重慶警院民法法考輔導(dǎo)講義

1、民法法考輔導(dǎo)講義第1章民法概述第一節(jié)民法的概念一、民法的概念民法是大陸法系特有的術(shù)語，是人類對法律體系、尤其是部門法學(xué)科認(rèn)識的產(chǎn)物。在法律體系中，民法屬于實(shí)體部門法，是與刑法、行政法并列的、僅次于憲法的實(shí)體部門法。與這些實(shí)體部門法相對應(yīng)的是程序法。民法起源于羅馬私法，是調(diào)整社會普通成員之間關(guān)系的法律。在這個(gè)法律中，以個(gè)人利益為核心，以人的平等和自治為理念，當(dāng)事人之間處于平等的地位。與私法判然有別的是公法，它是以國家利益為核心，體現(xiàn)公共秩序、政治管理的法律。在這個(gè)法律中，當(dāng)事人之間是命令與服從關(guān)系，處于不平等的地位。據(jù)此，可將民法定義為：調(diào)整自然人或法人之間人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范體系的總稱

2、。二、民法的含義(一)形式上的民法與實(shí)質(zhì)上的民法形式上的民法就是指民法典，這是按一定邏輯順序編纂的民事法律規(guī)范體系；實(shí)質(zhì)上的民法，是指調(diào)整人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的民事法律規(guī)范的總和，包括民法典以及各種民事單行法。我國目前尚未完成民法典的制定，民法制定法主要以中華人民共和國民法通則以及各種單行法律的形式公布。(二)廣義的民法與狹義的民法廣義的民法就是指所有的私法規(guī)范，包括調(diào)整人身關(guān)系、財(cái)產(chǎn)關(guān)系、親屬關(guān)系、知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系以及商事關(guān)系的法律規(guī)范；狹義的民法，僅僅指調(diào)整人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律，通常不包括親屬法、知識產(chǎn)權(quán)法和商事法等法律規(guī)范。(三)民法典與民法通則民法典是按一定的邏輯體系和價(jià)值判斷將各種民事

3、制度規(guī)定于一部法律內(nèi)的法律文件。在法制史上，比較有影響的民法典是法國民法典和德國民法典；在我國歷史上，清末和民國時(shí)期曾制定過民法典。中華人民共和國成立后，于1986年公布并施行了民法通則，概括規(guī)定了民事法律的基本制度，有準(zhǔn)民法典的性質(zhì)。在2002年12月召開的九屆全國人大常委會第三十一次會議上，民法典草案被列入正式議程進(jìn)行審議。可以預(yù)見，一部新的民法典不久將可問世。第二節(jié)民法的調(diào)整對象民法通則第2條規(guī)定：中華人民共和國民法調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。即民法凋整的對象就是平等主體之間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。一、人身關(guān)系人身關(guān)系是“人格關(guān)系”和“身份關(guān)系”的

4、合稱。民法調(diào)整的人身關(guān)系即是自然人的人格權(quán)關(guān)系和身份權(quán)關(guān)系。所謂人格，是指自然人主體性要素的總稱。人格關(guān)系是自然人基于彼此的人格或者人格要素而形成的關(guān)系。人格要素是與自然人人身不能分離的，沒有直接經(jīng)濟(jì)內(nèi)容的，包括生命、身體、健康等物質(zhì)性要素和姓名、肖像、名譽(yù)、榮譽(yù)、隱私等精神性要素。人格在法律上不得拋棄、不得轉(zhuǎn)讓并不得褫奪。根據(jù)民法通則的規(guī)定，法人亦享有名稱權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)等有限人格權(quán)。所謂身份，是指自然人基于彼此的身份形成相互關(guān)系，包括父母子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母等親屬關(guān)系。身份關(guān)系僅存在于自然人之間，也不得拋棄和轉(zhuǎn)讓。二、財(cái)產(chǎn)關(guān)系財(cái)產(chǎn)是人們可以支配的有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的資源和物品，財(cái)產(chǎn)關(guān)

5、系是人們基于財(cái)產(chǎn)的支配和交易而形成的社會關(guān)系。民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系是發(fā)生于平等主體之間的。其特點(diǎn)是：(1)強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人身份的非官方性質(zhì)。這與發(fā)生于上下級之間或與國家之間的調(diào)撥、沒收、稅收、罰款等截然不同。這類具有服從性質(zhì)的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，不由民法調(diào)整。(2)可以被支配。不能被支配的資源，如日月星辰、氣流風(fēng)暴。不能作為財(cái)產(chǎn)。(3)人身的物質(zhì)要素不能作為財(cái)產(chǎn)，如人的器官、血液。平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，可分為兩類：支配型與流轉(zhuǎn)型。支配型財(cái)產(chǎn)關(guān)系表述的是財(cái)產(chǎn)歸何人控制的狀態(tài)，回答財(cái)產(chǎn)“是誰的”或“由誰利用”這樣的問題。在支配型財(cái)產(chǎn)關(guān)系中，對物的支配，民法上謂之物權(quán)關(guān)系；對智力成果的支配，民法謂之知識產(chǎn)權(quán)。流轉(zhuǎn)型

6、財(cái)產(chǎn)關(guān)系反映的是商品交換中的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，表述財(cái)產(chǎn)在交易中即財(cái)產(chǎn)因買賣、租賃、借貸、承攬等行為而發(fā)生的移轉(zhuǎn)狀態(tài)。流轉(zhuǎn)型財(cái)產(chǎn)關(guān)系民法上謂之債的關(guān)系。財(cái)產(chǎn)還可以區(qū)分積極財(cái)產(chǎn)和消極財(cái)產(chǎn)：前者指物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)和債權(quán)等；消極財(cái)產(chǎn)僅指債務(wù)。第三節(jié)民法的淵源民法的淵源即是民法的表現(xiàn)形式，指正式載有民法規(guī)范的公開文件。在法律效力上，民法淵源是指一切有效民事法律，包括制定法和習(xí)慣。一、制定法(一)憲法中的民法規(guī)范憲法是國家的根本法，具有最高的法律效力，是民事法律的立法依據(jù)。憲法中的作為民事法律所依據(jù)的原則和規(guī)定，如關(guān)于所有權(quán)的規(guī)定、關(guān)于民事主體的基本權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定等，既是民事法律的立法依據(jù)，也是調(diào)整民事關(guān)系的法律

7、規(guī)范。(二)民法通則以及民事單行法民法通則規(guī)定了民事生活的共通原則和制度。在民法淵源中，民法通則處于指導(dǎo)和核心地位。此外，合同法、擔(dān)保法、婚姻法、繼承法、公司法、著作權(quán)法等，均是重要的民事單行法。在其他一些法律如文物法、草原法、礦產(chǎn)資源法、森林法、水法中，也含有重要的民法規(guī)范。(三)國務(wù)院制定發(fā)布的民事法規(guī)國務(wù)院制定的民事法律規(guī)范，也是民法的重要淵源，但其不得與憲法和法律相抵觸。國務(wù)院制定的民事法規(guī)有兩類：一類是根據(jù)政府行政職能，為立法部門制定的法律配套的，如企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例、著作權(quán)法實(shí)施條例、專利法實(shí)施細(xì)則；還有一類是含有民事法律規(guī)范的單行行政法，如土地管理法、城市房地產(chǎn)管理法、城市私有

8、房屋管理?xiàng)l例。(四)地方性法規(guī)、自治條例和單行條例地方性法規(guī)、自治條例和單行條例中，有些屬于民事規(guī)范。在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下，根據(jù)立法法規(guī)定的立法權(quán)限，有地方性法規(guī)制定權(quán)的機(jī)關(guān)可以制定地方性法規(guī)、自治條例和單行條例。但地方性法規(guī)、自治條例和單行條例，只能在制定者管轄的行政區(qū)域內(nèi)有效。(五)規(guī)章根據(jù)立法法的規(guī)定，規(guī)章有部門規(guī)章和地方政府規(guī)章。規(guī)章中有些是民事規(guī)范，規(guī)章也是民法的主要淵源。(六)最高人民法院民事解釋規(guī)范性文件最高人民法院對于民事法律的系統(tǒng)性解釋文件和對法律適用的說明，對法院審判有約束力，故也有法律規(guī)范的性質(zhì)。最高人民法院制定的系統(tǒng)性民事法律解釋文件很多，如關(guān)于貫徹

