原那么上就可以推定行為人有責任，但行為人行為時無責任才干、或者無罪過事件、或者不具有等待能夠性的除外。簡單地說，在認定犯罪時，這種遞進式的犯罪論體系要求必需堅持先外部(行為表象)、再內部，先客觀、再客觀，先普通、再詳細，先現實、再法律的順序。首先，判別能否存在分那么詳細罪狀所規(guī)定的行為、后果;其次，再分析能否因存在違法阻卻事由而排除犯罪的成立;

7、最后，再分析行為人能否具備責任年齡和責任才干、客觀上能否具備犯罪的故意或過失、能否欠缺等待能夠性等。根據這種犯罪論體系，犯罪其實就是方式上符合罪狀、本質上損害法益并明顯可以歸咎于個人的行為。三、作為考生如何應對09年司考大綱及官方教材關于犯罪論體系的變革，主要目的還是意圖在刑法學界刮起一股新風，中青年刑法學者強勢占據并試圖引導刑法實際界的話語權。對寬廣司考考生而言，這種變化是方式大于本質，可謂新瓶裝舊酒、換湯不換藥，主要知識點并無變化，只不過放在不同的章節(jié)罷了，大家完全不用過于驚慌，更不用視為洪水猛獸，以為本人以前所學白費了，他當然仍可以按照傳統的四要件論學習、分析案例。還是引述司法部官方教材

8、的表述來闡明此問題更權威：“需求闡明的是，本書雖然三階層體系展開論述，但絲毫不會添加考生負擔。一方面，考試的詳細范圍(即知識點)依然與上一年一樣;另一方面，有關犯罪論體系本身的問題不會作為考試內容。換言之，考生只需關注三階層體系內的知識點，而不用關注三階層體系本身?？傊谭ǖ闹R點是沒有變的，掌握好根本知識點在司法考試中才是最重要的。司法考試之交通事故連帶責任的17種情況總結交通事故連帶責任的17種情況總結交通事故案件，達60%以上的交通事故賠償糾紛，是由肇事司機、肇事車輛一切人、肇事司機所在單位等主體對各自能否承當連帶責任不了解引發(fā)的。那么交通事故承當連帶賠償責任主體有哪些?下面結合辦案的

9、總結和司法考試相關規(guī)定，匯總如下：1、交通事故責任者對事故呵斥損失應承當賠償責任，承當賠償責任肇事司機暫無力賠償，由司機所在單位或車輛一切人墊付;2、肇事車輛為單位一切，司機執(zhí)行職務，即任務或消費過程中履行駕駛職責，行為受所在單位或車輛一切人委派或認可，該單位或車輛一切人承當事故賠償責任;3、肇事車輛為個體戶、承包戶、個人合伙或私營企業(yè)主，雇用司機從事運輸，車主或雇主應承當事故賠償責任;4、肇事車輛承包、租賃期間發(fā)生交通事故，車主和承包、承租人共同承當賠償責任;5、委托他人購車、代購人購車后肇事，委托人應承當賠償責任。委托他人維修、保管車輛期間或在停車場停車期間發(fā)生交通事故，維修人、保管人、停

10、車場應承當賠償責任;6、肇事車輛司機執(zhí)行職務過程中，擅自進展與執(zhí)行職務無關活動而發(fā)生交通事故，司機承當賠償責任，車主承當連帶責任;7、肇事車輛掛靠單位收取管理費或分享盈利視為共同車主，由車主承當賠償責任，掛靠單位承當連帶責任;8、車輛合法占有人經車主贊同，將車輛交與第三人發(fā)生交通事故，合法占有人和第三人為共同被告，車主承當連帶責任;9、肇事車輛司機非執(zhí)行職務且未經車主贊同，擅自用車，司機應承當賠償責任，車主擔任墊付;10、被盜車輛發(fā)生交通事故，呵斥被害人財物損失的肇事人應依法承當賠償責任，被盜機動車輛一切人不承當損害賠償責任;11、肇事司機與肇事車輛不屬同一單位，司機與運用機動車受害單位為被告

11、，由受害單位先行墊付賠償;12、無償借用車輛發(fā)生交通事故，由肇事司機與受害人共同承當賠償責任;13、交通事故責任人死亡，其遺產承繼人不放棄承繼，只在所承繼財富額度內承當責任。遺產承繼人放棄或喪失承繼，因無遺產可供承繼，承繼人不承當賠償責任;14、旅客持票或按規(guī)定免票，持優(yōu)待票或經承運人答應搭乘無票旅客乘車，運輸過程中死亡，承運人承當損害賠償責任;15、無償同乘即搭便車，原那么上不能免除司機責任，應斟酌詳細情形，對比過失相抵原那么，減少司機賠償責任;16、因緊急避險引起交通事故，引起險情人為被告，因緊急避險措施不當或超越必要限制呵斥不應有損害，緊急避險人作為共同被告，車主或司機所在單位承當連帶責

