債法總論課件

1、第二部分 債法總論第一章 債的一般原理第一節(jié) 債法概述一、債法的概念債法，指調整債權債務關系的法律規(guī)范總稱。形式上的債法，僅指有關債的法典或民法典中的債編。實質上的合法，除形式上的債法外，還包括有關債的單行法、其他法律和法規(guī)中有關債的條款、司法解釋、有約束力的判例等一切債的規(guī)范。 二、債法體例（一）兩種體例1.以債法為民法典中的獨立一編，或制定債務法典。德國、日本民法。2.法國民法將債與繼承等同規(guī)定為財產(chǎn)取得的方法。（二）英美與我國1.英美法系有合同法、侵權法和其他相關單行法，也多為債法的內容。2.我國目前尚無統(tǒng)一的債法。第二節(jié) 債法在民法中的地位 一、譜系圖 民法總則：人，民事法律行為，客體

2、 物權 債之總則 知識產(chǎn)權 合同法 債權 侵權法 親屬權 不當?shù)美?繼承權 無因管理二、債法的性質1.債法屬于私法。2.債法是財產(chǎn)法。3.債法是商品交易法。4.債法多為任意法。5.債法具有國際化的趨勢 。四、債法發(fā)展史（一）羅馬法、中世紀法 債法的初創(chuàng)至成型階段。 1、合同法：完成了從“要式契約”到“諾成契約”的發(fā)展過程。2、侵權行為法：遠古的同態(tài)復仇發(fā)展到國家給予懲罰和對受害人予以賠償。（二）自由資本主義時期 債法的全面發(fā)展階段。 1、合同法：實行較徹底的意思自治。 2、侵權行為法：建立和實行過失責任原則。 （三）20世紀以來：債法的現(xiàn)代化。1、合同法： 合同自由的衰落、誠實信用原則的興起。

3、2、侵權行為法：確立了無過失責任。3、債法出現(xiàn)了國際統(tǒng)一趨勢。4、新理論和新規(guī)則的不斷出現(xiàn)：締約過失責任、第三人侵害債權、債權的物權化（買賣不破租賃、預告登記）、情事變更原則等。 債的特點1.債的相對性。主體是相對的。債權人債務人內容相對性。第三人不能主張債權債務。責任相對性。乘客受傷，誰賠償？2.客體：給付，特定行為。3.內容是債權債務關系，請求他人為或不為一定的行為。 4.債的發(fā)生根據(jù)多為意定，少為法定。二、債權的特征1.債權為相對權，即對人權。2.債權為請求權。債權不等于請求權。3.債權具有相容性。指同一物上可以成立兩個內容相同的數(shù)個債權。如“一物二賣”。4.債權具有平等性。5.債權具有

4、期限性。6.債權的設定多具有任意性。 物上請求權與債權請求權的關系 聯(lián)系：都是權利人有權請求義務人為一定行為或不為一定行為。物上請求權：所有權返還、排除妨害債權請求權：損害賠償、賠禮道歉 區(qū)別： 1.發(fā)生的根據(jù)不同。 2.兩者的目的不同。 3.兩者的法律后果不同。四、債務 （一）概念 指債務人的特定行為，即給付，包括作為與不作為。 1.給付行為，運輸、保管； 2.給付結果，承攬。（二）債務的約束性與強制性。（三）債務與責任的分離。 沒有責任的債務，自然債務。國家級精品資源共享課程民法學 譚啟平教授 主講/coursestatic/course_3127.html六、債的標的：給付給付是債的客體

5、。給付與履行在含義上有所區(qū)別。給付是債務人應為之行為的抽象；履行是債務人應實行的具體行為。給付與標的物也不同：在提供勞務之債中不存在標的物；只有在交付財物、支付金錢之債中才有標的物。給付的要件1.須合法。 2.須能確定。 3.須適格。 4.須可能。 債之標的須是人有意識的行為。無意識的行為（如做夢、內心獨白）不得作為債的標的。債之標的須具有法律意義。祈禱、請客吃飯不得作為標的。債之標的須是私法上的事物。選舉、沒收等公法行為不得作為債的標的。給付的形態(tài)1.交付財物；2.支付支付金錢；3.移轉權利；4.提供勞務（服務);5.提交成果；6.不作為。第二節(jié) 債的分類一、依發(fā)生根據(jù)分類：（一）合意之債：