9、執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見(試行)(以下簡稱民通意見)、關(guān)于適用中華人民共和國擔(dān)保法若干問題的解釋(以下簡稱擔(dān)保法解釋)、關(guān)于審理名譽(yù)權(quán)案件若干問題的解釋等。(七)國際條約中的民法規(guī)范我國政府簽署并經(jīng)人大批準(zhǔn)的國際公約或雙邊協(xié)定，具有與國內(nèi)法等同的法律效力，也是法律重要的淵源之一，如聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約、保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約等。二、習(xí)慣所謂習(xí)慣，就是人們在日常生活、交易中形成的經(jīng)常性做法。習(xí)慣根據(jù)其適用，可以分為區(qū)域性習(xí)慣和行業(yè)性習(xí)慣、生活習(xí)慣和交易習(xí)慣等。我國民法沒有對習(xí)慣的效力做一般性規(guī)定；但有些單行法肯定習(xí)慣效力，如合同法第125條就允許用交易習(xí)慣解釋合同的歧義條款。

10、第四節(jié)民法的適用范圍一、民法對人的適用范圍民法對人的適用范圍，是指民法對于哪些人具有法律效力。民法通則第8條第1款規(guī)定：在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的民事活動，適用中華人民共和國法律，法律另有規(guī)定的除外。即在我國境內(nèi)的自然人及法人，除了法律另有規(guī)定的以外，均適用我國民法；我國自然人、法人在國外發(fā)生的民事法律關(guān)系，一般適用所在地的法律規(guī)定，但法律另有規(guī)定的除外。二、民法在空間上的適用范圍民法在空間上的適用范圍，就是民法在哪些地方發(fā)生法律效力。我國立法部門和政府制定的民法規(guī)范，其適用的空間范圍及于我國的領(lǐng)土、領(lǐng)空、領(lǐng)海，包括我國駐外使館、在我國領(lǐng)域外航行的我國船舶。但是，一些區(qū)域民法規(guī)范，只能在特定的區(qū)

11、域內(nèi)有效：(1)全國人大及其常委會、國務(wù)院制定的法律法規(guī)中明確規(guī)定只適用于某一地區(qū)的，例如全國人大和國務(wù)院制定的適用于經(jīng)濟(jì)特區(qū)的民事法律規(guī)范；(2)地方性法規(guī)、民族自治地方的民事法規(guī)、經(jīng)濟(jì)特區(qū)的民事法規(guī)適用于制定者管轄的行政區(qū)域之內(nèi)。三、民法在時(shí)間上的適用范圍民法在時(shí)間上的適用范圍，是指民法生效時(shí)間和失效時(shí)間，以及民事法律規(guī)范對其生效前發(fā)生的民事法律關(guān)系有無溯及力。(一)民法的生效和失效民法的生效時(shí)間分即時(shí)生效和之后生效兩種情況：(1)自民法規(guī)范公布之日起生效，全圍人大制定的關(guān)于修改中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法的決定，就是從發(fā)布之日起施行的(2001年3月15日)；(2)民法規(guī)范中指定于公

12、布后經(jīng)過一段時(shí)期生效，民法通則第156條規(guī)定，本法自1987年1月1日起施行(1986年4月12日公布)。民法的失效時(shí)間主要有以下幾種情況：(1)新法直接規(guī)定廢除舊法，例如合同弦第428條規(guī)定，該法自1999年10月1日起施行，經(jīng)濟(jì)合同法、涉外經(jīng)濟(jì)合同法、技術(shù)合同法則同時(shí)廢止；(2)舊法的規(guī)定與新法規(guī)定相抵觸的，則抵觸部分失效；(3)國家機(jī)關(guān)頒布專門的規(guī)定宵布某些法律規(guī)范失效；(4)在法院審判中，在塒某一個(gè)案件可以適用兩個(gè)以上的法律，而法律之間又相互沖突時(shí)，應(yīng)根據(jù)新法優(yōu)于舊法、后法優(yōu)于前法的原則，以新法、后法為準(zhǔn)。(二)民事法律規(guī)范的溯及力問題我國民事法律規(guī)范貫徹法律不溯及既往的原則，一般沒有

13、溯及力。但司法解釋中另有規(guī)定的除外。第五節(jié)民法的基本原則民法的基本原則，反映民事生活的根本屬性，尤其是市民社會的一般條件、趨勢和要求。我國民法通則第37條對我國民法的原則做了規(guī)定，概括其內(nèi)容，大約可以分為兩類：一類是對民法內(nèi)容有普遍約束力的原則，是指導(dǎo)民事立法、民事審判和民事活動的基本準(zhǔn)則，如平等、自愿等原則，還有一些是適用于特定民事法律關(guān)系的原則，如公平、誠實(shí)信用、禁止權(quán)利濫用等原則。一、平等原則民法中的平等，是指主體的身份平等。身份平等是特權(quán)的對立物，是指不論其自然條件和社會處境如何，其法律資格亦即權(quán)利能力一律平等。民法通則第3條規(guī)定：當(dāng)事人在民事活動中地位平等。任何自然人、法人在民事法律

14、關(guān)系中平等地享有權(quán)利，其權(quán)利平等地受到保護(hù)。二、自愿原則自愿原則的實(shí)質(zhì)，就是在民事活動中當(dāng)事人的意思自治。即當(dāng)事人可以根據(jù)自己的判斷，去從事民事活動，國家一般不干預(yù)當(dāng)事人的自由意志，充分尊重當(dāng)事人的選擇。其內(nèi)容應(yīng)該包括自己行為和自己責(zé)任兩個(gè)方面。自己行為，即當(dāng)事人可以根據(jù)自己的意愿決定是否參與民事活動，以及參與的內(nèi)容、行為方式等；自己責(zé)任，即民事主體要對自己參與民事活動所導(dǎo)致的結(jié)果負(fù)擔(dān)責(zé)任。三、公平原則公平原則是指在民事活動中以利益均衡作為價(jià)值判斷標(biāo)準(zhǔn)，在民事主體之間發(fā)生利益關(guān)系摩擦?xí)r，以權(quán)利和義務(wù)是否均衡來平衡雙方的利益。因此，公平原則是一條法律適用的原則，即當(dāng)民法規(guī)范缺乏規(guī)定時(shí)，可以根據(jù)公

15、平原則來變動當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)；公平原則又是一條司法原則，即法官的司法判決要做到公平合理，當(dāng)法律缺乏規(guī)定時(shí)，應(yīng)根據(jù)公平原則作出合理的判決。四、誠實(shí)信用原則所謂誠實(shí)信用，其本意是要求按照市場制度的互惠性行事。在締約時(shí)，誠實(shí)并不欺不詐；在締約后，守信用并自覺履行。如果說任何自由都是受制約的自由，那么誠實(shí)信用應(yīng)是題中之義。然而，市場經(jīng)濟(jì)的復(fù)雜性和多變性昭示：無論法律多么嚴(yán)謹(jǐn)，也無法限制復(fù)雜多變的市場制度中暴露出的種種弊端，總會表現(xiàn)出某種局限性。民法規(guī)定該原則，使法院在審理具體案件中，能主動干預(yù)民事活動，調(diào)整當(dāng)事人利益摩擦，使民事法律關(guān)系符合正義的要求；另一方面，法院可根據(jù)該原則作出司法解釋，填補(bǔ)法

16、律的漏洞旨由于該原則位階高、不確定性強(qiáng)，用而不當(dāng)也可能會成為司法專橫的工具，對該原則的運(yùn)用，必須與其他原則結(jié)合起來統(tǒng)籌考慮。五、禁止權(quán)利濫用原則禁止權(quán)利濫用原則，是指民事主體在進(jìn)行民事活動中必須正確行使民事權(quán)利，如果行使權(quán)利損害同樣受到保護(hù)的他人利益和社會公共利益時(shí)，即構(gòu)成權(quán)利濫用。對于如何判斷權(quán)利濫用，民法通則及相關(guān)民事法律規(guī)定，民事活動首先必須遵守法律，法律沒有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)遵守國家政策及習(xí)慣，行使權(quán)利應(yīng)當(dāng)尊重社會公德，不得損害社會公共利益，擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序。第六節(jié)民事法律關(guān)系一、民事法律關(guān)系的概念和特征(一)民事法律關(guān)系的概念民事法律關(guān)系是由民法規(guī)范調(diào)整的、以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系，它包

