論信托財產(chǎn)所有權(quán)

1、遇到信托法問題？贏了網(wǎng)律師為你免費解惑！訪問 HYPERLINK http:/s.yingl http:/s.yingl論信托財產(chǎn)所有權(quán)論信托財產(chǎn)所有權(quán)兼論我國相關(guān)立法的完善內(nèi)容提要：對于信托財產(chǎn)，英美法系賦予受托人“普通法上的所有權(quán)”和受益人“衡平法上的所有權(quán)”，其原因在于英美法系普通法與衡平法的分野。大陸法系的所有權(quán)理念無法兼容雙重所有權(quán)，這成了信托法移植最難解決的一個問題。我國信托法則對其歸屬尚無談及，不利于受益人、委托人以及他們的債權(quán)人的保護。應(yīng)將信托財產(chǎn)的所有權(quán)賦予受益人。一、揭開英美法“雙重所有權(quán)”的面紗(一)“雙重所有權(quán)”溯源 從信托制度產(chǎn)生的歷史看，英國歷史上普通法和衡平法的分

2、庭抗禮，是“雙重所有權(quán)”得以產(chǎn)生的根本原因。信托之前身為英國13世紀(jì)所流行的用益權(quán)(USE)。最初，人們發(fā)明這一制度的目的在于規(guī)避當(dāng)時的封建法律對財產(chǎn)轉(zhuǎn)移的種種不合理限制(p2)。這種用益權(quán)根據(jù)委托人與受托人之間的約定而產(chǎn)生，而在當(dāng)時的英國，約定的義務(wù)并不受到法律的強制，所以受托人是否履行與委托人的約定將財產(chǎn)利益交給受益人，由他自己決定，受益人的利益無從保證。于是，人們不得已求助于衡平法院，大法官便以“委托人背信棄義是不道德的，受益人得不到相關(guān)財產(chǎn)利益是不公正的”為由，賦予了受益權(quán)以衡平法上的效力。其結(jié)果是，受托人享有普通法上的所有權(quán)(legal title)，受益人享有衡平法上的所有權(quán)( )

3、。由于用益權(quán)常常被用作為規(guī)避法律的手段，損害統(tǒng)治階級的利益，故英國議會在國王亨利八世的要求下，于1535年頒布了用益權(quán)法(Statute of use)，試圖通過規(guī)定“普通法上的所有權(quán)和衡平法上的所有權(quán)都歸受益人所有”而阻止人們?yōu)E用用益權(quán)。上有政策，下有對策，人們又在實踐中發(fā)明了“雙層用益”(use upon a use)，即作為委托人將土地轉(zhuǎn)讓給，約定為的用益，而又是為另一人的用益而占有土地。在這種雙層用益中，只有的用益權(quán)會受到用益權(quán)法的限制，再次達到規(guī)避法律的目的。只是這樣一來，的用益權(quán)也失去了法律的保護，于是，在.一案中，衡平法院再次介入，確認(rèn)了第二層用益中用益權(quán)人的合法權(quán)益。為了與第一

4、層用益作區(qū)別，衡平法院將第二層用益稱之為“TRUST”，繼而將一切不受用益法保護的用益都統(tǒng)稱為“TRUST”。 (提示：本文已由重新編輯) 從雙重所有權(quán)產(chǎn)生的這一歷史過程可以看出，由于規(guī)避法律的需要，委托人把自己的財產(chǎn)“轉(zhuǎn)讓”給了受托人，由其對外享有該財產(chǎn)的所有權(quán)。這一“轉(zhuǎn)讓”由于在形式上符合普通法的要求，所以普通法承認(rèn)了受托人的“法律上的所有權(quán)”。但是，一些見利忘義的受托人卻把為受益人持有及管理財產(chǎn)的目的拋諸腦后，受“托”而不守“信”，因為他們知道，“為受益人持有及管理財產(chǎn)”是他與委托人之間的約定，根據(jù)普通法，合同不能強制執(zhí)行，無論委托人還是受益人都拿他無可奈何。于是，以“正義、良心和公平”

