試論股權強制執(zhí)行

1、試論股權強制執(zhí)執(zhí)行黃興加股權強制執(zhí)執(zhí)行，是人民民法院根據債債權人的申請請，依據有效效的法律文書書，采用國家家用賦予的強強制力，通過過法定的程序序將被執(zhí)行人人的股權強制制轉讓給債權權人的行為。最最高院明確規(guī)定定有限責任公公司的股權可可以作為人民民法院強制執(zhí)執(zhí)行的標的，但但該規(guī)定及相相關的法律法法規(guī)對股權強強制執(zhí)行的規(guī)規(guī)定比較簡略略，不夠明確確和具體，從從而導致人民民法院在具體體操作過程中中的迥異，損損害了公司的的其他股東及及一些善意第第三人的合法法權益。同時時，由于股權權的性質從法法律劃分來看看，尚無定論論，也進一步步加大了對于于有限責任公公司股權執(zhí)行行的難度。如何采取強強制措施，如如何進行評估

2、估變現(xiàn)都是擺擺在執(zhí)行人員員面前的問題題，而且隨著著中華人民民共和國公司司法修訂案案的出臺，公公司設立的門門檻大大降低低、一人有限限責任公司也也得到承認，從從而導致涉及及公司的執(zhí)行行案件大幅上上升。本文作作者通過對以以前的執(zhí)行案案件所發(fā)現(xiàn)的的問題加以總總結，對股權權強制執(zhí)行的的程序及存在在的問題進行行了剖析，歸歸納了股權在在強制執(zhí)行中中的原則以及及人民法院的的工作形式，并并在此基礎上上提出了自己己的一些看法法和建議，也也就其例外的的情況進行了了粗略的探討討，以求能對對司法實踐有有所裨益。股權強制執(zhí)執(zhí)行，是人民民法院根據債債權人的申請請，依據有效效的法律文書書，采用國家家用賦予的強強制力，通過過法

3、定的程序序將被執(zhí)行人人的股權強制制轉讓給債權權人的行為。最最高院關于于人民法院執(zhí)執(zhí)行工作若干干問題的規(guī)定定(試行)(以下簡稱執(zhí)執(zhí)行規(guī)定)第53條規(guī)規(guī)定：“對被被執(zhí)行人在有有限責任公司司、其他法人人企業(yè)中的投投資權益或股股權，人民法法院可以采取取凍結措施?！痹撛撘?guī)定結束了了以往法學理理論界對股權權是否可以強強制執(zhí)行的紛紛爭，使股權權的強制執(zhí)行行在法律上找找到了明確依依據。本文作作者將著重從從司法實踐中中股權強制執(zhí)執(zhí)行的程序入入手，進一步步探討其中存存在的問題及及解決意見。一、股權強強制執(zhí)行工作作的基本原則則規(guī)定第第51條至第第56條為人人民法院對有有限責任公司司、股份有限限公司、獨資資公司、中外

4、外合作(合資資)經營企業(yè)業(yè)等各類型企企業(yè)股權強制制執(zhí)行時應把把握的原則、形形式、程序等等是提供了較較具可操作性性的規(guī)定。從規(guī)定及及各種類型公公司的相關法法律規(guī)定可看看出股權強制制執(zhí)行應遵循循一些基本原原則，表現(xiàn)為為：一是不得得執(zhí)行有限責責任公司資產產原則;二是是不得減少有有限責任公司司注冊資本原原則;三是財財產窮盡原則則。而規(guī)定定第55條條主要是針對對中外合資、合合作經營企業(yè)業(yè)而言，人民民法院強制執(zhí)執(zhí)行上述被執(zhí)執(zhí)行人的前提提之一是其別別無其他財產產可供執(zhí)行。筆筆者認為這一一原則實際上上是體現(xiàn)為對對股權的一種種保護。四是是優(yōu)先受讓原原則，即股權權強制執(zhí)行前前，應盡量滿滿足其他股東東的意愿，對對其