17、括人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。生活事實(shí)層面的社會關(guān)系經(jīng)由民法規(guī)范調(diào)整后，被賦予權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，就此轉(zhuǎn)化為法律關(guān)系。所以，民事法律關(guān)系的形成，是民法使社會關(guān)系秩序化的實(shí)現(xiàn)過程。(二)民事法律關(guān)系的特征民事法律關(guān)系有別于其他法律關(guān)系的特征有：1主體的私人性。民事法律關(guān)系是平等者之間的關(guān)系，因此，它的主體只能是自然人和法人，也即社會普通成員。這個(gè)私人性之“私”，是相對于公法主體而言，而與公有制私有制無關(guān)。即使政府、法院的公權(quán)力機(jī)關(guān)參與到民事法律關(guān)系中，也只能以法人的身份參與，不得以公權(quán)謀私利。2內(nèi)容為私權(quán)利和私義務(wù)。民事法律關(guān)系的內(nèi)容，就是民事權(quán)利和民事義務(wù)，具體來說是人身和財(cái)產(chǎn)權(quán)利義務(wù)關(guān)系。自然人享受權(quán)利，

18、則承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)，權(quán)利通常可以放棄，但義務(wù)不得違反，不履行義務(wù)，則要承擔(dān)民事責(zé)任。3產(chǎn)生的自治性。在大多數(shù)情況下，民事法律關(guān)系是由當(dāng)事人根據(jù)其意思自主設(shè)定的，法律只對意思表示規(guī)定嚴(yán)格的條件，例如合同、遺囑等，當(dāng)事人只要遵循該條件，即可設(shè)定民事法律關(guān)系，并且受到法律的承認(rèn)。二、民事法律關(guān)系的要素(一)民事法律關(guān)系的主體民事法律關(guān)系的主體，簡稱民事主體，是指民事法律關(guān)系中享受權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的參與者、當(dāng)事人。民事法律關(guān)系在什么人之間發(fā)生，誰是權(quán)利義務(wù)的承受者，都涉及民事主體問題。民事主體參與民事法律關(guān)系還取決于能力，民法將此能力分解為民事權(quán)利能力和民事行為能力。民事權(quán)利能力，是能夠參加民事活動，享有民

19、事權(quán)利和負(fù)擔(dān)民事義務(wù)的法律資格。民事行為能力，是通過自己行為取得民事權(quán)利和負(fù)擔(dān)民事義務(wù)的資格。民法承認(rèn)的民事法律關(guān)系的主體主要是自然人和法人。自然人是因出生而獲得生命的人類個(gè)體，是與法人相對應(yīng)的概念；法人是法律擬制的“人”，是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。國家有時(shí)也直接參與民事活動，但基于民事主體的平等性，國家出現(xiàn)在民事活動中時(shí)，其身份只是公法人。另外，在一些特定的民事法律關(guān)系中，其主體也可以是不具有法人資格的其他社會組織。(二)民事法律關(guān)系的客體民事法律關(guān)系的客體，即民事主體得以結(jié)成相互關(guān)系的利益對象?？腕w是民事權(quán)利和民事義務(wù)之所依，是主體交往的基

20、石和利益所在。故沒有客體，便無從發(fā)生民事法律關(guān)系。民事法律關(guān)系的客體，依利益的表現(xiàn)形式，可分為物、行為、智力成果三類。1物。物是能滿足人的需要，能夠被人支配或控制的物質(zhì)實(shí)體或自然力。民法上的物雖具有物理屬性，但與物理學(xué)意義上的物不同，要求有可支配性、存在性和效用性。物在民法中具有重要意義，大多數(shù)民事法律關(guān)系與物有密切聯(lián)系，有的以物為客體，如所有權(quán)、擔(dān)保物權(quán)等，有的雖以行為為客體，但仍以物為利益體現(xiàn)，如交付物的買賣合同。2行為。作為客體的行為特指能滿足債權(quán)人利益的行為，通常也稱給付。行為主要是債這一民事法律關(guān)系的客體，因?yàn)閭鶛?quán)是請求權(quán)，債權(quán)人只能就自己的利益請求債務(wù)人為給付，如交付物、完成工作，

21、而不能對債務(wù)人的物或其他財(cái)產(chǎn)直接加以支配。3智力成果。智力成果是人腦力勞動創(chuàng)造的精神財(cái)富，是知識產(chǎn)權(quán)的客體，包括文學(xué)、藝術(shù)、科技作品、發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)以及商標(biāo)等。知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的不是智力成果的載體，而是載體上的信息，載體本身屬物權(quán)保護(hù)對象。(三)民事法律關(guān)系的內(nèi)容民事法律關(guān)系的內(nèi)容指民事主體之間基于客體所形成的具體聯(lián)系，即民事權(quán)利和民事義務(wù)。三、民事權(quán)利、民事義務(wù)和民事責(zé)任(一)民事權(quán)利1民事權(quán)利的概念。民事權(quán)利是民法賦予民事主體實(shí)現(xiàn)其利益所得實(shí)施行為的界限。權(quán)利在本質(zhì)上是行為的限度，民事權(quán)利是權(quán)利人意思自由的范圍，在此范圍內(nèi)，有充分的自由，可實(shí)施任何行為，法律對此給予充分的保障。反之，

22、行為超出法律劃定的界限，不僅得不到保障，反而要被追究責(zé)任。權(quán)利的具體作用樣態(tài)，謂之權(quán)能；法律所確認(rèn)的當(dāng)事人的意思作用范圍，謂之權(quán)限。權(quán)能、權(quán)限是與民事權(quán)利相鄰近的概念。2民事權(quán)利的類型。(1)財(cái)產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)。這是依民事權(quán)利的客體所體現(xiàn)的利益為標(biāo)準(zhǔn)而作的劃分。人身權(quán)是以人身之要素為客體的權(quán)利。人身權(quán)所體現(xiàn)的利益與人的尊嚴(yán)和人際的血緣聯(lián)系有關(guān)，故人身權(quán)與其主體不可分離。人身權(quán)可以進(jìn)一步劃分為人格權(quán)和身份權(quán)。財(cái)產(chǎn)權(quán)是以具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的利益為客體的權(quán)利。財(cái)產(chǎn)權(quán)與人身權(quán)不同，財(cái)產(chǎn)權(quán)可以予以經(jīng)濟(jì)評價(jià)，并可轉(zhuǎn)讓。以權(quán)利的效力和內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)，財(cái)產(chǎn)權(quán)還可以進(jìn)一步劃分為物權(quán)、債權(quán)和繼承權(quán)。物權(quán)是支配物并具有排他性效力

23、的財(cái)產(chǎn)權(quán)；債權(quán)是得請求債務(wù)人為特定行為的財(cái)產(chǎn)權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)是以受保護(hù)的智慧成果為客體的權(quán)利；繼承權(quán)是按遺囑或法律的直接規(guī)定承受被繼承人遺產(chǎn)的權(quán)利。(2)支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán)。這是依民事權(quán)利的效力特點(diǎn)為標(biāo)準(zhǔn)而作的劃分。支配權(quán)是對權(quán)利客體進(jìn)行直接的排他性支配并亭受其利益的權(quán)利。支配權(quán)的行使無需其他人積極義務(wù)的配合，只要容忍、不行使同樣的支配行為即可。人身權(quán)、物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)中財(cái)產(chǎn)權(quán)等屬于支配權(quán)。請求權(quán)是特定人得請求特定他人為一定行為或不為一定行為的權(quán)利。請求權(quán)人對權(quán)利客體不能直接支配，其權(quán)利的實(shí)現(xiàn)有賴于義務(wù)人的協(xié)助，沒有排他效力。債權(quán)是典型的請求權(quán)，物權(quán)、人身權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)雖為支配權(quán)，但在受侵

24、害時(shí)，需以清求權(quán)作為救濟(jì)，故請求權(quán)在民事權(quán)利中的地他殊為重要。形成權(quán)是依權(quán)利人單方意思表示就能使權(quán)利發(fā)生、變更或者消滅的權(quán)利。形成權(quán)的獨(dú)特性在于只耍有權(quán)利人一方的意思表示就足以使權(quán)利發(fā)生法律效力。撤銷權(quán)、解除權(quán)、追認(rèn)權(quán)、抵銷權(quán)等都屬形成權(quán)?？罐q權(quán)是能夠阻止請求權(quán)效力的權(quán)利?？罐q權(quán)主要是針對請求權(quán)的，通過行使抗辯權(quán)，一方面可以阻止請求權(quán)效力，另一方面可以使權(quán)利人能夠拒絕向相對人履行義務(wù)。合同中的同時(shí)履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)、先訴抗辯權(quán)等皆屬于抗辯權(quán)。(3)絕對權(quán)與相對權(quán)。這是依民事權(quán)利的效力所及相對人的范圍為標(biāo)準(zhǔn)而劃分的。絕對權(quán)是權(quán)利效力所及相對人為不特定人的權(quán)利。絕對權(quán)的義務(wù)人是權(quán)利人之外的一切