5、標(biāo)榜的衡平法出面干涉。不過，這時信托財產(chǎn)的所有權(quán)早已由普通法確認(rèn)歸屬受托人所有，“衡平法當(dāng)然不能違背議會的制定法，同時，凡是普通法承認(rèn)的權(quán)益，衡平法也予以承認(rèn)”(p9)。無奈之下，衡平法只有在承認(rèn)受托人“普通法上所有權(quán)”的前提下對受益人提供救濟，賦予了受益人“衡平法上所有權(quán)”，要求受托人履行受托義務(wù)。(二)普通法上的所有權(quán)并非“所有權(quán)”的“所有權(quán)” “普通法上的所有權(quán)”的內(nèi)容首先表現(xiàn)為受托人對信托財產(chǎn)的占有。不過，這種占有比不上所有權(quán)人對所有物的“占有”，甚至還不如他物權(quán)人對物的“占有”。第一，這種占有可能會受到受益人的意志影響而歸于消滅。根據(jù)經(jīng)典判例.(1841年)確立的規(guī)則，一位受益人如果

6、已經(jīng)成年，具有行為能力，并且一個人被授權(quán)享有信托利益，那么，他有權(quán)終止信托，自己取得信托財產(chǎn)。信托有數(shù)位受益人的，只要每一位受益人都已成年，具有完全行為能力，并且集體地被授權(quán)享有全部信托利益，他們就可以全體一致共同決定終止信托，要求受托人將信托財產(chǎn)分配給他們(p47)。而所有權(quán)人占有自己財產(chǎn)的時間長短則取決于自己的意志。第二，從外部觀察，受托人占有著信托財產(chǎn)，對其享有全面的控制及支配權(quán)力，但是，受托人不能“像真正的所有權(quán)人一樣”以使用的方式表彰對信托財產(chǎn)的占有。就算受托人愿意為此支付公平合理的對價，也為英美信托法所禁止，因為受托人不能使自己處于受托人職責(zé)與個人利益相沖突的地位，即“禁止自我交易

7、規(guī)則”(p185)。而所有權(quán)人以使用的方式表彰財產(chǎn)的占有，這本是天經(jīng)地義的事，就算是他物權(quán)人的占有，也是以自己使用為目的的。可見，“普通法上的所有權(quán)”的“占有”與真正所有權(quán)人的占有并不是同一性質(zhì)的事物。 (提示：本文已由重新編輯) 其次，“普通法上的所有權(quán)”還表現(xiàn)為對信托財產(chǎn)的處分權(quán)，這正是學(xué)者們認(rèn)為受托人享有信托財產(chǎn)所有權(quán)的主要原因，認(rèn)為受托人“可以像真正的所有權(quán)人一樣，管理和處分信托財產(chǎn)”(p12)。我們認(rèn)為，受托人對信托財產(chǎn)的處分權(quán)并不完整，不能和所有人的處分權(quán)相提并論。第一，從處分方式上看，受托人不能“像真正的所有權(quán)人一樣”處分信托財產(chǎn)，他有權(quán)進行的處分方式僅僅包括法律上的處分，不得為

8、物理上的處分。第二，受托人在法律上處分信托財產(chǎn)也受到了諸多限制。一方面，如果受托人違背信托文件或法律的規(guī)定處分信托財產(chǎn)，則將對受益人承擔(dān)損害賠償?shù)呢?zé)任，英國法院對 . (1852)一案(p489)的判決充分說明了這一規(guī)則。另一方面，根據(jù)衡平法賦予受益人的“衡平法上的追蹤權(quán)”，受托人的處分行為可能因為受益人行使撤銷權(quán)而歸于無效。 從英美法上受托人“普通法上的所有權(quán)”內(nèi)容可以看出，它與真正的所有權(quán)相去甚遠，可謂“戴著面紗”的所有權(quán)。揭開“面紗”，我們發(fā)現(xiàn)，它其實是一種類似于“國有企業(yè)經(jīng)營權(quán)”的限制物權(quán)，即他物權(quán)。只是傳統(tǒng)的他物權(quán)是為了“自己的利益”而對“他人之物”享有的物權(quán)，而受托人對信托財產(chǎn)的權(quán)

9、利是為了“他人的利益”而對“他人之物”享有的物權(quán)。之所以將受托人對信托財產(chǎn)享有的權(quán)利定性為一種“限制物權(quán)”，原因在于它符合限制物權(quán)的兩大特征：其一，受托人對信托財產(chǎn)的支配僅為“特定范圍之支配”(p49)，即如前文所述，受托人雖占有信托財產(chǎn)但卻不能使用它，雖可處分信托財產(chǎn)但處分方式及處分目的受到了信托文件及受益人利益的制約;其二，受托人對信托財產(chǎn)的權(quán)利一般限于信托期間內(nèi)，而信托期間長短不僅受到信托文件的約束，還受到受益人意志的影響，這完全符合限制物權(quán)“一般都有一定的期限限制，不如所有權(quán)那樣是無期限限制的權(quán)利，當(dāng)約定或者法定設(shè)立期限屆滿時，這些權(quán)利歸于消滅”(p30)的特征。(三)衡平法上的所有權(quán)