6、合同（二）法定之債：非當事人意思而生 1.侵權損害之債 2.不當?shù)美畟?3.無因管理之債 4.締約過失責任 5. 單方允諾 單方允諾合同法解釋2第三條懸賞人以公開方式聲明對完成一定行為的人支付報酬，完成特定行為的人請求懸賞人支付報酬的，人民法院依法予以支持。但懸賞有合同法第五十二條規(guī)定情形的除外。與贈與合同的區(qū)別。 二、特定物之債與種類物之債前者，履行前標的物滅失的，免除債務人實際履行之責，可以違約責任代替；后者，種類物履行前滅失的，不可免除債務人實際履行責任。三、單一之債與多數(shù)人之債 前者，指債權人和債務人各為一人的債。后者，指債權人和債務人一方或雙方是二人以上的債?！纠磕逞莩獣c鳳凰傳

7、奇兩人組合訂立了演出合同，約定由該組合在晚會上演唱歌曲10首，每首酬金3萬。這是何種債的類型？（二）連帶之債1.特點連帶之債有多數(shù)主體；連帶之債以同一給付為標的；主體間須有連帶關系。 各債務人在主觀上因具有共同目的而相互牽連。 2.連帶之債產(chǎn)生之根據(jù)與類型根據(jù)：當事人約定或法律規(guī)定主要類型：（1）個人合伙債務（2）代理中的連帶責任:如代理人與第三人串通、共同代理等。（3）共同侵權行為之責任（4）連帶保證的保證人責任（5）合同法規(guī)定的連帶責任：共同承攬、共同承運。4、不真正連帶之債 多個債務人因不同原因而產(chǎn)生同一內容的給付，各個債務人均負全部履行之責任，其中一人履行全部債務的，其他債務人之責任免

8、除。例1、商場出賣的手機有缺陷，致周者受傷。圖例2、行駛中的出租車被違章車輛撞擊，出租車內乘客受傷。例3、甲竊得乙的一個玉墜，丙不慎將之摔碎。例4、張某將房屋出租給李某，同時投了保險，李某因過失行為發(fā)生火災，房屋被燒毀。 京瓷手機爆炸燙傷2人 廠商承諾將展開調查 20070810 南方日報 不真正連帶之債與連帶之債的區(qū)別連帶債務權利義務人關系基于同一原因而生，不真正連帶之債中債權債務關系因不同原因而產(chǎn)生。連帶債務人對債務的產(chǎn)生在主觀上互相關聯(lián)，不真正連帶債務人對債務的產(chǎn)生主觀上互不關聯(lián)。連帶債務存在內部求償關系，不真正連帶之債務有時不存在內部求償關系。受害人直接責任人終局責任人五、簡單之債與選

9、擇之債 前者內容唯一，無可選擇；后者可在兩種以上的行為中選擇一種，一經(jīng)選定，變?yōu)楹唵沃畟?。如債務人支付金錢或提供勞務。 在當事人無約定也無法定時，選擇權歸債務人。選擇之債的選擇權【例】甲欠乙1萬元，雙方約定一年后以家中的手提電腦或進口相機抵債。一年后，甲以手提電腦一部交付乙，乙拒收，言稱須以進口相機抵債。乙的主張有否道理？上例中，債務到期后，甲既未交付進口相機也未交付手提電腦，乙直接請求甲交付摩托車，可否？六、可分之債與不可分之債【略】 可分之債，指就一個可分給付，因共同的債的發(fā)生原因，而有數(shù)個債權人或債務人時，各債權人或債務人的權利義務按給付之一部分而分別存在的債的關系。 可分之債，大體與我