25、人，故又稱“對世權(quán)”。物權(quán)、人身權(quán)等均屬絕對權(quán)。相對權(quán)是權(quán)利效力所及相對人僅為特定人的權(quán)利。相對權(quán)的效力僅僅及于特定的義務(wù)人，故又稱“對人權(quán)”。債權(quán)就是典型的相對權(quán)。(4)主權(quán)利與從權(quán)利、原權(quán)利與救濟(jì)權(quán)。這是在相互關(guān)聯(lián)的民事權(quán)利中，依各權(quán)利的地位劃分的。主權(quán)利是不依賴其他權(quán)利為條件而能夠獨(dú)立存在的權(quán)利，從權(quán)利則是以主權(quán)利的存在為前提而存在的權(quán)利。在擔(dān)保中，被擔(dān)保的債權(quán)為主權(quán)利，而擔(dān)保權(quán)則是從權(quán)利。在基礎(chǔ)權(quán)利受到侵害時(shí)，援助基礎(chǔ)權(quán)利的權(quán)利為救濟(jì)權(quán)，而基礎(chǔ)權(quán)利則為原權(quán)。民法上有所謂“無救濟(jì)則無權(quán)利”之說，救濟(jì)權(quán)是原權(quán)的保障，否則權(quán)利就難以實(shí)現(xiàn)。(5)專屬權(quán)與非專屬權(quán)。這是按民事權(quán)利與權(quán)利人的聯(lián)系而

26、劃分的。專屬權(quán)是指專屬于特定的民事主體的權(quán)利，人格權(quán)、身份權(quán)等均屬于專屬權(quán)，該權(quán)利與主體不能分離，不得轉(zhuǎn)讓、繼承。非專屬權(quán)指可以轉(zhuǎn)讓、繼承的權(quán)利，物權(quán)、債權(quán)等財(cái)產(chǎn)權(quán)均屬于非專屬權(quán)。(6)既得權(quán)與期待權(quán)。這是按權(quán)利是否現(xiàn)實(shí)取得而劃分的。既得權(quán)是指已經(jīng)取得并能享受其利益的權(quán)利，期待權(quán)是指因法律要件未充分具備而尚未取得的權(quán)利。如被繼承人沒有死亡，繼承人的繼承權(quán)就屬于期待權(quán)。3民事權(quán)利的救濟(jì)。無救濟(jì)則無權(quán)利，民法對民事權(quán)利的保護(hù)，主要體現(xiàn)在救濟(jì)制度上，即賦予當(dāng)事人救濟(jì)權(quán)，許可當(dāng)事人在某些場合依靠自身力量實(shí)施自力救濟(jì)，更著重于為權(quán)利人提供公力救濟(jì)。(1)民事權(quán)利的公力救濟(jì)。公力救濟(jì)是權(quán)利人通過行使訴權(quán)，

27、訴請法院依民事訴訟和強(qiáng)制執(zhí)行程序保護(hù)自己權(quán)利的措施。在現(xiàn)代文明社會中，公力救濟(jì)是保護(hù)民事權(quán)利的主要手段，在能夠援用公力救濟(jì)保護(hù)民事權(quán)利的場合，則排除適用自力救濟(jì)。(2)民事權(quán)利的自力救濟(jì)。自力救濟(jì)是權(quán)利人依靠自己的力量強(qiáng)制他人捍衛(wèi)自己權(quán)利的行為，包括自衛(wèi)行為和自助行為。前者如緊急避險(xiǎn)和正當(dāng)防衛(wèi)等，后者如公共汽車售票員扣留逃票的乘客等。由于自力救濟(jì)易演變?yōu)榍謾?quán)行為，故只有在來不及援用公力救濟(jì)而權(quán)利正有被侵犯的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)時(shí)，才允許被例外使用，以彌補(bǔ)公力救濟(jì)的不足。(二)民事義務(wù)1民事義務(wù)的概念。民事義務(wù)是當(dāng)事人為實(shí)現(xiàn)他方的權(quán)利而受行為限制的界限。義務(wù)是約束的依據(jù)，權(quán)利則是自由的依據(jù)。民事權(quán)利體現(xiàn)為利

28、益，民事義務(wù)則體現(xiàn)為不利益。對民事權(quán)利，當(dāng)事人既可行使，也可拋棄；而對民事義務(wù)，因其有法律的強(qiáng)制力，義務(wù)人必須履行，若過失而不履行時(shí)，要承擔(dān)由此而生的民事責(zé)任。2民事義務(wù)的類型。民事義務(wù)依不同標(biāo)準(zhǔn)可劃分為各種類型。(1)法定義務(wù)與約定義務(wù)。以義務(wù)產(chǎn)生的原因分，義務(wù)可分為法定義務(wù)和約定義務(wù)。法定義務(wù)是直接由民法規(guī)范規(guī)定的義務(wù)，如對物權(quán)的不作為義務(wù)、對父母的贍養(yǎng)義務(wù)等等。約定義務(wù)是按當(dāng)事人意思確定的義務(wù)，如合同義務(wù)等，約定義務(wù)以不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定為界限，否則法律不予承認(rèn)。(2)積極義務(wù)與消極義務(wù)。以行為方式為標(biāo)準(zhǔn)，義務(wù)可分為積極義務(wù)與消極義務(wù)。以作為的方式履行的義務(wù)為積極義務(wù)，以不作為方式實(shí)施

29、的義務(wù)為消極義務(wù)。(3)基本義務(wù)與附隨義務(wù)。在合同中，基于誠實(shí)信用原則還有所謂的附隨義務(wù)，這是依債的發(fā)展情形所發(fā)生的義務(wù)，如照顧義務(wù)、通知義務(wù)、協(xié)助義務(wù)等。(三)民事責(zé)任1民事責(zé)任的概念和特征。民事責(zé)任是違反約定或者法定義務(wù)所產(chǎn)生的法律效果，狹義的民事責(zé)任，即是民事義務(wù)，廣義的民事責(zé)任還包括使用強(qiáng)制執(zhí)行的公力救濟(jì)。與其他法律責(zé)任相比較，民事責(zé)任有如下特征：(1)民事責(zé)任是不履行義務(wù)的法律后果。在行為規(guī)范中，應(yīng)當(dāng)實(shí)施的行為，屬于義務(wù)而非責(zé)任，只有當(dāng)事人不法地不履行義務(wù)時(shí)，方發(fā)生責(zé)任。因此，責(zé)任存在于裁判規(guī)范中，司法機(jī)關(guān)是依裁判規(guī)范而非行為規(guī)范課以當(dāng)事人責(zé)任。(2)民事責(zé)任屬于公力救濟(jì)。責(zé)任對應(yīng)的

30、是公法上的制裁，義務(wù)對應(yīng)的是私權(quán)，民事責(zé)任的判處和執(zhí)行依賴于國家公權(quán)力。(3)民事責(zé)任的效果，是救濟(jì)權(quán)人得以公力救濟(jì)方式訴請執(zhí)行機(jī)關(guān)予以強(qiáng)制執(zhí)行。凡權(quán)利入以自己力量實(shí)施的救濟(jì)，屬自力救濟(jì)，公力救濟(jì)所實(shí)施的強(qiáng)制執(zhí)行，即是民事責(zé)任。2民事責(zé)任的類型。民法通則第134條規(guī)定了十種具體承擔(dān)民事責(zé)任的方式，具體有：停止侵害、排除妨礙、消除危險(xiǎn)、返還財(cái)產(chǎn)、恢復(fù)原狀、修理重作更換、賠償損失、支付違約金、消除影響和恢復(fù)名譽(yù)、賠禮道歉等。如果按一定標(biāo)準(zhǔn)，對這些責(zé)任形態(tài)作學(xué)理上劃分，民事責(zé)任可以作如下分類：(1)合同責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任與其他責(zé)任。這是根據(jù)責(zé)任發(fā)生的原因與法律要件不同而作的劃分，我國民法通則將民事責(zé)任區(qū)

31、分為“違反合同的民事責(zé)任”、“侵權(quán)的民事責(zé)任”及其他民事責(zé)任。合同責(zé)任，是指違反合同義務(wù)產(chǎn)生的責(zé)任；侵權(quán)責(zé)任，是指因侵犯他人的財(cái)產(chǎn)權(quán)與人身權(quán)產(chǎn)生的責(zé)任。其他責(zé)任就是合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任之外的其他民事責(zé)任，如不履行不當(dāng)?shù)美麄鶆?wù)、無因管理債務(wù)等產(chǎn)生的責(zé)任。(2)財(cái)產(chǎn)責(zé)任與非財(cái)產(chǎn)責(zé)任。這是根據(jù)民事責(zé)任是否以財(cái)產(chǎn)方式救濟(jì)所作的區(qū)分。財(cái)產(chǎn)責(zé)任，是指民事責(zé)任人以負(fù)擔(dān)財(cái)產(chǎn)上不利后果，補(bǔ)償受害人損害的民事責(zé)任，如返還財(cái)產(chǎn)、恢復(fù)原狀、賠償損失、支付違約金以及修理、重做、更換等。非財(cái)產(chǎn)責(zé)任，是指由責(zé)任人以非財(cái)產(chǎn)方式承擔(dān)預(yù)防或消除受害人損害后果的民事責(zé)任，如消除影響、恢復(fù)名譽(yù)、賠禮道歉等。(3)無限責(zé)任與有限責(zé)任。在