10、-真正意義的“所有權(quán)”1.“衡平法上的所有權(quán)”的內(nèi)容 (提示：本文已由重新編輯) 首先，“衡平法上的所有權(quán)”表現(xiàn)為對受益人信托財產(chǎn)的受益權(quán)。事實上，英美信托法上并沒有“受益權(quán)”這一概念，只有“衡平法上的所有權(quán)”這種說法，大陸法系則以“受益權(quán)”取而代之?！笆芤鏅?quán)”中的“益”，指的是具體經(jīng)濟利益，既包括信托財產(chǎn)所生的孳息，也包括投資所得收益，“受益權(quán)”即指享受由信托財產(chǎn)所產(chǎn)生的經(jīng)濟利益的權(quán)利。 其次，當(dāng)信托文件沒有對信托終止后信托財產(chǎn)所有權(quán)作出安排時，“衡平法上的所有權(quán)”還表現(xiàn)為信托財產(chǎn)的最終歸屬權(quán)，即在信托終止后，由受益人享有信托財產(chǎn)的最終的完全的所有權(quán)。根據(jù)經(jīng)典判例.確立的規(guī)則，成年受益人且享

11、有全部信托利益的受益人有權(quán)終止信托，從而取得信托財產(chǎn)(p47)。同時，在信托文件沒有確定信托的期限，受益人又沒有行使終止信托的權(quán)利的情況下，根據(jù)英美法上的禁止永久權(quán)規(guī)則( )，信托財產(chǎn)必須于信托生效后存活的受益人一生加上21年的期間內(nèi)歸屬于最終受益人(p133) 。 最后，在受托人違反信托目的處分信托財產(chǎn)時，“衡平法上的所有權(quán)”不僅僅表現(xiàn)為受益人對受托人的損害賠償請求權(quán)，還表現(xiàn)為受益人對信托財產(chǎn)的追及權(quán)，即衡平法上的追蹤權(quán)。受益人的權(quán)利不僅可對抗受托人，還具有對世性，但不知有信托存在的且支付了對價的購買人除外。2.“衡平法上的所有權(quán)”的性質(zhì) 關(guān)于受益權(quán)的性質(zhì)，在英美法上也頗有爭議。英國法律界最

12、初認(rèn)為，受益權(quán)更像一種對人權(quán)利，后來則傾向于認(rèn)為，受益權(quán)屬于對物權(quán)利。當(dāng)前的通說認(rèn)為，受益權(quán)是一種獨特的權(quán)利，同時體現(xiàn)了對人權(quán)利和對物權(quán)利的特征(p44) 。這種爭論給了我們啟示。 (提示：本文已由重新編輯) 在信托法律關(guān)系的內(nèi)部，受益權(quán)在性質(zhì)上屬于請求權(quán)，表現(xiàn)出來的是對人的權(quán)利，即請求受托人為一定行為的權(quán)利，不過，僅憑“受益”這一事實，無法判斷受益權(quán)究竟是債權(quán)請求權(quán)還是物上請求權(quán)。但是，信托終止后，在委托人沒有特別安排的情況下，信托財產(chǎn)自動歸受益人所有，這與大陸法系所有權(quán)的“彈性力”或“歸一力”恰好一致，即學(xué)者所謂“所有權(quán)雖因用益或其他物權(quán)之設(shè)定，其實質(zhì)內(nèi)容受有限制，然仍不失其完全性，一旦所

13、設(shè)定之他物權(quán)限制消滅，則所有權(quán)當(dāng)然立即回復(fù)全面支配之圓滿狀態(tài)”(p121)。這時，受益人就返還信托財產(chǎn)對受托人所為的請求，則是物上請求權(quán)。結(jié)合只有受益人才對信托財產(chǎn)享有的財產(chǎn)利益的事實，將信托財產(chǎn)的所有權(quán)賦予受益人不無道理。 在信托法律關(guān)系的外部，受益權(quán)則表現(xiàn)為一種對物的權(quán)利，表現(xiàn)有二：其一，當(dāng)他人強制執(zhí)行信托財產(chǎn)時，受益人享有異議權(quán)，這一點在大陸法系各國信托法中均有體現(xiàn)。其二，當(dāng)受托人違背受益人利益處分信托財產(chǎn)時，受益人有權(quán)撤銷其處分行為。受益人的這一權(quán)利在大陸法系各國信托法中也有體現(xiàn)，在英美法中，受益人這一權(quán)利則通過“衡平法的追蹤”而獲得救濟。在受托人無力賠償損失的情況下，受益人可以請求追

