股權(quán)投資基金（有限合伙）設(shè)立、投資及退出交易安排法律意見書模版

1、PAGE xxxx律師事務(wù)所關(guān)于xx股權(quán)投資基金（有限合伙）設(shè)立、投資及退出交易安排之法律建議或意見書釋義本法律建議或意見書中，除非文義另有所指，下列詞語或簡稱具有如下含義：貴司/xx資產(chǎn)指xx資產(chǎn)管理有限公司本所指xxxx律師事務(wù)所本所律師指本所指派的具體經(jīng)辦律師（李影影律師、華濤律師）基金指xx股權(quán)投資基金（有限合伙）普通合伙人/執(zhí)行事務(wù)管理人/基金管理人/xx國發(fā)指xxxx資本管理有限公司目標(biāo)公司/xx指xx健康體檢管理集團股份有限公司標(biāo)的股份指基金擬收購的xx【7666萬】股股份，占xx股份總額的【63.883%】xx指xx產(chǎn)業(yè)（集團）有限公司上市公司/xxxx指xxxx集團股份有限公

2、司，持有xx100%股權(quán)換股指基金以其購入的標(biāo)的股份認購xxxx定向增發(fā)的股票的行為xx指上市公司的實際監(jiān)控人xxxx及其一致行動人/次級有限合伙人/B類份額持有人/質(zhì)押人指xx、xxxx投資（集團）有限公司、xxxx資產(chǎn)管理有限公司、xxxx投資管理有限公司、xxxx科技集團有限公司、xxxx管理有限公司、xx有限合伙協(xié)議指xx股權(quán)投資基金（有限合伙）之有限合伙協(xié)議A類份額轉(zhuǎn)讓協(xié)議指A類份額持有人與B類份額持有人訂立的A類份額轉(zhuǎn)讓協(xié)議。根據(jù)該協(xié)議，在特定情況下，A類份額持有人有權(quán)決定以每份份額一元的價格，將其持有的A類份額轉(zhuǎn)讓給B類份額持有人。合伙企業(yè)法指中華人民共和國合伙企業(yè)法反壟斷法指中

3、華人民共和國反壟斷法企業(yè)國有資產(chǎn)法指中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法元指人民幣元xxxx律師事務(wù)所關(guān)于xx股權(quán)投資基金（有限合伙）設(shè)立、投資及退出交易安排之法律建議或意見書致：xx資產(chǎn)管理有限公司xxxx資本管理有限公司（下稱“xx國發(fā)”）及其一致行動人作為普通合伙人、基金管理人擬募集設(shè)立多個有限合伙型基金，并以基金募集的資金，合計收購xx【7666萬】股股份，占xx股份總額的【63.883】%（以下合稱“本項目”），多個基金預(yù)期募集資金總規(guī)模為【23】億元。xx資產(chǎn)管理有限公司（下稱“貴司”）擬擔(dān)任基金的銷售咨詢顧問，以引進基金投資人，幫助基金管理人履行基金的募集。本法律建議或意見書就xx國發(fā)作

4、為普通合伙人、基金管理人擬設(shè)立的、作為本項目多個有限合伙型基金之下一的、預(yù)期規(guī)模為【10】億元的xx股權(quán)投資基金（有限合伙）（下稱“基金”）之設(shè)立、投資及退出交易安排發(fā)表相關(guān)法律建議或意見。對于本項目項下其他基金，本所律師將另行出具法律建議或意見書。xxxx律師事務(wù)所（以下簡稱“本所”）接受貴司的委托，根據(jù)中華人民共和國合伙企業(yè)法、中華人民共和國公司法、中華人民共和國證券法、中華人民共和國反壟斷法、中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法、中華人民共和國協(xié)議法、中華人民共和國民法典、中華人民共和國民法典等關(guān)于法律法規(guī)，以及上市公司治理準(zhǔn)則、中國證監(jiān)會、xx證券交易所關(guān)于規(guī)范性資料文件的規(guī)定，就基金設(shè)立、投