10、國大陸的按份之債類似，不過兩者的著眼點不同：可分之債著眼于債的標的的可分性，而與不可分之債相對；按份之債著眼于債的主體之間的相互權利關系，與連帶之債相對。 不可分之債，指除法律另有規(guī)定或當事人另有約定外，以同一不可分之給付為標的的多數(shù)當事人之債。如甲、乙、丙三人對丁有請求交付白馬一匹是不可分債權。 實質上是各個獨立的債權或債務，多數(shù)債權人或債務人因給付不可分而相互結合在一起。（一）不可分債權的成立要件：須有數(shù)個債權；須給付不可分；各債權無共同目的。區(qū)別于連帶債權。 （三）不可分債務須給付不可分；須有數(shù)個債務人；各債務人必須負有全部給付義務。債務人無從為一部分給付。（四）不可分之債與連帶之債的區(qū)

11、別 1.不可分之債給付是不可分的；連帶之債可以是可分，也可以是不可分。 2.連帶之債有共同目的；不可分之債一般無共同目的。3. 不可分債權與連帶債權不同。不可分債務與連帶債務是否相同有爭議?？煞种畟c不可分之債要點1.丁請求甲、乙、丙交付三人共有的白馬一匹是不可分債務。2.甲、乙共同向丙購買一套房屋，價款20萬。甲、乙對房屋是按份共有；甲、乙支付房款20萬給丙是按份債務。若甲乙未約定份額，丙應向甲、乙各請求支付10萬元，3.丙購買甲乙夫妻二人共有的房屋，價款30萬。甲、乙向丙交付房屋是不可分債務。若甲乙未約定份額，則甲、乙請求丙支付30萬房款是不可分債權。他們可不分份額向丙請求支付房款。若甲乙

12、是兄弟，則他們對丙是可分債權。第三節(jié) 債的發(fā)生根據(jù)：不當?shù)美?、不當?shù)美畟母拍钪笡]有合法根據(jù)而取得利益，致使他人受有損失的法律事實。得利人負有向受損人返還不當?shù)美膫鶆?；受損人享有請求得利人返還不當?shù)美膫鶛唷４朔N債權債務關系稱為不當?shù)美畟?我國民法通則第92條規(guī)定：“沒有合法根據(jù)， 取得不當利益， 造成他人損失的，應當將取得的不當利益返還受損失的人?！?二、不當?shù)美贫鹊陌l(fā)展 1.不當?shù)美贫仍从诹_馬法中的Condictio訴權，如非債清償訴權、給付原因不法等，但尚未成為一般原則2.18世紀自然法學家們提出任何人不得以他人的損失而謀求自己利益的原則，即不得損人利己，從而建立了不當?shù)美?/p>

13、的一般規(guī)則。3.法國民法典，僅將非債清償規(guī)定為不當?shù)美?，視為準契約。4.德國民法典規(guī)定了不當?shù)美某Ｒ婎愋图耙话阍瓌t，將其作為債之發(fā)生根據(jù)之一。瑞士、日本、我國臺灣民法沿襲該規(guī)定。三、不當?shù)美畟纳鐣δ?不當?shù)美贫鹊牧⒎康模谟谧非笊鐣膶嵸|正義：如果某項利益變動有違社會公平正義，法律即賦予該項利益變動中的受損人不當?shù)美埱髾啵⑹故芤嫒素摀颠€不當?shù)美牧x務，從而使當事人之間的利益恢復到實質上的平衡。“不得損人利己”成為各國民法中不當?shù)美贫鹊暮诵木瘛?四、不當?shù)美畟念愋徒o付不當?shù)美褐荚谡{整欠缺給付目的的財產(chǎn)變動，其基本思想為，凡依當事人意思而增進他人財產(chǎn)者，均有一定目的。如