14、蹤的救濟，從持有信托財產(chǎn)的人手中，取回信托財產(chǎn)或者代表信托財產(chǎn)的其他財產(chǎn)。而且，信托財產(chǎn)或者代表信托財產(chǎn)的其他財產(chǎn)在受托人或第三人手中可能產(chǎn)生增值，或者取得收入，在這種情況下，衡平法的追蹤救濟還可以使受益人獲得增值部分或收入(p508)。這與大陸法系賦予所有權(quán)的追及性何其相似!也正是這個原因，在英美法上才產(chǎn)生了受益權(quán)是“對人權(quán)”還是“對物權(quán)”的爭議。 (提示：本文已由重新編輯) 總之，在信托關(guān)系的內(nèi)部，“衡平法上的所有權(quán)”表現(xiàn)出較強的對人性，但在信托關(guān)系的外部，則表現(xiàn)出強烈的對應(yīng)性質(zhì)。那么，在哪一種狀態(tài)下才有必要凸顯出真正的“所有權(quán)人”?或者說，在哪一種情況下只有以“所有權(quán)人”的身份出現(xiàn)才具有

15、法律意義?毫無疑問，應(yīng)該是在信托關(guān)系的外部，當(dāng)受托人不誠實履行其受托人職責(zé)時。因為在信托關(guān)系內(nèi)部，信托當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)已由信托文件或由法律規(guī)定，信托財產(chǎn)的所有權(quán)由誰享有，對當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)都沒有實質(zhì)性的影響。但在信托關(guān)系的外部，當(dāng)受托人“受人之托”卻不“忠人之事”時，信托法律關(guān)系已不能確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)，于是信托財產(chǎn)所有權(quán)人只有行使所有權(quán)，才能對抗侵害信托財產(chǎn)及受益人權(quán)利的行為。因此，“衡平法上的所有權(quán)”就是真正的所有權(quán)，受益人是信托財產(chǎn)的真正所有人。二、大陸法系相關(guān)理論和立法之評析 大陸法系國家歷史上沒有普通法與衡平法的分野，觀念上也不認(rèn)同“雙重所有權(quán)”的存在，自然無法以其為基

16、礎(chǔ)來構(gòu)造自己的信托法。為了治愈信托財產(chǎn)所有權(quán)的歸屬這一心病，大陸法系學(xué)者從未放棄過努力。 日本早先的“物權(quán)-債權(quán)”模式主張把受托人對信托財產(chǎn)的權(quán)利看成是一種完全的物權(quán)，即“絕對的”、“單一的”所有權(quán)，而把受益人的受益權(quán)視為一種債權(quán)(p30)。就委托人設(shè)立信托關(guān)系的目的而言，他只不過是希望利用受托人的特殊經(jīng)營資格和理財能力為自己或自己關(guān)心的人服務(wù)，決無意使自己的財產(chǎn)成為他人所有權(quán)的標(biāo)的。就受托人對信托財產(chǎn)的權(quán)利而言，信托的功能無非是利用受托人的名義經(jīng)營信托財產(chǎn)，因此，即使信托財產(chǎn)在法律上歸屬于受托人，實質(zhì)上受托人的權(quán)利也限制在財產(chǎn)管理范圍之內(nèi)，他不能隨意處分信托財產(chǎn)，更不能從中受益，而且必須將信

17、托財產(chǎn)與自有財產(chǎn)區(qū)別開來，這與大陸法系民法上的所有權(quán)相去甚遠。由此看來，這種解釋難以令人信服。 日本學(xué)者提出的另一種解釋信托本質(zhì)的“法主體性”學(xué)說認(rèn)為，信托產(chǎn)生于原來由委托人所有的財產(chǎn)向受托人所有的方向轉(zhuǎn)移，而信托在本質(zhì)上又不允許將信托財產(chǎn)看作完全歸屬于受托人，因此，信托財產(chǎn)可以從委托人與受托人兩者中分離獨立出來而成為獨立的法主體(p31)。信托財產(chǎn)是為信托目的而存在的財產(chǎn)，因而是一種“目的財產(chǎn)”，獨立于受托人和受益人的自有財產(chǎn)之外，而“非任何人的財產(chǎn)(nobodys property) (p87)。我們知道，在大陸法系民法理論中，財產(chǎn)可以擺脫客體地位躍升為主體的，只有財團法人的財產(chǎn)，而財團法