5、資及退出之交易結(jié)構(gòu)所涉事宜出具本法律建議或意見書。本所出具本法律建議或意見書主要基于以下假設(shè)：xx國發(fā)及其一致行動人，將不僅設(shè)立本基金并收購xx股份，還將設(shè)立其他在其管理下的基金，從而能夠確定地在本基金募集履行時，一并收購xx股份的控股股權(quán)；基金所涉各方均依法設(shè)立、合法存續(xù)，具有完全的民事權(quán)利能力、民事行為能力和合法資格/資質(zhì)簽署和履行其作為一方的交易資料文件（含各種聲明、承諾、決議、決定、協(xié)議、協(xié)議等資料文件，下文類似表述具有相同含義），并且為簽署和履行交易資料文件，各方已經(jīng)（或在簽署交易資料文件之前將）依據(jù)各方的公司章程或其他相關(guān)組織性資料文件，取得全部必要的內(nèi)部批準(zhǔn)和授權(quán)；基金所涉各方之

6、間不存在任何可能影響其作為一方的交易資料文件中的任何條款之法律效力或影響本所所發(fā)表的法律建議或意見的事實情況或其他安排；基金所涉各方已簽署（或?qū)⒑炇穑┢渥鳛橐环降乃薪灰踪Y料文件，是該方的真實意思表示，并非出于非法的或欺詐的目的；本法律建議或意見書所涉交易主體為貴司、xx國發(fā)、xx、xxxx、xx、xx及其一致行動人。本所律師假設(shè)基金所涉各方向本所提供的資料文件、資料文件資料和書面說明及其所作的陳述和口頭說明是真實、準(zhǔn)確、完整和有效的，其所提供的資料文件、資料文件資料和書面說明上簽署資料文件的主體均具有簽署資料文件的權(quán)利能力和行為能力，其所提供的資料文件、資料文件資料和書面說明及該等資料文件、

7、資料文件資料和書面說明上的所有簽字和印章是真實的，且其所提供的資料文件、資料文件資料和書面說明的復(fù)印件是與原件相符的，并且所有足以影響本法律建議或意見書的事實和信息均已向本所披露，而無任何隱瞞、疏漏或偏差之處。對于本所出具的本法律建議或意見書，本所聲明如下：本所僅就與本次投資關(guān)于的法律問題（以本法律建議或意見書所發(fā)表建議或意見事項為限）發(fā)表法律建議或意見，并不對關(guān)于會計、審計、評級、稅收、投資決策等專業(yè)事項發(fā)表評論。在本法律建議或意見書中涉及會計、審計、評級、稅收等內(nèi)容時，均為嚴格依照關(guān)于機構(gòu)出具的專業(yè)報告引述，但并不意味著本所對這些內(nèi)容的真實性和準(zhǔn)確性做出任何明示或默示的評價、建議或意見和保

8、證；本所并不具備核查并評價該等內(nèi)容的適當(dāng)資格/資質(zhì)和能力，對此本所律師依賴相關(guān)主管部門核發(fā)的證照及相關(guān)機構(gòu)的書面說明對該等問題作出判斷；本法律建議或意見書僅供貴司內(nèi)部審核本次投資之目的使用，不得用作任何其他目的；在本法律建議或意見書中，本所僅根據(jù)截至本法律建議或意見書出具之日前已發(fā)生或存在的事實、基金所涉各方提供的資料文件、資料文件資料、書面說明、陳述及口頭說明以及本所對該等資料文件、資料文件資料、書面說明、陳述及口頭說明的了解、審閱以及對中國現(xiàn)行有效并可公開援引的關(guān)于法律、法規(guī)的理解發(fā)表法律建議或意見；本所及本所律師不對關(guān)于法律、行政法規(guī)、規(guī)章或政策的變化或者調(diào)整做出任何預(yù)測，亦不會據(jù)此出具