5、他股東因因其身份而確確定的優(yōu)先權權應予保障，這這一原則也盡盡力保證公司司發(fā)展的穩(wěn)定定性及股東構構成的持續(xù)性性。二、股權強強制執(zhí)行工作作的形式1、凍結被被執(zhí)行人的股股權。執(zhí)行行規(guī)定第553條第二款款規(guī)定“凍結結股資權益或或股權的，應應當通知有關關企業(yè)不得辦辦理被凍結投投資權益或股股權的轉移手手續(xù)，不得向向被執(zhí)行人支支付股息或紅紅利。被凍結結的投資權益益或股權，被被執(zhí)行人不得得自行轉讓?！睂τ邢挢熑喂镜墓蓹噙M進行凍結，首首先，債權人人應依生效的的有給付內容容的法律文書書向有關人民民法院提出強強制執(zhí)行的申申請，同時向向人民法院提提供被執(zhí)行人人作為公司股股東，持有公公司股權的具具體證明資料料，如

6、公司的的工商登記材材料等;其次次，人民法院院根據申請?zhí)崽峁┑牟牧献髯餍问降膶彶椴?，如被?zhí)行行人確實持有有公司的股權權，人民法院院應做出凍結結被執(zhí)行人相相應股權的民民事裁定書，并并將裁定書送送達給被執(zhí)行行人，同時向向所在公司發(fā)發(fā)出協(xié)助執(zhí)行行通知書，告告知其不得自自行辦理被凍凍結股權的轉轉移手續(xù)，不不得向被執(zhí)行行人支付股息息和紅利。2、對案外外人執(zhí)行異議議的處理。根根據民事訴訴訟法第二二百零八條之之規(guī)定，執(zhí)行行過程中，案案外人對執(zhí)行行標的提出異異議的，執(zhí)行行員應當按照照法定程序審審查。股權被被凍結后，人人民法院應向向社會發(fā)出公公告，說明股股權凍結的情情況，告知異異議人在確定定的時間內向向人民法院提

7、提出異議，否否則人民法院院將對該股權權繼續(xù)執(zhí)行。3、向公司司的其他股東東征求意見。根根據執(zhí)行規(guī)規(guī)定第544條第二款之之規(guī)定，對被被執(zhí)行人在有有限責任公司司中被凍結的的投資權益或或股權，人民民法院可以依依據中華人人民共和國公公司第三十十五條、第三三十六條的規(guī)規(guī)定，征得全全體股東過半半數同意后，予予以拍賣、變變賣或以其他他方式轉讓。不不同意轉讓的的股東，應當當購買該轉讓讓的投資權益益或股權，不不購買的，視視為同意轉讓讓，不影響執(zhí)執(zhí)行。據此，人人民法院在凍凍結被執(zhí)行人人的股權后，應應向公司其他他股東征求意意見，請其他他股東在指定定期限內做出出是否同意轉轉讓股權的意意思表示，同同時也應告知知其他股東的

8、的享有優(yōu)先購購買權，主張張優(yōu)先購買權權的依法應予予以保護。對對于如何保護護其他股東的的優(yōu)先購買權權，本文下面面再做詳細闡闡述。4、委托評評估。人民法法院裁定股權權轉讓后，可可以組織申請請人與被執(zhí)行行人進行協(xié)商商，確定被執(zhí)執(zhí)行股權的轉轉讓價格，如如協(xié)商不成的的，應以評估估的方式來確確定股權的價價值。人民法法院應當委托托正式成立的的資產評估機機構對股權價價值進行評估估，作出評估估報告。為了了使評估結果果的客觀、公公正，在評估估過程中，人人民法院應組組織公司向評評估機關提供供資產負債表表、損益表、財財產目錄等相相關資料，配配合評估機構構對企業(yè)現(xiàn)有有的各項財產產、債權、債債務、經營狀狀況等進行全全面的