18、人的成立卻有著諸多的限制(只能為公益目的而設(shè)立;財產(chǎn)必須達到一定規(guī)模;必須進行法人登記)，這與信托財產(chǎn)相去甚遠。所以，這種理論正如同“雙重所有權(quán)”一樣，難以為大陸法系現(xiàn)有的理論所兼容。 德國學(xué)者認(rèn)為，在信托關(guān)系中，受托人雖然對信托財產(chǎn)有所有權(quán)，但是他要為信托人的利益而行使該權(quán)利，所以他的權(quán)利是受到限制的;而信托人雖然不直接行使對物的權(quán)利，但可以享受物的利益，如真正享有權(quán)利一般。故德國民法學(xué)家把信托人和受托人的權(quán)利，稱為“相對所有權(quán)”，前者為名義上的法律所有權(quán)，因為受托人從外表上看是完全的所有權(quán)人，但是，受托人對這種所有權(quán)的行使必須受信托關(guān)系(這本是債務(wù)關(guān)系)制約;而后者被稱為經(jīng)濟所有權(quán)，因信托

19、人是實際利益獲得者(p181、p182)。這種“相對所有權(quán)”理論實質(zhì)上是“雙重所有權(quán)”的另一種說法。 日本信托法第1條規(guī)定：“本法所稱信托者，謂實行財產(chǎn)權(quán)移轉(zhuǎn)及其他處分而使他人依一定目的管理或處分財產(chǎn)?！睆脑摋l文義看，難以得出“財產(chǎn)權(quán)移轉(zhuǎn)”就是所有權(quán)移轉(zhuǎn)的結(jié)論，因為移轉(zhuǎn)的標(biāo)的還有可能是“占有(權(quán))”。該法第13條也規(guī)定：“受托人就受托財產(chǎn)的占有，承受委托人占有的瑕疵?！辈贿^，該法第24條又規(guī)定：“受托人有數(shù)人時，信托財產(chǎn)為其共有”，由此體現(xiàn)了“信托財產(chǎn)所有權(quán)歸屬于受托人”的主張。 筆者認(rèn)為，德、日等國理論和立法關(guān)于信托財產(chǎn)所有權(quán)歸屬的主張并不妥當(dāng)。 (提示：本文已由重新編輯) 首先，這種主張沒

20、有從根本上把握信托制度的本質(zhì)功能。從信托產(chǎn)生及發(fā)展的歷史來看，委托人設(shè)定信托的目的就是規(guī)避法律對財產(chǎn)處置的種種限制，所以不得不約定由委托人享有信托財產(chǎn)名義上的所有權(quán)，若非如此，其規(guī)避法律的目的就不能實現(xiàn)，這也就是信托之所以強調(diào)委托人對受托人的信任的原因。但是，對于現(xiàn)代信托而言，私益信托，尤其是自益信托的主要功能已經(jīng)不再是規(guī)避法律，而是借助專業(yè)人士的特殊理財資格及理財能力，為自己經(jīng)營管理財產(chǎn)，實現(xiàn)財產(chǎn)的保值增值。是以學(xué)者認(rèn)為，“所謂的信托本旨或信托目的，基本上是為了保全信托財產(chǎn)的價值，并謀求相當(dāng)?shù)脑鲋?p402)?！倍?，財產(chǎn)管理的功能“日益突出”，代表著現(xiàn)代信托的一種發(fā)展趨勢(p29)。他益信

21、托還有一種傳統(tǒng)功能，學(xué)者將其歸納為“保全功能” (p33)。即是說，委托人設(shè)立信托的目的在于為特定人的生活保護或扶養(yǎng)，以防止財產(chǎn)的喪失或減少，至于財產(chǎn)是否增值，并不重要。有的學(xué)者認(rèn)為，信托還具有實現(xiàn)財產(chǎn)移轉(zhuǎn)的功能(第37頁)。在信托產(chǎn)生之初，委托人的確是為了規(guī)避法律對財產(chǎn)移轉(zhuǎn)的種種不合理限制而設(shè)立信托，這使得信托成了一種隱蔽的財產(chǎn)轉(zhuǎn)移工具。但是，在現(xiàn)代法制國家，對財產(chǎn)移轉(zhuǎn)的不合理限制已不存在，所有人要轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，完全可以轉(zhuǎn)讓、贈送等等方式進行，為什么他不選擇這些方式來轉(zhuǎn)移財產(chǎn)呢?原因就在于這些方式都不具有財產(chǎn)保全的功能。正是因為信托具有其他財產(chǎn)移轉(zhuǎn)方式所不具有的保全功能，他才選擇了以設(shè)立信托的方