12、任;17、學習駕車發(fā)生交通事故負有責任，由教練員承當部分或全部責任。2021年司法考試：履行抗辯權司法考試中履行抗辯權是考試經常會出現的考點，也是考試容易出錯的考點。當事人互負債務，沒有先后履行順序的，該當同時履行。一方在對方履行之前有權回絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合商定時，有權回絕其相應的履行要求。當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權回絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合商定的，后履行一方有權回絕其相應的履行要求。應領先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有以下情形之一的，可以中止履行：(一)運營情況嚴重惡化;(二)轉移財富、抽逃資金，以逃避債務;(

13、三)喪失商業(yè)信譽;(四)有喪失或者能夠喪失履行債務才干的其他情形。當事人沒有確切證據中止履行的，該當承當違約責任。當事人依法中止履行的，該當及時通知對方。對方提供適當擔保時，該當恢復履行。中止履行后，對方在合理期限內未恢復履行才干并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。債務人分立、合并或者變卦住所沒有通知債務人，致使履行債務發(fā)生困難的，債務人可以中止履行或者將標的物提存。1、同時履行抗辯權：合同中未商定履行順序的，推定為同時履行(不履行主給付義務或不履行從給付義務，附隨義務導致一方合同目的不能實現)阻卻他他方懇求權，但不消滅懇求權，也無懇求他方先為給付的效能2、先履行抗辯權：合同商定

14、或法律明文規(guī)定有先后順序雙方債務均屆期滿阻卻他放懇求權3、不安抗辯權：只存在于雙務合同中及時通知，對方提供擔?；蚧謴吐男胁鸥傻?，即恢復履行解除合同前有合理期限擔任證明對方(一)運營情況嚴重惡化;(二)轉移財富、抽逃資金，以逃避債務;(三)喪失商業(yè)信譽;(四)有喪失或者能夠喪失履行債務才干的其他情形。當事人在保證合同中商定，債務人不能履行債務時，由保證人承當保證責任的，為普通保證。普通保證的保證人在主合同糾紛未經審問或者仲裁，并就債務人財富依法強迫執(zhí)行仍不能履行債務前，對債務人可以回絕承當保證責任。有以下情形之一的，保證人不得行使前款規(guī)定的權益：(一)債務人住所變卦，致使債務人要求其履行債務發(fā)生

15、艱苦困難的;(二)人民法院受理債務人破產案件，中止執(zhí)行程序的;(三)保證人以書面方式放棄前款規(guī)定的權益的。2021年司法考試：國際經濟法中提單與倒簽提單預借提單和倒簽提單在簽單的時間上都存在實踐簽單時間和信譽證載明時間不一致的情形，這是他們類似之處，但是倒簽提單是裝船時間遲延于信譽證上的日期，為了單證一致而經過出具保函的方式要求承運人開具與信譽證所載日期一致的提單。這里的重點是在實踐裝船時間遲于信譽證所載明的日期。而預借提單恰恰相反，是貨物曾經裝船，此時承運人開具裝船日期要早于信譽證所要求的裝船日期，為了保證單證一致，而要求承運人開具與信譽證規(guī)定時間相符的提單。這里的重點在于實踐裝船時間早于信

16、譽證規(guī)定的時間。此外，無論是倒簽提單還是預借提單都是欺詐性行為，承運人需求對此承當責任。2021年司法考試：刑法轉化犯重點講解轉化犯是指實施一個較輕之罪，由于連帶的行為又冒犯了另一較重之罪，法律規(guī)定較重的罪論處的情形。1、非法拘禁罪故意損傷、故意殺人罪(在非法拘禁過程中，運用暴力致人傷殘、死亡的，那么使非法拘禁行為轉化為故意損傷、故意殺人行為，參見第238條第2款規(guī)定。留意必需是運用暴力致人傷殘、死亡，否那么屬于第2款規(guī)定的非法拘禁罪的結果加重犯。)2、收買被拐買的婦女、兒童罪拐買婦女、兒童罪(轉化的條件是收買后又出賣，第241條第5款)3、交通肇事罪故意殺人罪(行為人在交通肇事后為逃避法律清

17、查，將被害人帶離事故現場后隱藏或者遺棄，致使被害人無法得到救助而死亡或者嚴重殘疾的，那么由交通肇事罪轉化為故意損傷罪或者故意殺人罪。參見第6條)4、刑訊逼供罪、暴力取證罪故意損傷罪、故意殺人罪(條件是在實施刑訊逼供、暴力取證罪過程中致人傷殘、死亡的，參見247條)5、虐待被監(jiān)管人罪故意損傷罪、故意殺人罪(條件是在實施虐待被監(jiān)管人罪過程中致人傷殘、死亡的，參見248條)6、私自開拆、隱匿、毀棄郵件、電報罪盜竊罪(條件是當郵政任務人員私自開拆、隱匿、毀棄郵件、電報而從中竊取財物時。見253條第2款)7、爭奪罪搶劫罪(攜帶兇器爭奪的，根據司法解釋，“攜帶兇器爭奪，是指行為人隨身攜帶槍支、爆炸物、控制