9、任何建議或意見或者建議；本所對本法律建議或意見書所涉及關(guān)于事實的了解和判斷，最終依賴于基金所涉各方以及貴司向本所提供的資料文件、資料文件資料及所作說明的真實性、合法性、完整性、準(zhǔn)確性和有效性?；谏鲜?，本所律師依照中國律師行業(yè)公認的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神，出具法律建議或意見如下：交易概述及交易結(jié)構(gòu)基金設(shè)立、投資及退出之交易結(jié)構(gòu)，如下圖所示：基金設(shè)立、投資及退出之交易結(jié)構(gòu)概述如下：基金設(shè)立及出資xx國發(fā)作為普通合伙人/基金管理人擬發(fā)起設(shè)立結(jié)構(gòu)化基金，基金預(yù)期投資退出封閉期為三周年，并可以根據(jù)普通合伙人的決定，延長兩年?；鹩邢藓匣锓蓊~分為優(yōu)先級有限合伙份額與次級有限合伙份額。其中，優(yōu)先

10、級有限合伙份額（簡稱“A類份額”）具有不低于8%/年的預(yù)期投資內(nèi)部收益率（IRR），A類份額總規(guī)模為【10】億元，每份份額的認購價格為1元，于第一次繳款時一次性繳清；xx及其一致行動人認繳全部次級有限合伙份額（簡稱“B類份額”），作為A類份額持有人基金存續(xù)期間權(quán)益分配的増信措施，并且享有基金向A類份額所有人、普通合伙人和銷售咨詢顧問分配后的剩余財產(chǎn)。次級有限合伙份額預(yù)期總規(guī)模為2.55億元，根據(jù)基金權(quán)益分配的現(xiàn)金流需要，于基金存續(xù)期內(nèi)的每年xx月22日和基金首期募集資金到賬截止日后三周年之日，及在基金用于分配的現(xiàn)金不足時，根據(jù)xx國發(fā)作為普通合伙人作出的決定，分期支付。如基金投資退出封閉期間不

11、滿三周年的，B類份額持有人比照上述原則、依照基金實際存續(xù)天數(shù)，根據(jù)A類份額持有人退出時流動性的需要，繳付出資。投資方式基金根據(jù)xx及其一致行動人（或其監(jiān)控下的xxxx或xx）與xx除xx外的股東商定的、xx資產(chǎn)認為可以接受的條款和條件，以基金財產(chǎn)收購標(biāo)的股份。期間收益分配及費用收取基金于基金存續(xù)期間每年xx月22日向A類份額持有人分配期間預(yù)期收益及支付基金固定銷售咨詢顧問費和管理費。具體地，如基金換股未能實現(xiàn)，或者基金實現(xiàn)了換股并賣出換股取得的xxxx股票后，基金存續(xù)期內(nèi)投資于xx股份之項目投資內(nèi)部收益率（IRR）低于8.5%，A類份額持有人投資之預(yù)期內(nèi)部收益率(IRR)為固定收益8%/年，x

12、x資產(chǎn)收取A類份額持有人認繳出資額的0.45%/年的銷售咨詢顧問費、基金管理人收取A類份額持有人出資的0.05%/年管理費；如基金實現(xiàn)了換股，且存續(xù)期內(nèi)基金對xx股份投資的內(nèi)部收益率(IRR)高于8.5%(高于8.5%部分稱為“超額收益”），則：1、超額收益形成之內(nèi)部收益率（IRR）在0-3.5%（含3.5%）之間所對應(yīng)的超額收益，20%作為浮動銷售咨詢顧問費歸銷售咨詢顧問享有，剩余80%由A類份額持有人按其實繳出資額比例享有；2、超額收益形成之內(nèi)部收益率（IRR）在3.5%（不含3.5%）-6.5%（含6.5%）之間所對應(yīng)的超額收益，10%作為浮動銷售咨詢顧問費歸銷售咨詢顧問享有，剩余40%