14、其給付目的欠缺時，財產(chǎn)變動即失去法律上的原因，受領人應負返還義務。非給付不當?shù)美夯蚧谛袨?，或基于特定事件，或基于法律?guī)定，其受利益有無法律上的原因，應依其事由分別判斷，進而確定受益人是否得保有其所受利益。此種類型為開放性的，可以依據(jù)新法律規(guī)定，隨時加以調整，以容納新的不當?shù)美愋?。（一）給付型不當?shù)美?、給付不當?shù)美?，指行為人出于一定的目的所進行的，在當事人之間發(fā)生的財產(chǎn)損益轉移的行為。給付目的：清償債務、借貸、贈與、設立定金等。給付原因欠缺，即沒有合法根據(jù)?！纠?】甲在重百商品買了一件貂皮毛衣，后發(fā)現(xiàn)為人造革，遂以欺詐撤銷買賣行為。2、給付目的欠缺的情形自始欠缺給付目的。合同無效或被撤銷

15、情形、非債清償。給付目的達不到。為如以締約為目的而給付定金，如支付了房款定金，但房屋買賣合同不成立。給付目的嗣后不存在。如勞務合同終止或解除。不當?shù)美c物權行為理論之間的關系【例2】甲將其貂皮毛衣與乙的手鐲互易，乙買后發(fā)現(xiàn)為人造革，遂以欺詐撤銷交易。在不承認物權行為無因性的民法上，成立所有權返還請求權（物上請求權）在承認物權行為無因性的民法上，成立不當?shù)美埱髾唷o因性使不當?shù)美倪m用范圍大大擴張。（二）非給付不當?shù)美?.基于法律規(guī)定而產(chǎn)生的不當?shù)美?。如添附【紅木雕像案】2.基于受益人的行為而產(chǎn)生的不當?shù)美！厩趾π筒划數(shù)美繜o權處分他人之物：如受益人擅自消費或出賣他人之物而取得利益。無權使用

16、或消費他人之物。擅自出租他人之物。侵害他人知識產(chǎn)權或人格權（如肖像權）。3、基于受損人的行為而產(chǎn)生的不當?shù)美?。如村民甲將其農地承包經(jīng)營權轉讓給村民乙，乙在該菜地上種上了白菜。后來，甲又將該菜地轉讓給了丙，并予以登記。甲雇人耕田，雇工誤耕了乙的待耕之田。4、基于第三人的行為而產(chǎn)生的不當?shù)美?。如甲擅自利用乙的汽車為丙運輸貨物。5、基于事件而產(chǎn)生有的不當?shù)美Ｈ缂尊B(yǎng)的魚暴雨后游入乙承包的魚塘中，乙因此取得的利益即為不當?shù)美Ｊ苡欣媾c侵害權益之間采“直接因果關系理論”【不當?shù)美c牛黃案】2007年3月20日，農民張某與某肉聯(lián)廠口頭商定：由肉聯(lián)廠將其兩頭黃牛宰殺，宰殺后按凈得牛肉以每斤6元的價格進行結

17、算，由肉聯(lián)廠收購；牛頭、牛皮、牛內臟歸肉聯(lián)廠，再由張某支付宰殺費200元，結算在5月1日進行。在宰殺過程中，肉聯(lián)廠屠宰工人王某在一頭牛的下水中發(fā)現(xiàn)牛黃70克，告知廠長。廠長決定將這些牛黃出售，得款8千元。張某于5月1日去肉聯(lián)廠結算款項時，聽到工人們議論此事，去廠長那兒證實后說，早知道牛下水中有牛黃，下水就不給你們了。張遂要8千元牛黃款被拒絕后，即向法院起訴。 五、不當?shù)美畟臉嫵梢ㄒ唬┮环将@得財產(chǎn)上的利益 財產(chǎn)上的利益，具有可以計算的經(jīng)濟價值或可以通過比照得出其具有的經(jīng)濟價值。包括：所有權、他物權以及知識產(chǎn)權。免除債務和負擔，錯誤涂銷抵押權。取得使用利益和服務。1、財產(chǎn)或利益的積極增加財