22、式轉(zhuǎn)移自己的財產(chǎn)。因此，財產(chǎn)轉(zhuǎn)移只是信托財產(chǎn)保全功能的副產(chǎn)品，并非信托的真正功能所在。其次，這一主張與其國內(nèi)其他法律規(guī)定相互矛盾。例如根據(jù)日本所得稅法和法人稅法規(guī)定：信托財產(chǎn)不屬于受托人的財產(chǎn)，由信托財產(chǎn)所產(chǎn)生的信托收益，在稅法上直接視為是受益人的收益，因此對信托收益的課稅，是對受益人的課稅，而不是對受托人的課稅。第三，這一主張不利于保護受益人的權(quán)利。以受托人違背信托目的處分信托財產(chǎn)為例，日本信托法第三十一條規(guī)定：“受益人可取消其對對方或轉(zhuǎn)得者的處理”，這一規(guī)定賦予了受益人以撤銷權(quán)。但是，這一規(guī)定并不能真正保護人受益人的權(quán)利。首先，撤銷權(quán)僅能針對受托人行使，是否可針對“對方或轉(zhuǎn)得者”行使撤銷權(quán)

23、呢不得而知。即便對受托人行使撤銷權(quán)的結(jié)果對“對方或轉(zhuǎn)得者”有效，在受托人死亡、破產(chǎn)或解散的情況下，該結(jié)果如何越過已不存在的受托人直接由受益人承受呢? (提示：本文已由重新編輯) 其次，受益人行使撤銷權(quán)的條件較為苛刻，“只限于對方及轉(zhuǎn)得者明知其處理違反信托宗旨”才能適用，而英美法的原則是只要對方明知所接受的財產(chǎn)為信托財產(chǎn)即可行使“衡平法上的追蹤”。 第三，該法沒有規(guī)定受益人是否可以向“對方或轉(zhuǎn)得者”請求返還信托財產(chǎn)，更談不上請求返還因信托財產(chǎn)所生的收益了。在立法已有如此明顯疏漏的情況下，該法還把信托財產(chǎn)的所有權(quán)賦予了受托人，這對受益人權(quán)利的保護非常不利。 （提示：本文已由http:/s.ying

24、l重新編輯）三、我國的相關(guān)立法及完善建議 我國信托法第十條規(guī)定：“設(shè)立信托，對于信托財產(chǎn)，有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)依法辦理信托登記”，“未依照前款規(guī)定辦理信托登記的，應(yīng)當(dāng)補辦登記手續(xù);不補辦的，該信托不產(chǎn)生效力”。有學(xué)者認(rèn)為，根據(jù)這一規(guī)定，“可以看出，我國的信托立法，就信托的法律定位問題，實際上是采用了大陸法系國家的做法，即規(guī)定了信托的登記問題，確定了信托財產(chǎn)發(fā)生了移轉(zhuǎn)”(p61)。我們認(rèn)為，即使信托法規(guī)定了信托的登記問題，也不能直接得出信托法確認(rèn)了信托財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移的結(jié)論。事實上，我國信托法對信托財產(chǎn)的所有權(quán)問題既沒有明確的規(guī)定，也找不到可以推定其所有權(quán)歸屬的相關(guān)條文，我國

25、信托財產(chǎn)的所有權(quán)歸屬處于“真空”狀態(tài)。 我國信托法以信托法律關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)為中心構(gòu)建我國的信托制度，放棄了確定信托財產(chǎn)所有權(quán)歸屬的努力，從而造成了信托財產(chǎn)所有權(quán)無所依歸的局面。這種立法模式固然避免了信托法與民法的傳統(tǒng)制度和理論的直接的正面沖突，但是，讓信托財產(chǎn)所有權(quán)無所依歸，如同把所有權(quán)賦予受托人一樣，都是不可取的。 （提示：本文已由http:/s.yingl重新編輯） 首先，這種立法模式不利于受益人的利益保護。例一：某信托的受托人為甲，受益人為乙，信托財產(chǎn)為現(xiàn)金10萬元。某年某月某日，甲將該10萬元贈送與丙，之后宣布破產(chǎn)，凈資產(chǎn)只有5萬元。乙于甲破產(chǎn)以后才得知此事，要求甲將該10萬元追