13、由A類份額持有人按其實繳出資額比例享有，剩余50%由各B類份額持有人按其持有B類份額對應(yīng)的實繳出資比例享有；3、超額收益形成之內(nèi)部收益率（IRR）超過6.5%以上所對應(yīng)的超額收益，由各B類份額持有人按其持有B類份額對應(yīng)的實繳出資比例享有?；鸫胬m(xù)期間發(fā)生的托管費及其他費用，根據(jù)需要支付?；鹜顺鑫磳崿F(xiàn)換股情形下的退出未實現(xiàn)換股情形下，基金通過向第三方出售xx股份（xxxx、xx或xx及一致行動人同等條件下具有優(yōu)先購買權(quán)），或者A類份額持有人向B類份額持有人轉(zhuǎn)讓其持有的A類份額，實現(xiàn)A類份額持有人的退出。普通合伙人于基金清算后退出。換股情形下的退出換股情形下，基金賣出換股所取得xxxx股票，以所

14、取得的資金，首先向A類份額持有人按其投資之內(nèi)部收益率（IRR）8%/年支付預(yù)期收益以及返還A類份額持有人投入的本金。如賣出基金換得的xxxx的股票，不足以支付A類份額持有人預(yù)期收益和本金的，A類份額持有人通過向B類份額持有人轉(zhuǎn)讓其持有的A類份額實現(xiàn)退出；如賣出基金換得的xxxx的股票，除支付A類份額持有人預(yù)期收益和本金外，仍有剩余時，對超額收益進行分配后，A類份額持有人退出。特殊情形下的退出當(dāng)以下情況發(fā)生時，A類份額持有人有權(quán)根據(jù)其與B類份額持有人簽署的A類份額轉(zhuǎn)讓協(xié)議的商定，將其持有的屆時持有的A類份額全部轉(zhuǎn)讓給B類份額持有人：xxxx于基金募集資金到位后兩周年內(nèi)仍未能履行定向增發(fā)或者xxx

15、x、xx未能另行籌集到購買標(biāo)的股份的資金時；或xxxx、xx明確表示將不再收購標(biāo)的股份時；或首期出資到賬截止日屆滿三年而基金仍持有標(biāo)的股份時；或有限合伙的A類份額持有人自首期出資到賬截止日起滿三年未全部退伙；或B類份額持有人未按本協(xié)議和有限合伙的合伙協(xié)議之規(guī)定繳付任何一期出資時。當(dāng)A類份額持有人行使份額轉(zhuǎn)讓權(quán)時，B類份額持有人將全額受讓基金優(yōu)先級合伙財產(chǎn)份額，轉(zhuǎn)讓條件以A類份額持有人與B類份額持有人訂立的A類份額轉(zhuǎn)讓協(xié)議的商定為準(zhǔn)。擔(dān)保措施xx及其一致行動人以其持有的xxxx股票為B類份額持有人之有限合伙份額轉(zhuǎn)讓款支付義務(wù)及向基金及時繳付出資義務(wù)提供質(zhì)押擔(dān)保，質(zhì)押率以基數(shù)【12.55】億元（簡

16、稱“基數(shù)”）計算為60%，質(zhì)押股票之警戒線為基數(shù)之150%，平倉線為基數(shù)之130%，質(zhì)押股票市值低于基數(shù)之150%時，xx及其一致行動人未于第二日補充質(zhì)押股票以達到警戒線，或者質(zhì)押股票市值低于平倉線時，xx國發(fā)有權(quán)處置質(zhì)押股票。交易結(jié)構(gòu)法律可行性的建議或意見設(shè)立基金之法律可行性根據(jù)我國現(xiàn)行法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，適格的基金管理人設(shè)立有限合伙基金符合相關(guān)法律規(guī)定。但基金中擬作為基金合伙人的xx國發(fā)系國有性質(zhì)的企業(yè)，根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，存在是否被認為違反國有企業(yè)不得擔(dān)任有限合伙基金之普通合伙人的法律規(guī)定的不確定性風(fēng)險（詳見本法律建議或意見書“三、提醒貴司注意事項”/（一）?；鹜顿Y標(biāo)的股份之法律可行