32、財(cái)產(chǎn)責(zé)任中，根據(jù)債務(wù)人對其財(cái)產(chǎn)所負(fù)債務(wù)的責(zé)任形態(tài)劃分，財(cái)產(chǎn)責(zé)任可分為有限責(zé)任和無限責(zé)任。無限責(zé)任，是指債務(wù)人以其全部財(cái)產(chǎn)對其債務(wù)所負(fù)的責(zé)任。易言之，債務(wù)人之所有財(cái)產(chǎn)為債權(quán)人債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人對其債務(wù)，原則上應(yīng)負(fù)無限責(zé)任，債務(wù)人之所有債權(quán)人，不論其債權(quán)發(fā)生的先后，均以平等的地位受清償，即所謂債權(quán)平等。有限責(zé)任，是指債務(wù)人僅以特定財(cái)產(chǎn)為限，對其債務(wù)所負(fù)的清償責(zé)任。在債務(wù)人承擔(dān)有限責(zé)任，而其特定財(cái)產(chǎn)不足以滿足債權(quán)時(shí)，可不以其他財(cái)產(chǎn)負(fù)清償責(zé)任。債務(wù)人對債務(wù)負(fù)有限責(zé)任，對債權(quán)實(shí)現(xiàn)甚為不利，故負(fù)有限責(zé)任之債務(wù)須以法有明定為限，否則即應(yīng)負(fù)無限責(zé)任。我國現(xiàn)行法對有限責(zé)任的規(guī)定，主要有公司法規(guī)定的公司股東對公司

33、所負(fù)債務(wù)的有限清償責(zé)任和繼承法規(guī)定的繼承人對被繼承人債務(wù)的有限清償責(zé)任。(4)單獨(dú)責(zé)任與共同責(zé)任。單獨(dú)責(zé)任是指由一人單獨(dú)承擔(dān)的民事責(zé)任，共同責(zé)任是指有兩人以上共同承擔(dān)的民事責(zé)任。共同責(zé)任屬于單方的多數(shù)人責(zé)任，如果雙方都有責(zé)任，則謂混合責(zé)任。根據(jù)共同責(zé)任的多數(shù)人之間對于責(zé)任的關(guān)聯(lián)度，可將共同責(zé)任區(qū)分為按份責(zé)任和連帶責(zé)任。按份責(zé)任是指多數(shù)當(dāng)事人按照法律的規(guī)定或者合同的約定各自承擔(dān)一定份額的民事責(zé)任，各責(zé)任人之間沒有連帶關(guān)系。按份責(zé)任，是各責(zé)任人僅就自己所負(fù)擔(dān)的責(zé)任份額承擔(dān)責(zé)任，當(dāng)其所承擔(dān)了所負(fù)的責(zé)任份額時(shí)，其民事責(zé)任即告完成。所以，按份責(zé)任實(shí)際上是將同一責(zé)任分割為各個(gè)獨(dú)立的部分，由各責(zé)任人各自獨(dú)立

34、負(fù)責(zé)，所以又稱分割責(zé)任。至于按份責(zé)任中各個(gè)責(zé)任人之間責(zé)任份額的大小與多少，由法律規(guī)定或者通過當(dāng)事人自行約定。法律沒有規(guī)定或當(dāng)事人沒有約定的，推定各責(zé)任人承擔(dān)相同的份額。連帶責(zé)任是因違反連帶債務(wù)或者共同實(shí)施侵權(quán)行為而產(chǎn)生的責(zé)任，各個(gè)責(zé)任人之間具有連帶關(guān)系。所謂連帶，就是各責(zé)任人都有義務(wù)代負(fù)其他責(zé)任人應(yīng)負(fù)擔(dān)的責(zé)任份額，在權(quán)利人提出請求時(shí)，各個(gè)責(zé)任人不得以超過自己應(yīng)承擔(dān)的部分為由而拒絕。承擔(dān)超過自己份額的責(zé)任人有權(quán)向其他責(zé)任人請求予以補(bǔ)償，亦即在連帶責(zé)任人內(nèi)部還是有份額的。連帶責(zé)任是一種加重責(zé)任，只有在法律直接規(guī)定或由當(dāng)事人約定時(shí)方能適用。補(bǔ)充責(zé)任，是指在第一責(zé)任人的財(cái)產(chǎn)不足以承擔(dān)其應(yīng)負(fù)的民事責(zé)任時(shí)

35、，負(fù)補(bǔ)充責(zé)任的人對不足部分承擔(dān)的責(zé)任。補(bǔ)充責(zé)任與連帶責(zé)任不同，補(bǔ)充責(zé)任人是第二責(zé)任人，在第一責(zé)任人未承擔(dān)責(zé)任前，享有抗辯權(quán)。(5)過錯(cuò)責(zé)任、無過錯(cuò)責(zé)任、公平責(zé)任。這是根據(jù)責(zé)任的構(gòu)成是否以當(dāng)事人的過錯(cuò)為要件進(jìn)行的分類。過錯(cuò)責(zé)任是指因行為人過錯(cuò)導(dǎo)致他人損害時(shí)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，根據(jù)民法通則第106條的規(guī)定，一般侵權(quán)責(zé)任以當(dāng)事人有過錯(cuò)為要件。過錯(cuò)責(zé)任中還有一種特殊的謂之推定過錯(cuò)責(zé)任，其與一般過錯(cuò)責(zé)任不同之處，在于訴訟中由原告證明自己無過錯(cuò)，否則推定其有過錯(cuò)。無過錯(cuò)責(zé)任是指行為人只要給他人造成損害，不問其主觀上是否有過錯(cuò)，都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任，也稱不問過錯(cuò)責(zé)任。根據(jù)民法通則第106條第3款規(guī)定，沒有過錯(cuò)，但法律

36、規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，例如高度危險(xiǎn)作業(yè)的責(zé)任、環(huán)境侵害責(zé)任就屬于無過錯(cuò)責(zé)任。公平責(zé)任是指當(dāng)事人對造成的損害都無過錯(cuò)，而又不能適用無過錯(cuò)責(zé)任，則根據(jù)實(shí)際情況由當(dāng)事人分擔(dān)的責(zé)任。四、民事法律事實(shí)(一)民事法律事實(shí)的概念民事法律事實(shí)簡稱法律事實(shí)，是符合民事規(guī)范，能夠引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的客觀現(xiàn)象。民事法律關(guān)系是法律規(guī)范對社會關(guān)系調(diào)整的結(jié)果，而一項(xiàng)法律規(guī)范在邏輯上是由一個(gè)主項(xiàng)和一個(gè)謂項(xiàng)結(jié)合構(gòu)成的。其中主項(xiàng)表述了某種法律上必須具備的事實(shí)，即法律要件，而謂項(xiàng)則表述了法律上將要產(chǎn)生的后果，即法律效果。因此，法律事實(shí)是構(gòu)成法律要件的內(nèi)容，一旦某項(xiàng)法律要件要求的法律事實(shí)具備，相應(yīng)變動

37、民事法律關(guān)系的法律效果便發(fā)生。例如，一項(xiàng)關(guān)于通過買賣取得房屋所有權(quán)的法律規(guī)范，該規(guī)范的法律要件包含以下若干法律事實(shí)：須有房屋存在；締結(jié)房屋買賣合同；辦理登記手續(xù)。以上法律要件中的法律事實(shí)若被當(dāng)事人充分運(yùn)用，那么房屋所有權(quán)移轉(zhuǎn)的法律效果便發(fā)生。(二)民事法律事實(shí)的類型法律事實(shí)的種類繁多，民法上根據(jù)事實(shí)是否與人的意志有關(guān)，將其分為事件和行為兩大類。1事件。事件是與人的意志無關(guān)的法律事實(shí)。事件本是自然現(xiàn)象，只是能引起民事法律關(guān)系的變動，才被列為法律事實(shí)，如人的死亡、地震等。前者可能導(dǎo)致繼承關(guān)系的發(fā)生；而后者若將房屋震塌導(dǎo)致所有權(quán)的消滅，事前若投保時(shí)，又使保險(xiǎn)賠償關(guān)系發(fā)生。2行為。行為是與人的意志有關(guān)