26、回，甲置之不理。根據(jù)我國信托法第22條及49條規(guī)定，當(dāng)受托人違反信托目的處分信托財產(chǎn)，或者違背管理職責(zé)處理信托事務(wù)不當(dāng)致使信托財產(chǎn)受到損失的，委托人及受益人有權(quán)申請撤銷該處分行為，并有權(quán)要求受托人恢復(fù)信托財產(chǎn)的原狀或者予以賠償;該信托財產(chǎn)的受讓人明知是違反信托目的而接受該財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)予以返還或者予以賠償。該權(quán)利行使的除斥期間為自委托人或受益人知道之日起一年。首先，丙返還信托財產(chǎn)或予以賠償?shù)那疤釛l件是：明知是違反信托目的而接受信托財產(chǎn)，如果丙根本不知道這10萬元是信托財產(chǎn)，更談不上“明知違反信托目的”。其次，這一權(quán)利的性質(zhì)為撤銷權(quán)，行使的期限為一年的除斥期間，信托法沒有規(guī)定這一撤銷權(quán)的最長期限，

27、根據(jù)信托法與民法的關(guān)系，則應(yīng)適用合同法第75條關(guān)于撤銷權(quán)的最長期限，即五年;如果行為發(fā)生當(dāng)時，委托人死亡或者怠于行使撤銷權(quán)，受益人只有五歲，再過五年也只有十歲，根本沒有能力保護自己的權(quán)利。 其次，這種立法模式也不利于委托人及受益人的債權(quán)人的保護。例二：甲共有資產(chǎn)1000萬元，負債300萬元，債權(quán)人乙，債權(quán)到期日為2002年2月1日。2000年1月1日，甲將100萬元財產(chǎn)轉(zhuǎn)移到給某信托投資公司進行投資，信托期間為20年，受益人為甲本人。甲于信托設(shè)立之時告知了乙，但此時甲尚有資產(chǎn)900萬元。2002年2月1日，乙的債權(quán)到期，可這時甲的資產(chǎn)只剩下100萬元，不足以償還300萬元的債權(quán)。根據(jù)我國合同法

28、規(guī)定，到2002年1月1日，乙撤銷權(quán)的1年期限屆滿，他已不可能通過行使撤銷權(quán)撤銷該信托而受償這100萬元。那么，乙可不可以請求甲用信托財產(chǎn)100萬元來還債?如果不能，對乙而言是不公平的;如果可以，依據(jù)是什么?因為我國信托法并沒有規(guī)定這種情況下如何處理。 因此，我國要成功移植信托法，確有必要確定信托財產(chǎn)的所有權(quán)歸屬。但是，在確定信托財產(chǎn)所有權(quán)的歸屬時，不能以求得制度圓滿為惟一目標(biāo)，還應(yīng)該保證不影響信托的財產(chǎn)管理功能，體現(xiàn)信托的財產(chǎn)保全功能，同時不破壞信托當(dāng)事人的有限責(zé)任和信托財產(chǎn)的獨立性。 （提示：本文已由http:/s.yingl重新編輯） 如前所述，我們認(rèn)為，受益人“衡平法上的所有權(quán)”才是真

29、正的所有權(quán)，受托人“普通法上的所有權(quán)”只是一種管理權(quán)，大陸法系的物權(quán)理論完全可以解決信托財產(chǎn)的所有權(quán)問題，我國信托立法應(yīng)對此予以修改和完善。其基本思路為：自益信托中，信托財產(chǎn)歸受益人(即委托人)所有;受益人資不抵債、死亡、破產(chǎn)或解散的，債權(quán)人有權(quán)選擇以信托財產(chǎn)本身或信托受益權(quán)受償。他益信托中，委托人對財產(chǎn)所有權(quán)歸屬另外指定他人的，依其指定。沒有指定或者指定的人先于受益人死亡且無繼承人的、破產(chǎn)或解散的，信托財產(chǎn)歸受益人所有;受益人死亡、破產(chǎn)或解散的，債權(quán)人有權(quán)選擇以屬于受益人的信托財產(chǎn)或信托受益權(quán)受償。其理由可申述如下： (本文已由http:/s.yingl重新編輯) 第一，信托財產(chǎn)所有權(quán)的這種