17、性根據(jù)我國現(xiàn)行法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，基金以基金財產(chǎn)對標(biāo)的股份進行股權(quán)投資，具有法律上之可行性?；鹜顺鲋煽尚行?、轉(zhuǎn)讓標(biāo)的股份1）向xxxx或xx轉(zhuǎn)讓標(biāo)的股份經(jīng)xxxx董事會、股東大會批準(zhǔn)，經(jīng)中華人民共和國商務(wù)部經(jīng)營者集中審核同意，并經(jīng)中國證監(jiān)會核準(zhǔn)，基金向xxxx或xx以現(xiàn)金作為對價出售標(biāo)的股份，或者以其持有的標(biāo)的股份認購xxxx定向增發(fā)的股票，符合相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定。2）向xx及其一致行動人轉(zhuǎn)讓標(biāo)的股份根據(jù)我國現(xiàn)行法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，xx及其一致行動人收購標(biāo)的股份的行為可能被證監(jiān)會認定為嚴重損害上市公司投資者合法權(quán)益的同業(yè)競爭，以及違反xx及其一致行動人作出的不與xxxx進行同業(yè)競爭的

18、承諾，而致使其收購義務(wù)無法履行的風(fēng)險。（詳見本法律建議或意見書“三、提醒貴司注意事項”/（二）3）向其他適格的第三方主體轉(zhuǎn)讓股權(quán)基金有權(quán)在基金投資退出封閉期屆滿后或基金存續(xù)期間內(nèi)的特定情形下，以最優(yōu)的價格向任何適格的第三方主體轉(zhuǎn)讓標(biāo)的股份。根據(jù)我國現(xiàn)行法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，基金將其合法持有的標(biāo)的股份向適格的第三方主體進行轉(zhuǎn)讓，具有法律上之可行性（標(biāo)的公司其他股東具有優(yōu)先購買權(quán)）。2、轉(zhuǎn)讓基金A類份額根據(jù)我國現(xiàn)行法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，A類份額持有人在各方商定的情形下（詳見本法律建議或意見書“一、交易概述及交易結(jié)構(gòu)”/（三）/3），根據(jù)各方事先訂立的A類份額轉(zhuǎn)讓協(xié)議，向B類份額持有人轉(zhuǎn)讓基金優(yōu)先級合伙

19、財產(chǎn)份額，本所律師認為系A(chǔ)、B類份額持有人對財產(chǎn)份額處置的意思自治行為，且該等合伙財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓，符合有限合伙協(xié)議的規(guī)定，符合法律的規(guī)定。盡管由于該等份額轉(zhuǎn)讓致使基金的全部有限合伙份額均由xxxx的控股股東及其一致行動人持有，且基金屆時可能仍持有大量標(biāo)的公司股份，但是根據(jù)基金結(jié)構(gòu)和法律規(guī)定，xx及其一致行動人對基金持有的標(biāo)的公司股份，并不具人監(jiān)控力（基金的普通合伙人具有監(jiān)控力）。然而，由于屆時xx及其一致行動人將持有基金的全部有限合伙份額，仍存在較大可能性被證監(jiān)會或其他監(jiān)管機構(gòu)認為間接違反其不從事與xxxx相競爭的業(yè)務(wù)的承諾。我們認為，盡管存在上述認定的可能性，但是，即使上述認定成為現(xiàn)實，并不

20、會影響A類份額轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力，以及xx及其一致行動人于該協(xié)議中承擔(dān)的支付A類份額轉(zhuǎn)款讓款的義務(wù)。擔(dān)保措施之法律可行性根據(jù)我國現(xiàn)行法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定：xx及其一致行動人以其持有的上市公司股票為B類份額持有人之有限合伙份額轉(zhuǎn)讓款支付義務(wù)及向基金及時繳付出資義務(wù)向基金提供質(zhì)押擔(dān)保，具有法律上之可行性。但如B類份額持有人怠于履行有限合伙份額轉(zhuǎn)讓款支付義務(wù)及/或向基金及時繳付出資義務(wù)的，鑒于被質(zhì)押的上市公司股票屆時可能仍處于限售期內(nèi)，存在股票解禁前處置變現(xiàn)耗時比較長的問題。提醒貴司注意的事項（一）關(guān)于xx國發(fā)擔(dān)任基金普通合伙人根據(jù)貴司提供的相關(guān)資料文件資料，xx國發(fā)擬作為基金普通合伙人，xx國發(fā)系由xx