38、的法律事實(shí)。行為是法律要件中最常使用的法律事實(shí)。行為雖與人的意志有關(guān)，但根據(jù)意志是否需明確對外作意思表示，行為又被劃分為表意行為和非表意行為。(1)表意行為。表意行為是行為人通過意思表示，旨在設(shè)立、變更或消滅民事法律關(guān)系的行為。民事法律行為是合法的表意行為，因行為人有預(yù)期的效果意思，所以，該行為能產(chǎn)生當(dāng)事人意欲達(dá)到的民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的效果。(2)非表意行為。非表意行為是行為人主觀上沒有產(chǎn)生民事法律關(guān)系效果的意思表示，客觀上引起法律效果發(fā)生的行為。如侵權(quán)行為，行為人主觀上并沒有效果意思，但客觀上卻導(dǎo)致賠償?shù)陌l(fā)生。第2章自然人第一節(jié)自然人的民事權(quán)利能力一、自然人概念自然人，是依自然規(guī)律

39、出生而取得民事主體資格的人。本來民法上只有人的概念，亦即指自然人，后來團(tuán)體的法律地位被民法確認(rèn)，產(chǎn)生了法人。為了區(qū)別人與法律擬制的“人”，遂出現(xiàn)了“自然人”這一稱謂。所以，自然人是與法人相對應(yīng)的概念。公民是憲法上的概念，是指具有一國國籍行按該國憲法和法律享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的自然人外國的或者無國籍的自然人顯然不具有公民資格，不能成為憲法主體；但這并不妨礙其成為私法的主體。民法上使用“自然人”，表明民事法律關(guān)系的開放性：一個(gè)域外自然人只要守法，完全可以在我國經(jīng)商辦企業(yè)，成為民事主體享受民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)。公民則顯示政治生活的封閉性，任何一個(gè)國家的選舉、被選舉權(quán)等參政權(quán)只會對公民開放，而不會讓所

40、有的自然人享有。政治生活和民事生活的不同特點(diǎn)，決定了對公民與自然人應(yīng)予區(qū)別的必要性。二、自然人的民事權(quán)利能力(一)民事權(quán)利能力的概念民事權(quán)利能力是法律確認(rèn)的自然人享有民事權(quán)利承擔(dān)民事義務(wù)的資格。自然人只有具備了民事權(quán)利能力，才能參與民事活動。所以，民事權(quán)利能力是法律上的人格或主體資格。我國民法通則第10條規(guī)定：公民的民事權(quán)利能力一律乎等：平等性是自然人民事權(quán)利能力的首要特征；其次，是不可轉(zhuǎn)讓性，民事權(quán)利能力與自然人不可分離，故不得轉(zhuǎn)讓、拋棄。(二)民事權(quán)利能力的開始我國民法通則第9條規(guī)定：公民從出生時(shí)起到死亡時(shí)止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)。這就是說，自然人的民事權(quán)利能力

41、取得始于出生。出生屬于自然事實(shí)，與有沒有戶籍沒有關(guān)系。但戶籍可以作為何時(shí)出生的證明，最高人民法院民通意見第1條中規(guī)定：出生的時(shí)間以戶籍證明為準(zhǔn)；沒有戶籍證明的，以醫(yī)院出具的出生證明為準(zhǔn)。沒有醫(yī)院證明的，參照其他有關(guān)證明認(rèn)定。民事權(quán)利能力作為享有民事權(quán)利的前提條件，自無疑義。但對于尚存于母體內(nèi)的胎兒，雖尚未出生，但繼承法為了保護(hù)胎兒利益，其第、28條規(guī)定：遺產(chǎn)分割時(shí)，應(yīng)當(dāng)保留胎兒的繼承份額。胎兒出生時(shí)是死體的，保留的份額按照法定繼承辦理。(三)民事權(quán)利能力的終止自然人的民事權(quán)利能力于死亡時(shí)消滅，民法上的自然人的死亡有生理死亡與宣告死亡之分。對于確定自然人生理死亡的標(biāo)準(zhǔn)，法學(xué)上和醫(yī)學(xué)上存有多種學(xué)說

42、。在我國，因死亡證明多由醫(yī)院出具，故法律上對死亡的認(rèn)定采取醫(yī)學(xué)上的死亡標(biāo)準(zhǔn)。自然人的民事權(quán)利能力，自死亡時(shí)終止，其民事主體資格即告消滅。第二節(jié)自然人的民事行為能力一、民事行為能力的概念民事行為能力是民事主體獨(dú)立實(shí)施民事法律行為的資格。具有民事權(quán)利能力，是自然人獲得參與民事活動的資格，但能不能運(yùn)用這一資格，還受自然人的理智、認(rèn)識能力等主觀條件的制約。易言之，理智不健全的權(quán)利能力者，若任其獨(dú)立參與民事活動，可能會損害自己，也可能會損害別人。所以，有民事權(quán)利能力者，不一定就有民事行為能力，兩者確認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)不同。民事行為能力的有無與自然人的意思能力有關(guān)。意思能力是對自己行為所發(fā)生何種效果的預(yù)見能力，自然

43、人有無意思能力屬于事實(shí)問題，我國現(xiàn)行立法技術(shù)對心智正常人采取年齡主義劃線，即達(dá)到一定年齡即認(rèn)定其有行為能力；而對成年精神病人，則采取個(gè)案審查制。自然人在因過錯(cuò)侵害他人權(quán)利而須負(fù)民事責(zé)任時(shí)，能不能自負(fù)其責(zé)，不僅取決于意思能力，還與責(zé)任能力有關(guān)，責(zé)任能力是自然人對自己行為加害后果承擔(dān)責(zé)任的能力。民事行為能力與民事責(zé)任能力既有相同之處，也有不同之處，有民事行為能力人，同時(shí)也是有民事責(zé)任能力人，但限制民事行為能力人，是有責(zé)任能力的，而不是限制責(zé)任能力。二、自然人的民事行為能力的類型(一)完全民事行為能力我國民法通則第11條第1款規(guī)定：18周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨(dú)立進(jìn)行民事活

44、動，是完全民事行為能力人。即年滿18周歲，就可享有完全民事行為能力。具有完全民事行為能力的人，可以實(shí)施法律不禁止的任何民事法律行為。對于未滿18周歲，但已滿16周歲且以自己的勞動收入為主要生活來源的，民法通則第11條第2款規(guī)定：16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。(二)限制民事行為能力限制民事行為能力是只能獨(dú)立實(shí)施與年齡智力相適應(yīng)的民事法律行為的能力。既言限制，意味著這種行為能力并不完全，就限制的范圍而言，只能獨(dú)立實(shí)施與年齡及智力相適應(yīng)的行為，否則須經(jīng)法定代理人同意或由法定代理人代理。合同法第47條規(guī)定。限制行為能力人訂立的“純獲利益的合同

45、或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)?！毕拗泼袷滦袨槟芰θ擞喠ⅰ凹儷@利益的合同”無論數(shù)額大小，無須法定代理人代理，屬其民事行為能力范圍，這是合同法對民法通則相關(guān)規(guī)定的一個(gè)補(bǔ)充，也對確認(rèn)限制民事行為能力的范圍，有認(rèn)知價(jià)值。民法通則對限制民事行為能力人的規(guī)定分兩類。對年滿10周歲以上的未成年人，即認(rèn)定其為限制民事行為能力人，采取年齡主義；對成年人，是指不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人，采取個(gè)案審查制。(三)無民事行為能力無民事行為能力是不能獨(dú)立實(shí)施民事法律行為的能力。民法通則規(guī)定，不滿10周歲的未成年人和不能辨認(rèn)自己行為的精神病人是無民事行為能力人。無民事行為能力

46、人參與民事活動，須有法定代理人代理，其自己不能獨(dú)立參與民事活動，為民事法律行為。對于無民事行為能力人的認(rèn)定方法，與限制民事行為能力相同，分別采取年齡主義和個(gè)案審查制。(四)對成年人限制民事行為能力與無民事行為能力的認(rèn)定對于精神病人的認(rèn)定，如是未成年人，根據(jù)年齡就可確定他們?yōu)橄拗泼袷滦袨槟芰驘o民事行為能力，無須再有其他認(rèn)定程序。但對成年人如何認(rèn)定，最高人民法院民通意見第5條的解釋是：如果沒有判斷能力和自我保護(hù)能力，不知其行為后果的為無民事行為能力人；對于比較復(fù)雜的事物或者比較重大的行為缺乏判斷能力和自我保護(hù)能力，并且不能預(yù)見其行為后果的，為限制民事行為能力人。實(shí)務(wù)中，如何判斷一個(gè)人是否達(dá)到法律