18、產(chǎn)權的擴張或其效力增強。擴張指所有權、他物權、知識產(chǎn)權、債權的取得等。財產(chǎn)權效力的增強，如第二順位的抵押權上升為第一順位的抵押權。 所有權或其他權利上負擔的消滅。如財產(chǎn)上的抵押權消滅。2、財產(chǎn)或利益的消極增加（財產(chǎn)或利益本應減少而未減少） （二）他方受有損失（損害） 在因給付而發(fā)生不當?shù)美膱龊?，損失表現(xiàn)為受損人失去其既存利益，如財產(chǎn)總額的減少。 在非因給付而發(fā)生不當?shù)美膱龊希瑩p失表現(xiàn)為受損人得為增加利益而未增加，如因他人使用房屋而失去租金。 （三）一方受益與他方受損之間有因果關系 1、直接因果關系說：受益與損失必須基于同一事實而發(fā)生，即因同一事實使一方獲得利益，他方受損。2、相當因果關系說

19、：受益與受損之間的因果關系不限于同一原因造成，即使受益與受損是由兩個事實造成的，如果社會觀念認為二者有牽連關系，也認為二者之間有因果關系。（四）獲益無合法根據(jù)含義：并非指權利或財產(chǎn)的取得缺少直接的法律根據(jù)，而是指沒有獲得利益的合法原因。如加工人取得加工物的所有權是有合法根據(jù)的，但他取得該項利益卻無合法根據(jù)，應按不當?shù)美贫确颠€該項利益?！纠考浊芬?00元，丙在甲不知情的情況下自愿代為償還。屬于不當?shù)美麊幔?六、不當?shù)美畟姆尚Ч?不當?shù)美故芤嫒伺c受損人之間發(fā)生不當?shù)美颠€的債權債務關系。 不當?shù)美埱髾嘁允故芤嫒朔颠€其所受利益為目的，而非以填補受損人的損失為目的，因此，受益人的返還范圍

20、以其所受利益決定，而非以受損人的損失確定。 （一）返還標的1.原物及其孳息返還。2.相當價款。兩種情形：原物不能返還或無權處分。3.替代物。如物上代位權。 民通意見第131條并規(guī)定：“返還的不當利益，應當包括原物和原物所生的孳息。利用不當?shù)美〉玫钠渌妫鄢齽趧展芾碣M用后，應當予以收繳。” （二）利益返還的范圍1、受益人為善意（即在取得利益時不知道沒有合法根據(jù)）的：返還利益尚存的部分（現(xiàn)存利益）；如利益已不存在，則不負返還義務。2、受益人為惡意（即在取得利益時）的：返還受益人取得利益時的數(shù)額，即使該利益在返還之時已經(jīng)減少甚至不復存在。3、受益人在取得利益時為善意，嗣后為惡意的，其返還范圍

21、應以惡意開始之時存在的利益為準。 【例1】張某發(fā)現(xiàn)自己的工資卡上多出2萬元，便將其中1萬元借給郭某，約定利息500元；另外1萬元投入股市。張某單位查賬發(fā)現(xiàn)此事，原因在于財務人員工作失誤，遂要求張某返還。經(jīng)查，張某借給郭某的1萬元到期未還，投入股市的1萬元已獲利2000元。應如何返還？ 【例2】乙父病逝，從外地趕回來的唯一繼承人乙將其父親生前經(jīng)常使用的時值4萬元的一輛摩托車加以板金，支出了1萬元，再以5.5萬元出售于善意的丙。經(jīng)查，該車是乙父之友甲所有，乙父乃長期借用之。設乙并無過失，誤信該車是其父親所有。問應該如何處理？ 第四節(jié) 債的發(fā)生根據(jù)：無因管理一、無因管理之債的概念無因管理，指沒有法定

22、的或約定的義務，為避免他人利益受損失，自愿管理他人事務或為他人提供服務的行為。因無因管理而在管理人與本人之間產(chǎn)生無因管理之債。民法通則第93條規(guī)定：“沒有法定的或者約定的義務 ， 為避免他人利益受損失進行管理或者服務的，有權要求受益人償付由此而支付的必要費用?！?性質：法定之債。無因管理事例【例1】同住陽光小區(qū)的張某代鄰居劉某繳納物業(yè)管理費500元?！纠?】甲、乙系友鄰，甲病亡時身邊無親人，乙為其支出殯葬費。后甲的配偶及子女趕回時，乙向他們請求償還支出的費用。【例3】甲新手駕車上路，撞傷路人丙，甲受驚嚇呆立一旁不知所措。鄰居乙見狀即開車送丙去醫(yī)院。耽誤了班機。二、無因管理的構成要件（一）管理他