21、國發(fā)創(chuàng)業(yè)投資控股有限公司及xx國際信托有限公司（貴司為委托人和信托受益人）共同出資設(shè)立的一家有限責(zé)任公司，是一家國有資產(chǎn)控股的企業(yè)。合伙企業(yè)法第三條規(guī)定：“國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。”本所律師注意到，對于前述法律中所提及之“國有企業(yè)”，相關(guān)法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及其他規(guī)范性資料文件存在不同說明，以及在業(yè)界存在不同的解讀。根據(jù)國家xx行政管理總局和國家統(tǒng)計局共同頒布的關(guān)于劃分企業(yè)注冊類型的關(guān)于規(guī)定（國統(tǒng)字xx86號，以下簡稱“劃分規(guī)定”）第三條規(guī)定：“國有企業(yè)是指企業(yè)全部資產(chǎn)歸國家所有，并按中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例規(guī)定登記注冊的

22、非公司制的經(jīng)濟組織。不包括有限責(zé)任公司中的國有獨資公司?！备鶕?jù)國家發(fā)展改革委辦公廳關(guān)于促進股權(quán)投資企業(yè)規(guī)范發(fā)展的通知（發(fā)改辦財金xx2864號）標(biāo)準(zhǔn)文本3.2“股權(quán)投資企業(yè)合伙協(xié)議指引”相關(guān)注釋及所配發(fā)之全國股權(quán)投資企業(yè)備案管理工作會議紀(jì)要規(guī)定：“本指引所稱國有企業(yè)，系指國有股權(quán)合計達到或超過50%的企業(yè)?！钡?，法律界亦有人主張合法企業(yè)法所述“國有企業(yè)”系指中華人民共和國全民所有制企業(yè)法規(guī)定之全民所有制企業(yè)，不包括國有控股的合資企業(yè)，甚至不包括國有獨資公司。本所律師同時注意到，在實際業(yè)務(wù)操作中，xx國發(fā)作為普通合伙人及執(zhí)行事務(wù)合伙人已設(shè)立并順利注冊包括但不限于xxxx國發(fā)新融投資企業(yè)（有限合

23、伙）、xxxx城市發(fā)展投資企業(yè)（有限合伙）、xxxx國發(fā)吳中生態(tài)文明xx投資企業(yè)（有限合伙）等有限合伙企業(yè)。鑒于基金的相關(guān)交易安排及xx國發(fā)的國有性質(zhì)，本所律師認為有必要提示貴司注意由xx國發(fā)擔(dān)任基金普通合伙人這一交易安排存在的合法、合規(guī)性的不確定性。（二）關(guān)于xx及其一致行動人的同業(yè)競爭事項根據(jù)貴司提供的相關(guān)資料文件資料，基金在投資退出封閉期屆滿仍未能向xxxx或xx出售標(biāo)的股份，xx及其一致行動人承諾受讓標(biāo)的股份，而xx的主營業(yè)務(wù)與目標(biāo)公司xx的主營業(yè)務(wù)范圍及所處地域具有一致性，二者在中國境內(nèi)相關(guān)市場中處于競爭關(guān)系。上市公司治理準(zhǔn)則第二十七條規(guī)定：“上市公司業(yè)務(wù)應(yīng)完全獨立于控股股東。控股股東及其下級的其他單位不應(yīng)從事與上市公司相同或相近的業(yè)務(wù)?？毓晒蓶|應(yīng)采取有效措施避免同業(yè)競爭”、第一次公開發(fā)行股票并上市管理辦法第十九條規(guī)定“發(fā)行人的業(yè)務(wù)獨立。發(fā)行人的業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)獨立于控股股東、實際監(jiān)控人及其監(jiān)控的其他企業(yè)，與控股股東、實際監(jiān)控人及其監(jiān)控的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