47、所說的沒有或者缺乏“判斷能力和自我保護(hù)能力，不知其行為后果的”，則屬于醫(yī)學(xué)范疇的技術(shù)，需要由醫(yī)生來鑒定。對成年之限制民事行為能力人和元民事行為能力人的認(rèn)定，可以由本人或利害關(guān)系人提出申請，由人民法院宣告。此項(xiàng)宣告，是對事實(shí)狀態(tài)的公示，而不是成年人行為能力欠缺的法律要件。第二節(jié)自然人的住所一、住所與居所住所是自然人以久住的意思而經(jīng)常居住的中心生活場所；居所是自然人經(jīng)常居住的場所。構(gòu)成住所，必須有久住的意思和經(jīng)常居住事實(shí)兩個(gè)條件。自然人的住所只能有一個(gè)，民法通則第15條規(guī)定：公民以他的戶籍所在地的居住地為住所，經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地視為住所。住所與戶籍登記地是不同的。自然人的住所可以

48、與戶籍登記地一致，也可以不一致。在不一致時(shí)，非戶籍登記地的經(jīng)常居住地，就是住所。二、住所的設(shè)定與變更根據(jù)意思自治原則，住所的設(shè)定與變更應(yīng)尊重當(dāng)事人的意思。通常情況下，雖然以自然人的戶籍登記地的居所為設(shè)定的住所，但在自然人離開住所時(shí)，應(yīng)以連續(xù)居住1年以上的經(jīng)常居住地為住所。當(dāng)自然人無經(jīng)常居住地，且其戶籍已從原地遷出至遷入新地之前，仍應(yīng)以原戶籍所在地為住所。被監(jiān)護(hù)人的住所由監(jiān)護(hù)人設(shè)定，一般以監(jiān)護(hù)人的住所為住所。三、戶籍與身份證戶籍是對自然人按戶進(jìn)行登記并予以出證的法定文件。戶籍記載的自然人的姓名、出生日期、婚姻狀況、親屬關(guān)系等，皆有法律上的證明效力。其中住址一項(xiàng)，在無相反證明時(shí)，該住址即為住所。居

49、民身份證是證明16周歲以上的自然人的姓名、性別、民族、出生、住址等居民身份資格的法定文件。身份證是為了便利自然人的活動，從原來的戶口登記簿中分化出來的，它以個(gè)人為登記單位，以便利自然人在從事民事活動時(shí)，對自己身份的證明。四、住所的法律效果住所不僅在私法上，在公法上也有其效果，如選舉、納稅等。1確定自然人失蹤的空間標(biāo)準(zhǔn)。自然人的失蹤，是以離開住所后，若干年內(nèi)杳無音信為依據(jù)確認(rèn)的。2確定債務(wù)履行地。民法通則第88條第3項(xiàng)規(guī)定：。履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受給付一方的所在地履行，其他標(biāo)的在履行義務(wù)一方的所在地履行。此處的“所在地”，對自然人而言，即為住所。3確定個(gè)體工商戶的登記管轄。個(gè)體工商戶

50、的登記，由其住所所在地的工商局管轄。4確定婚姻登記地?；橐龅怯?，由男女雙方其中任何一方的住所所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)管轄。5決定涉外民事關(guān)系的法律適用。在處理涉外民事關(guān)系時(shí)，如婚姻、收養(yǎng)、繼承、侵權(quán)行為等，均可以當(dāng)事人一方的住所地法律作為適用的法律。6決定民事訴訟地域管轄。民事訴訟中，一般管轄采“原告就被告”的地域管轄，對自然人被告，就是由其住所地法院管轄。7行使選舉權(quán)的所在地。無論是人大代表還是村民委員會的選舉、被選舉，皆以戶籍所在地為準(zhǔn)登記參加。8其他。接受義務(wù)教育、參加高考以及錄取、兵役登記、信用卡辦理等等，都與戶籍所在地有關(guān)。第三節(jié)監(jiān)護(hù)一、監(jiān)護(hù)的概念監(jiān)護(hù)是對未成年人和成年精神病人設(shè)定專人保

51、護(hù)其利益，監(jiān)督其行為，并且管理其財(cái)產(chǎn)的法律制度。限制民事行為能力人和無民事行為能力人享有民事權(quán)利能力，但卻欠缺民事行為能力，不能“自主參與”民事活動。所以，為了實(shí)現(xiàn)民事權(quán)利能力平等，就需要對民事行為能力欠缺實(shí)施救濟(jì)。監(jiān)護(hù)就是這樣一種對民事行為能力欠缺者的救濟(jì)制度，無民事行為能力人和限制民事行為能力人通過監(jiān)護(hù)人得以間接參加民事法律關(guān)系。監(jiān)護(hù)關(guān)系多在親屬間發(fā)生，監(jiān)護(hù)在性質(zhì)上屬于身份關(guān)系，因此，監(jiān)護(hù)同時(shí)適用親屬法上的有關(guān)規(guī)定。二、監(jiān)護(hù)人的設(shè)立監(jiān)護(hù)依設(shè)立的方式，可分為法定監(jiān)護(hù)、指定監(jiān)護(hù)和委托監(jiān)護(hù)。(一)法定監(jiān)護(hù)法定監(jiān)護(hù)是由法律直接規(guī)定監(jiān)護(hù)人范圍和順序的監(jiān)護(hù)。法定監(jiān)護(hù)人可以由一人或多人擔(dān)任。民法通則第1

52、6條第1款規(guī)定，未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人。父母對子女享有親權(quán)，是當(dāng)然的第一順位監(jiān)護(hù)人。未成年人的父母死亡或沒有監(jiān)護(hù)能力的，依次由祖父母和外祖父母、兄姐、關(guān)系密切的親屬或朋友、父母單位和未成年人住所地的居委會或村委會、民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。成年精神病人的法定監(jiān)護(hù)人的范圍和順序是：配偶、父母、成年子女、其他近親屬、關(guān)系密切的親屬或朋友、精神病人所在單位或住所地的居委會、村委會、民政部門。法定監(jiān)護(hù)人的順序有順序在前者優(yōu)先于在后者擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的效力。但法定順序可以依監(jiān)護(hù)人的協(xié)議而改變，前一順序監(jiān)護(hù)人無監(jiān)護(hù)能力或?qū)Ρ槐O(jiān)護(hù)人明顯不利的，人民法院有權(quán)從后一順序中擇優(yōu)確定監(jiān)護(hù)人。(二)指定監(jiān)護(hù)指定監(jiān)護(hù)是指

53、有法定監(jiān)護(hù)資格的人之間對擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭議時(shí)，由監(jiān)護(hù)權(quán)力機(jī)關(guān)指定的監(jiān)護(hù)。從民法通則的規(guī)定看，指定監(jiān)護(hù)實(shí)際上是法定監(jiān)護(hù)的延伸，仍屬法定監(jiān)護(hù)范疇。指定監(jiān)護(hù)只是在法定監(jiān)護(hù)人有爭議時(shí)才產(chǎn)生。所謂爭議，在未成年人是其父母以外的監(jiān)護(hù)人范圍內(nèi)的人爭搶擔(dān)任監(jiān)護(hù)人或互相推諉都不愿意擔(dān)任監(jiān)護(hù)人；在成年精神病人則是監(jiān)護(hù)范圍內(nèi)的任何人之間的爭議，爭議項(xiàng)如同前述。民法通則規(guī)定的指定監(jiān)護(hù)的權(quán)力機(jī)關(guān)，是被監(jiān)護(hù)人住所地的居民委員會或村民委員會。指定監(jiān)護(hù)可以用口頭方式，也可以用書面方式，只要指定監(jiān)護(hù)的通知送到被指定人，指定即成立。被指定人不服指定的，可在接到指定通知次日起30天內(nèi)向人民法院起訴，由人民法院裁決。指定監(jiān)護(hù)被指定人未