30、安排，并不會影響信托功能的實現(xiàn)。首先，所有權(quán)歸受益人所有由于不會影響當(dāng)事人的有限責(zé)任，從而也不會破壞信托的財產(chǎn)管理功能。由于信托期間一般都比較長，尤其在一些商業(yè)信托中，受托人集合了兩個以上的委托人的財產(chǎn)進行長期投資，如果因為受益人的債權(quán)人對信托財產(chǎn)提出要求，受托人不得不撤回投資，從而造成損失的，理應(yīng)由債權(quán)人承擔(dān)。這樣一來，債權(quán)人就會衡量以信托財產(chǎn)受償還是以信托受益權(quán)受償，如果以信托財產(chǎn)受償會造成比較大的損失，趨利避害是人類的天性，債權(quán)人也不會選擇這種方式受償。所以，讓受益人享有信托財產(chǎn)所有權(quán)不會破壞信托的財產(chǎn)管理功能。其次，受益人享有信托財產(chǎn)所有權(quán)，不會破壞信托的財產(chǎn)保全功能，因為信托財產(chǎn)保全

31、功能在立法上主要是由信托財產(chǎn)的獨立性來保障的，而信托財產(chǎn)的獨立性則由法律直接規(guī)定，與信托財產(chǎn)屬于誰沒有直接的關(guān)系。 第二，這種安排更有利于保護受益人的利益。在前述案例一中，受托人將信托財產(chǎn)贈送與第三人，由于該行為沒有得到信托文件的授權(quán)而為無權(quán)處分，其與第三人之間的合同屬效力未定合同，沒有權(quán)利人的追認(rèn)即為無效合同，其處分行為構(gòu)成侵權(quán)行為。受益人可以以所有權(quán)人的身份提起訴訟，因而也沒有必要關(guān)注第三人是否“明知是違反信托目的”，只要第三人不符合善意取得制度的要求，則必須返還信托財產(chǎn)或賠償損失。如果信托財產(chǎn)在第三人占有期間有增值的，也應(yīng)予以返還，這樣才能達到英美法上對受益人保護的同等程度。同時，如果受

32、益人在處分行為發(fā)生時未成年，則可適用民法上20年的最長訴訟時效，不受撤銷權(quán)5年最長時效的限制，從而最大限度地保護受益人的利益。 第三，信托財產(chǎn)所有權(quán)屬于受益人更有利于保護受益人的債權(quán)人的利益。首先，將信托財產(chǎn)的所有權(quán)賦予受益人，對于誠信行事的委托人來說，他可放心地將財產(chǎn)委托與他人管理，更有利于財產(chǎn)的保值增值，不會擔(dān)心自己設(shè)立信托的行為會被債權(quán)人理解逃避債務(wù)而不敢設(shè)立信托，間接地保障了債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)。其次，對于委托人的債權(quán)人來說，只要債務(wù)人設(shè)立的是自益信托，對其債權(quán)的實現(xiàn)只會更有利，債權(quán)人再也不會陷入是否提起撤銷信托之訴的矛盾之中。 第四，將信托財產(chǎn)所有權(quán)賦予受益人，既有利于鼓勵人們以信托進行

33、投資，也有利于保護國家稅收利益。如果將信托財產(chǎn)所有權(quán)賦予受托人的話，則于信托設(shè)立時只有先納稅才能實現(xiàn)財產(chǎn)轉(zhuǎn)移，我國房地產(chǎn)轉(zhuǎn)移要繳納房地產(chǎn)交易稅，于信托終止時，信托財產(chǎn)又將再次轉(zhuǎn)移到受益人或委托人手中，當(dāng)事人不得不再次納稅。如此一進一出，當(dāng)事人要納稅兩次，加重了他們的負擔(dān)，也給這種投資方式設(shè)立了障礙。將信托財產(chǎn)的所有權(quán)賦予受益人，一方面可以減輕委托人及受益人的負擔(dān)，促進信托投資的發(fā)展，同時，也能夠避免委托人通過設(shè)立信托避稅，增加國家稅收收入。 (本文已由http:/s.yingl重新編輯)參考文獻：張淳.信托法原論.南京：南京大學(xué)出版社，1994.何寶玉.英國信托法原理與判例.北京：法律出版社，

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