23、人事務（客觀要件）1.必須是能夠發(fā)生債的關系的事務。2.管理包括事實行為和法律行為。3.客觀上是他人的事務。（二）為他人管理的意思（主觀要件）1.管理人無須認識本人；2.目的為自己利益也可。 （三）無法定或約定的義務郭某帶其6歲侄兒小林去江邊玩耍。小孩落水，郭某跳入江中將其救起。途中，小腿受傷。（四）不違反本人的意思 【例1】個體戶甲欠稅拒不繳納，鄰人乙代其繳納?！纠?】王某的一頭牛走失，趙某牽回關入自家牛棚，準備次日尋找失主。當晚牛棚被臺風刮倒，將牛壓死。趙將牛肉和牛皮出售，各得款500元和100元。請人屠宰及銷售，支出100元。三、法律效果（一）管理人的義務1.適當管理義務：不違背本人意思

24、或可得推知意思，按有利于本人之方法管理。否則，不構成無因管理2.通知義務：讓本人知曉，依本人指示3.報告、計算義務?！纠考渍谑袌鲑u魚，突聞其父病危，急忙離去，鄰攤菜販乙見狀遂自作主張代為叫賣，以比甲原每斤10元高出5元的價格賣出鮮魚200斤，并將多賣的1000元收入自己囊中，后乙因急赴喜宴將余下的100斤魚以每斤3元賣出。下列哪些選項是正確的？ A乙的行為構成無因管理 B乙收取多賣1000元構成不當?shù)美?C乙低價銷售100斤魚構成不當管理，應承擔賠償責任 D乙可以要求甲支付一定報酬 （二）管理人的權利1.請求本人償還管理中所支出的費用及其利息（并非報酬）2.請求本人清償管理中為其負擔的必要

25、債務：如為救急病小孩而支出之醫(yī)藥費。3.管理人因管理事務而遭受損失的，本人應當進行賠償?！纠弧堪盖椋簭埬吃谝伙L景區(qū)旅游，爬到山頂后，見一女子孤身站在山頂懸崖邊上，目光異樣，即心生疑惑。該女子見有人來，便向懸崖下跳去，張某情急中拉住女子衣服，將女子救上來。張某救人過程中，隨身攜帶的價值2000元的照相機被碰壞，手臂被擦傷；女子的頭也被碰傷，衣服被撕破。張某將女子送到山下醫(yī)院，為其支付各種費用500元，并為包扎自己的傷口用去20元。當晚，張某住在醫(yī)院招待所，但已身無分文，只好向服務員借了100元，用以支付食宿費。次日，輕生女子的家人趕到醫(yī)院，向張某表示感謝。問題： 1張某與輕生女子之間存在何種民

26、事法律關系？2張某的照相機被損壞以及治療自己傷口的費用女子應否償付？為什么？3張某為女子支付的醫(yī)療費等費用能否請求女子償付？為什么？4張某向服務員借的100元，應當由誰償付？為什么？5張某能否請求女子給付一定的報酬？為什么？6張某應否賠償女子衣服損失？為什么？案例二： 牧民曹某向馬某購買300匹駿馬，馬某交付后有10匹馬隨馬群奔至曹某。曹某并不想占便宜，只因事務繁忙，無暇顧及。曹某想等段時間再歸還。半月后該10匹馬中有5匹母馬產(chǎn)下5匹馬駒。另一日，曹某騎上隨馬群而來的一匹神駿白馬，不料，該馬不服曹某，將曹某摔傷。二個月后，馬某得知，遂要求曹某返還該10匹馬及馬駒。曹某主張該10匹馬可以歸還，但