9、清查，從從而得出股權權的實際價值值。5、以拍賣賣、變賣或以以其他方式實實現(xiàn)股權的強強制轉讓。執(zhí)執(zhí)行規(guī)定第第54條第二二款規(guī)定，實實現(xiàn)股權的強強制轉讓有以以下三種方式式：(1)拍賣賣。拍賣時，拍拍賣的保留價價應以上述協(xié)協(xié)商或評估確確定的股權價價值數額作為為參考，同時時應通知未放放棄優(yōu)先購買買權的其他股股東作為競買買人參加，并并告知競買人人這一情況。拍拍賣時，第一一次拍賣最高高應價未達到到保留價時，應應當繼續(xù)進行行拍賣，每次次拍賣的保留留價應當不低低于前次保留留價的90%，最多經三三次拍賣。拍拍賣成交價確確認后，應向向未放棄優(yōu)先先購買權的股股東征求意見見，如同意受受讓的，該成成交價作為轉轉讓的價格

10、。(2)抵債。經經申請人與被被執(zhí)行人協(xié)商商同意或法院院拍賣不成功功的，經債權權人同意，人人民法院可以以將股權抵債債給申請人。當當然，人民法法院應先征求求各股東的意意見，保護其其他股東的優(yōu)優(yōu)先購買權。(3)變賣。經經申請人與被被執(zhí)行人同意意，人民法院院可以組織將將股權變賣或或由被執(zhí)行人人自行轉讓，對對于被執(zhí)行人人自行轉讓的的，人民法院院應當監(jiān)督其其按照合理價價格在指定的的期限內進行行，并控制變變賣的價款，因因此這種轉讓讓方式也具有有強制性的。6、依法辦辦理有關手續(xù)續(xù)。強制股權權轉讓時，人人民法院應向向有關單位及及公司出具協(xié)協(xié)助執(zhí)行通知知書，公司應應將受讓方的的姓名、名稱稱以及住所記記載于股東名名

11、冊，同時受受讓方應持拍拍賣成交證明明及法院的協(xié)協(xié)助執(zhí)行通知知書到工商行行政管理機關關依法辦理有有關變更手續(xù)續(xù)。三、股權強強制執(zhí)行中的的操作規(guī)范股權強制執(zhí)執(zhí)行是人民法法院在執(zhí)行中中遇到的一個個新的課題，由由于相關程序序性的規(guī)定仍仍然較為籠統(tǒng)統(tǒng)，在具體執(zhí)執(zhí)行工作實踐踐中，需要清清晰明確相關關法律事實的的界定，嚴格格操作規(guī)范。(一)不得得執(zhí)行公司財財產用于股東東債務清償在實踐中，經經常出現(xiàn)執(zhí)行行公司財產用用于清償股東東債務的情形形。在司法實實踐中出現(xiàn)常常將股東所入入股的公司裁裁定變更為被被執(zhí)行人或下下達協(xié)助執(zhí)行行通知書，要要求公司交出出被執(zhí)行人的的出資財產。因因不當的執(zhí)行行工作給公司司運轉造成不不利

12、，也損害害了正常的市市場交易秩序序。出現(xiàn)這種種情況的原因因，主要在于于沒有明確公公司財產與股股東財產的區(qū)區(qū)別，即物權權與股權的區(qū)區(qū)別。有限責任公公司的“有限限”的其中兩兩個特征是：股東對公司司債務在出資資額限度內承承擔有限責任任;公司具有有與股東個人人相分離的法法人人格。可可以明確地說說，公司股東東的出資和這這種出資投入入所形成的公公司資本是兩兩個不同的概概念。公司股股東的出資是是轉移所有權權的法律行為為，股東一旦旦把自己的財財產投入公司司，就喪失了了其所有權，而而取得相應的的股權。公司司擁有股東出出資形成的公公司資本的所所有權。公司司資產既非某某一股東的個個人財產，也也非全體股東東的共有財產