54、提起訴訟時(shí)，自收到通知后滿30天后生效；在提起訴訟時(shí)，自法院裁決之日起生效。(三)委托監(jiān)護(hù)委托監(jiān)護(hù)是由合同設(shè)立的監(jiān)護(hù)人，委托監(jiān)護(hù)屬意定監(jiān)護(hù)。委托監(jiān)護(hù)可以是全權(quán)委任，也可以是限權(quán)委任。前者如父母將子女委托祖父母照料或配偶將精神病人委托精神病院照料；后者如將子女委托給寄宿制學(xué)校、幼稚園等。依我國最高人民法院民通意見的解釋，委托監(jiān)護(hù)不論是全權(quán)委托或限權(quán)委托，委托人仍要對被監(jiān)護(hù)人的侵權(quán)行為承擔(dān)民事責(zé)任，但另有約定的除外；被委托人只有在確有過錯(cuò)時(shí)，才負(fù)擔(dān)連帶賠償責(zé)任。即法定或指定監(jiān)護(hù)人對被監(jiān)護(hù)人應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任，不因委托發(fā)生移轉(zhuǎn)，委托監(jiān)護(hù)人只承擔(dān)過錯(cuò)連帶賠償責(zé)任，其在盡到監(jiān)護(hù)之責(zé)而無過錯(cuò)時(shí)，被監(jiān)護(hù)人之行

55、為如依法律仍須由監(jiān)護(hù)人負(fù)責(zé)時(shí)，則由法定監(jiān)護(hù)人承擔(dān)。三、監(jiān)護(hù)人的職責(zé)監(jiān)護(hù)人的職責(zé)，主要是保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的身體健康、照顧被監(jiān)護(hù)人的生活、對被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行管教、保護(hù)和管理被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)、代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行民事活動、代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行訴訟以及承擔(dān)監(jiān)護(hù)之民事責(zé)任。對于監(jiān)護(hù)人承擔(dān)之民事責(zé)任，民法通則第133條規(guī)定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。監(jiān)護(hù)人盡了監(jiān)護(hù)責(zé)任的，可以適當(dāng)減輕他的民事責(zé)任。在承擔(dān)賠償責(zé)任時(shí)，被監(jiān)護(hù)人有財(cái)產(chǎn)的，從本人財(cái)產(chǎn)中支付賠償費(fèi)用。不足部分，由監(jiān)護(hù)人適當(dāng)賠償，但單位擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的除外。單位擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的除外是何含義，根據(jù)最高人民法院民事審判庭關(guān)于單位擔(dān)任

56、監(jiān)護(hù)人是否承擔(dān)賠償責(zé)任的電話答復(fù)1989年8月30日，(89)法民字第23號的意見，單位盡到監(jiān)護(hù)責(zé)任時(shí)，不承擔(dān)責(zé)任。也就是由單位擔(dān)任法定監(jiān)護(hù)人并盡到監(jiān)護(hù)職責(zé)時(shí)，對被監(jiān)護(hù)人造成他人的損害可以免除責(zé)任，實(shí)際也就是讓受害人“自認(rèn)倒霉”。四、監(jiān)護(hù)的終止1被監(jiān)護(hù)人獲得完全民事行為能力。在未成年人成年取得完全民事行為能力、在成年精神病人恢復(fù)健康狀態(tài)時(shí)，監(jiān)護(hù)即告終止。2監(jiān)護(hù)人或被監(jiān)護(hù)人一方死亡。監(jiān)護(hù)人或被監(jiān)護(hù)人一方死亡的，監(jiān)護(hù)關(guān)系不復(fù)繼續(xù)，當(dāng)然終止。3監(jiān)護(hù)人喪失民事行為能力。監(jiān)護(hù)人以有完全民事行為能力為條件，喪失民事行為能力，也即喪失監(jiān)護(hù)能力，監(jiān)護(hù)關(guān)系理當(dāng)終止。4監(jiān)護(hù)人辭去監(jiān)護(hù)。監(jiān)護(hù)人有正當(dāng)理由的，可以辭去

57、監(jiān)護(hù)。在指定監(jiān)護(hù)人，辭去監(jiān)護(hù)須經(jīng)協(xié)商或提起訴訟由法院判決，擅自辭去的不發(fā)生辭去效力。5監(jiān)護(hù)人被撤銷監(jiān)護(hù)資格。監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)義務(wù)或損害被監(jiān)護(hù)人利益的，經(jīng)利害關(guān)系人申請，可由人民法院撤銷其監(jiān)護(hù)。第四節(jié)宣告失蹤與宣告死亡一、宣告失蹤(一)宣告失蹤的概念宣告失蹤是自然人下落不明達(dá)到法定期間，經(jīng)利害關(guān)系人申請，由人民法院宣告為失蹤人并為其設(shè)立財(cái)產(chǎn)代管人的法律制度。宣告失蹤的主要法律意義，在于為失蹤人設(shè)定財(cái)產(chǎn)代管人。而在未成年人或成年的精神病人，法律已為其設(shè)置了監(jiān)護(hù)人制度，即使其失蹤，監(jiān)護(hù)人即可擔(dān)負(fù)財(cái)產(chǎn)代管責(zé)任，無須再另設(shè)財(cái)產(chǎn)代管人。如照此推理。宣告失蹤，僅對有完全行為能力的成年人才有意義。宣告失蹤是對

58、自然事實(shí)狀態(tài)的法律確認(rèn)，其制度價(jià)值在于救濟(jì)因自然人下落不明而導(dǎo)致的財(cái)產(chǎn)關(guān)系不穩(wěn)定狀態(tài)。通過宣告下落不明人為失蹤人，可為其設(shè)立財(cái)產(chǎn)代管人，保管失蹤人財(cái)產(chǎn)、處理應(yīng)了結(jié)的債權(quán)債務(wù)，維護(hù)失蹤人和利害關(guān)系人的利益，維護(hù)社會秩序的穩(wěn)定。(二)宣告失蹤的法律要件1受宣告人失蹤。即受宣告自然人離開住所或居所沒有任何音訊，處于下落不明的狀態(tài)。2失蹤達(dá)到法定期間。宣告失蹤的法定期間為2年，從失蹤人音訊消失之次日起算；戰(zhàn)爭期間失蹤的，失蹤期間從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起計(jì)算。3經(jīng)利害關(guān)系人申請。宣告失蹤的程序不是自然發(fā)動，須經(jīng)利害關(guān)系人申請，程序才開始。所謂利害關(guān)系人，是指與失蹤人有人身關(guān)系或財(cái)產(chǎn)關(guān)系的人，如父母、配偶、近親屬

59、、債權(quán)人、債務(wù)人等。對于申請權(quán)的行使，法律沒有規(guī)定順序以及序位的限制，即申請人之間沒有排他效力，任一申請人都可以申請。4由法院宣告。法院收到利害關(guān)系人的宣告失蹤申請后，先要發(fā)出尋找公告，期間為3個(gè)月。公告期滿，失蹤事實(shí)得到確認(rèn)，法院應(yīng)以判決方式宣告失蹤。(三)宣告失蹤的效力法院在宣告失蹤的判決中，為失蹤人指定財(cái)產(chǎn)代管人。有資格充任財(cái)產(chǎn)代管人的，應(yīng)是失蹤人的配偶、父母、成年子女或關(guān)系密切的其他親屬、朋友。財(cái)產(chǎn)代管人的選任應(yīng)先由前述范圍內(nèi)的人協(xié)商后，供法院指定。協(xié)商不能時(shí)，則由法院直接指定。財(cái)產(chǎn)代管人負(fù)保管失蹤人財(cái)產(chǎn)的職責(zé)，對于失蹤人所欠的稅款、債務(wù)和其他費(fèi)用，可從代管財(cái)產(chǎn)中支付。財(cái)產(chǎn)代管人不履行

60、代管職責(zé)或者侵犯失蹤人財(cái)產(chǎn)的，要負(fù)侵權(quán)之民事責(zé)任，其他利害關(guān)系人可請求其承擔(dān)民事責(zé)任，并要求變更財(cái)產(chǎn)代管人。(四)失蹤宣告的撤銷當(dāng)失蹤人復(fù)出或者有人確知其下落時(shí)，經(jīng)本人和利害關(guān)系人申請，由法院撤銷對他的失蹤宣告。法院的撤銷失蹤宣告作出后，財(cái)產(chǎn)代管人資格消滅，財(cái)產(chǎn)代管人應(yīng)交還代管財(cái)產(chǎn)并匯報(bào)管理情況，提交收支賬目。二、宣告死亡(一)宣告死亡的概念宣告死亡是自然人下落不明達(dá)到法定期間，經(jīng)利害關(guān)系人申請，由法院推定其死亡，宣告結(jié)束失蹤人以生前住所地為中心的民事法律關(guān)系的制度。宣告死亡是生理死亡的對稱，與生理死亡不同的是，宣告死亡是一種法律推定。宣告死亡的制度價(jià)值，在于維護(hù)生者的利益包括配偶的再婚權(quán)、繼