18、刀具等國家制止個人攜帶的器械進展爭奪或者為了實施犯罪而攜帶其他器械進展爭奪的行為。行為人隨身攜帶國家制止個人攜帶的器械以外的其他器械爭奪，但有證據證明該器械確實不是為了實施犯罪預備的，不以搶劫罪定罪;行為人將隨身攜帶兇器有意加以顯示、能為被害人覺察到的，直接適用刑法第二百六十三條的規(guī)定定罪處分;行為人攜帶兇器爭奪后，在逃跑過程中為窩藏贓物、抗拒抓捕或者消滅罪證而當場運用暴力或者以暴力相要挾的，適用刑法第二百六十七條第二款的規(guī)定定罪處分。參見第267條第2款)8、盜竊、詐騙、爭奪罪搶劫罪(犯盜竊、詐騙、爭奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或消滅罪證而當場運用暴力或以暴力相要挾的。見269條)9、挪用特定

19、款物罪挪用公款罪(挪用的雖然是273條所規(guī)定的救援、救災等七項特定款物，但歸個人運用的，見384條第2款)10、 聚眾斗毆罪故意損傷罪、故意殺人罪(條件是致人重傷、死亡的。見第292條第2款)11、非法組織賣血罪、強迫賣血罪故意損傷罪(條件是呵斥他人損傷的。參見333條第2款)12、 非法提供麻醉藥品、精神病藥品罪販賣毒品罪(第355條第1款規(guī)定，非法提供麻醉藥品、精神病藥品罪轉化為販賣毒品罪有兩種情形;一是行為人向走私、販賣毒品的犯罪分子提供麻醉藥品、精神病藥品的，二是以牟利為目的而向吸食、注射毒品的人提供麻醉藥品、精神病藥品的。)13、挪用公款罪貪污罪(指出：挪用公款罪與貪污罪的主要區(qū)別在

20、于行為人客觀上能否具有非法占有公款的目的。挪用公款能否轉化為貪污，該當按照主客觀相一致的原那么，詳細判別和認定行為人客觀上能否具有非法占有公款的目的。在司法實際中，具有以下情形之一的，可以認定行為人具有非法占有公款的目的：1、根據第六條的規(guī)定，行為人“攜帶挪用的公款潛逃的，對其攜帶挪用的公款部分，以貪污罪定罪處分。2、行為人挪用公款后采取虛偽發(fā)票平帳、銷毀有關帳目等手段，使所挪用的公款已難以在單位財務帳目上反映出來，且沒有歸還行為的，該當以貪污罪定罪處分。3、行為人截取單位收入不入帳，非法占有，使所占有的公款難以在單位財務帳目上反映出來，且沒有歸還行為的，該當以貪污罪定罪處分。4、有證據證明行

21、為人有才干歸還所挪用的公款而拒不歸還，并隱瞞挪用的公款去向的，該當以貪污罪定罪處分。)2021年司法考試復習：證據的分類和種類打好根底才是司法考試的重要一步，法學的根本實際至關重要。一、證據的分類證據的分類是在證據實際上(學理上)按不同的規(guī)范將證據分為不同的類別。目前來看，主要有本證與反證、直接證據與間接證據、原始證據與傳來證據的分類。1.本證與反證按照證據與證明責任之間的關系分類本證，是指可以證明負有舉證責任的一方當事人所主張的現實的證據;反證，是指能否認負有證明責任一方當事人所主張的現實的證據，反證的目的是提出證據否認對方提出的現實。(就證明責任的相關問題，請參見下一專題)需求留意以下幾點

22、：(1)該分類不是以原、被告的位置為規(guī)范，原告、被告都有能夠提出反證，也都有能夠提出本證。(2)反證與證據反駁不同，兩者最大的區(qū)別在于反證是提出證據否認對方所提出的現實;而證據反駁是不提出新的證據。(3)反證是對對方所提出的現實的反對，而不是對訴訟懇求的反對。2.直接證據與間接證據根據證據與案件現實的關系分類直接證據是指能單獨、直接證明案件主要現實的證據;間接證據是指不能單獨、直接證明案件主要現實的證據。直接證據的證明力普通大于間接證據。3.原始證據和傳來證據根據證據的來源分類原始證據是直接來源于案件現實而未經中間環(huán)節(jié)傳播的證據;傳來證據是指經過中間環(huán)節(jié)輾轉得來，非直接來源于案件現實的證據。原始證據的證明力普通大于傳來證據。以上后兩類的區(qū)分都是比較簡單的。重在掌握其與證據的種類是不同的，并且是交叉的，即證據的種類能夠屬于不同的證據分類。二、證據的種類民事訴訟證據的種類是指第63條規(guī)定的七種證據方式。即指書證、人證、視聽資料、證人證言、當事人陳說、鑒定結論、勘驗筆錄。司法考試的