13、產，而是公司司自身的財產產。公司財產產的支配權只只能由公司獨獨立行使，任任何一個股東東雖然享有資資產受益權，但但他不僅不能能直接支配整整個公司的財財產，而且不不能直接支配配作為其出資資的那部分財財產。股東個個人債務不等等于公司的債債務，公司不不對股東的債債務承擔責任任。因此，執(zhí)執(zhí)行公司財產產用以股東債債務清償的做做法是不妥的的。(二)不得得對股東股權權未經作價即即以原出資額額價值直接轉轉讓實踐中常有有法院將股東東的原出資額額作為股權轉轉讓的價格。這這種做法是不不正確的。它它混淆了股權權與出資的概概念:出資是是公司設立過過程中向公司司繳付的財產產，在公司設設立完成后，出出資就轉變?yōu)闉楣矩敭a，此

14、此時，出資人人已成為公司司股東，其繳繳付的“出資資”已轉化為為股東所持有有的公司的股股份。因此，股股東之間或向向第三人轉讓讓的實際上是是公司的“股股份”，而不不是公司設立立之初的“出出資”?？梢砸钥闯?，股權權是一個變權權，而出資額額一般說來是是一個定值。股股權作為一種種財產性權利利，其價值是是隨公司的經經營狀況好壞壞及其他因素素而自動變化化的，公司狀狀況好則股權權價值要大于于出資額，相相反股權價值值就低于出資資額，而出資資額非依一定定的法定條件件或程序是不不能改變的，其其外延和內涵涵都是不能與與作為特定含含義的股權相相提并論。若若不經作價就就將股權以原原出資額價值值直接轉讓給給債權人，當當股權

15、價值高高于出資額時時，則損害了了股東的利益益，當股權價價值低于出資資額時則損害害了債權人利利益。更為重重要的是，這這種做法對其其他股東的優(yōu)優(yōu)先購買權亦亦造成了直接接侵害。(三)要考考慮強制執(zhí)行行股權措施的的必要性股權強制執(zhí)執(zhí)行的目的在在于充分有效效地保護債權權人的利益，而而不是讓債權權人成為股東東。因此，(1)在債務務人有其他財財產或債權可可以執(zhí)行時，不不得先執(zhí)行或或同時執(zhí)行股股權，應當在在前兩者執(zhí)行行完畢仍不能能完全清償的的情況下才可可以執(zhí)行股權權。(2)如如果債務數額額較小，原則則上應當執(zhí)行行股東(債務務人)的股權權收益來清償償。而在股權權價值遠遠超超過債權數額額時，應當只只強制執(zhí)行相相應

16、部分的股股權。(四)依法法完善登記公公告制度由于股權的的特殊性，強強制執(zhí)行股權權必然會引起起公司內部持持股人或持股股比例等實質質性變化。按按照公司登登記管理條例例第31條條的規(guī)定，有有限責任公司司變更股東的的，應當自股股東發(fā)生變動動之日起申請請變更登記計計算。筆者同同意某學者的的觀點，認為為該規(guī)定只是是要求公司就就股東變更事事項及時進行行工商登記，是是對股權變動動效果的公法法意義上的法法律確認，對對股權轉讓的的效力并無實實質意義上的的影響。雖然然如此，執(zhí)行行法院應當依依法完善登記記公告制度，在在對股權強制制執(zhí)行后，及及時出具法律律文書協(xié)助買買受人、債權權人或被強制制執(zhí)行人和其其他公司股東東辦妥相關的的變更登記手手續(xù)，使其具具有股權變更更登記并向社社會公示的效效力。四、股權強強制執(zhí)行之例例外第一種情形形是投資者(公司作為股股東)違反了了公司法第十十二跳第二款款的規(guī)定。根根據此款的規(guī)規(guī)定，公司向向其他有限責責任公司、股股份有限責任任公司投資的的，除國務院院規(guī)定的投資資公司和控股股公司外，其其累計投資額額不得超過本本公司凈資產產的50%。在在執(zhí)行過程中中，如果發(fā)現(xiàn)現(xiàn)這類被執(zhí)行行人將超過