27、馬駒不還。同時主張應支付其養(yǎng)馬的各項費用，共計2千元，以及摔傷自己所花去的治療費用。請問：1、曹某是否應返還該5匹馬駒給馬某？為什么？ 2、馬某是否應支付曹某養(yǎng)馬的費用2千元？為什么？ 3、馬某是否應賠償神駿白馬摔傷曹某花去的費用？第五章 債的擔保第一節(jié) 保證一、保證概述 （一）保證的概念指第三人和債權人約定，當債務人不履行其債務時，第三人按約定履行債務或者承擔責任的擔保。三方面關系：1.債權人與債務人是主債權債務關系。2.債權人與保證人是保證債權實現(xiàn)關系。3.保證人與債務人是委托保證關系。（二）保證的性質與特征1、單務、無償、諾成、要式（書面）書面形式：主合同中的保證條款、保證人出具的擔保書

28、、第三人以保證人身份在主合同上蓋章簽字。2、附從性：成立上；范圍及強度上；移轉、變更、消滅上。3、相對獨立性：4、補充性二、保證的成立（一）保證合同的成立1.當事人：保證人與債權人。2.內容：主債務的種類、數(shù)額；債務履行期限； 保證的方式、范圍、期間； 其他事項。 注意：第三人單方以書面形式向債權人出具擔保書，債權人接受且未提出異議的，保證合同成立。主合同中雖然沒有保證條款，但是，保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立。 （二）保證合同的有效要件1.保證人：具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。國家機關不得為保證人，但經(jīng)國務院批準為使用外國政府或者國際

29、經(jīng)濟組織貸款進行轉貸的除外。 學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人。 企業(yè)法人的分支機構、職能部門不得為保證人。企業(yè)法人的分支機構有法人書面授權的，可以在授權范圍內提供保證。 2.保證人意思表示真實主合同當事人雙方串通，騙取保證人提供保證的；主合同債權人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的。 三、保證方式（一）一般保證；（二）連帶責任保證。當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的，為一般保證。當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的，為連帶責任保證。當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連

30、帶責任保證承擔保證責任。 連帶責任保證的債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。 四、一般保證人的先訴抗辯權概念：一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任。 除外情況：1.債務人住所變更，致使債權人要求其履行債務發(fā)生重大困難的；2.人民法院受理債務人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；3.保證人以書面形式放棄前款規(guī)定的權利的。五、保證人的追償權（一）概念 指保證人承擔保證責任后，有權向債務人追償。 【擔保法第31條】與代位求償權的區(qū)別。 （二）

31、條件 保證人清償了被保證的債務。 （三)追償權的預先行使【擔保法第32條】人民法院受理債務人破產(chǎn)案件后，債權人未申報債權的，保證人可以參加破產(chǎn)財產(chǎn)分配，預先行使追償權。 六、保證期間1.一般保證的保證人與債權人未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。 2.在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權人未對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證責任；債權人已提起訴訟或者申請仲裁的，保證期間適用訴訟時效中斷的規(guī)定。 連帶責任保證的保證人與債權人未約定保證期間的，債權人有權自主債務履行期屆滿之日起六個月內要求保證人承擔保證責任。 在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債

32、權人未要求保證人承擔保證責任的，保證人免除保證責任。 七、保證責任（一）保證責任范圍保證擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權的費用。保證合同另有約定的，按照約定。當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務承擔責任。保證期間，債權人依法將主債權轉讓給第三人的，保證人在原保證擔保的范圍內繼續(xù)承擔保證責任。保證合同另有約定的，按照約定。 （二）保證責任的免除1.保證期間，債權人許可債務人轉讓債務的，應當取得保證人書面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉讓的債務，不再承擔保證責任。2.債權人與債務人協(xié)議變更主合同的，應當取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔保證責任。保證合同另有約定的，按照約定。 （三）多個保證人責任同一債務有兩個以上保證人的，保證人應當按照保證合同約定的保證份額，承擔保證責任。沒有約定保證份額的，保證人承擔連帶責任，債權人可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任，保證人都負有擔保全部債權實現(xiàn)的義務。 已經(jīng)承擔保證責任的保證人，有權向債務人追償，或者要求承擔連帶責任的其他保證人清償其應當承擔的份額。 （四）保證責任的消滅與免除1.被保證債務消滅。2.保證期間屆滿。