企業(yè)貸款法律知識培訓(xùn)課件

企業(yè)貸款

法律風險企業(yè)貸款

法律風險1目錄1銀行授信業(yè)務(wù)風險概述及法律環(huán)境3刑法相關(guān)的條款2授信業(yè)務(wù)法律風險分析及防范4“四項”手續(xù)審批的法律審查目錄1銀行授信業(yè)務(wù)風險概述及法律環(huán)境3刑法相關(guān)的條款2授信業(yè)2授信業(yè)務(wù)法律環(huán)境商業(yè)銀行法監(jiān)管部門的相關(guān)規(guī)定物權(quán)法、擔保法等主體資格擔保關(guān)聯(lián)交易房地產(chǎn)/土地使用權(quán)授信業(yè)務(wù)法律環(huán)境商業(yè)銀行法監(jiān)管部門物權(quán)法、擔保法等主體資格擔3序號規(guī)制內(nèi)容相關(guān)條文條文內(nèi)容1貸款的基本原則第34

條第34條：商業(yè)銀行根據(jù)國民經(jīng)濟和社會發(fā)展的需要,在國家產(chǎn)業(yè)政策指導(dǎo)下開展貸款業(yè)務(wù)。2貸款業(yè)務(wù)內(nèi)部管理的基本準則第35、36、37

條第35條：商業(yè)銀行貸款，應(yīng)當對借款人的借款用途、償還能力、還款方式等情況進行嚴格審查。商業(yè)銀行貸款，應(yīng)當實行審貸分離、分級審批的制度。第36條商業(yè)銀行貸款，借款人應(yīng)當提供擔保。商業(yè)銀行應(yīng)當對保證人的償還能力，抵押物、質(zhì)物的權(quán)屬和價值以及實現(xiàn)抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)的可行性進行嚴格審查。經(jīng)商業(yè)銀行審查、評估，確認借款人資信良好，確能償還貸款的，可以不提供擔保。第37條商業(yè)銀行貸款，應(yīng)當與借款人訂立書面合同。合同應(yīng)當約定貸款種類、借款用途、金額、利率、還款期限、還款方式、違約責任和雙方認為需要約定的其他事項。3貸款利率的確定機制第38條第38條：商業(yè)銀行應(yīng)當按照中國人民銀行規(guī)定的貸款利率的上下限，確定貸款利率。4貸款的外部關(guān)系規(guī)則第41、42條

第41條：任何單位和個人不得強令商業(yè)銀行發(fā)放貸款或者提供擔保。商業(yè)銀行有權(quán)拒絕任何單位和個人強令要求其發(fā)放貸款或者提供擔保。第42條借款人應(yīng)當按期歸還貸款的本金和利息。借款人到期不歸還擔保貸款的，商業(yè)銀行依法享有要求保證人歸還貸款本金和利息或者就該擔保物優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。5商業(yè)銀行單一授信規(guī)則第39條第39條：商業(yè)銀行貸款，應(yīng)當遵守下列資產(chǎn)負債比例管理的規(guī)定：（四）對同一借款人的貸款余額與商業(yè)銀行資本余額的比例不得超過百分之十6關(guān)系人貸款規(guī)則第40條第40條：商業(yè)銀行不得向關(guān)系人發(fā)放信用貸款；向關(guān)系人發(fā)放擔保貸款的條件不得優(yōu)于其他借款人同類貸款的條件。前款所稱關(guān)系人是指：（一）商業(yè)銀行的董事、監(jiān)事、管理人員、信貸業(yè)務(wù)人員及其近親屬；（二）前項所列人員投資或者擔任高級管理職務(wù)的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織。（一）商業(yè)銀行法序號規(guī)制內(nèi)容相關(guān)條文條文內(nèi)容1貸款的基本原則第34

條第344（二）監(jiān)管部門關(guān)于銀行授信業(yè)務(wù)的相關(guān)規(guī)定序號頒布部門發(fā)布日期文件名稱文號1人行1996.11.11商業(yè)銀行授權(quán)、授信管理辦法銀發(fā)（1996）403號2人行1999.1.20商業(yè)銀行實施統(tǒng)一授信制度指引（試行）銀發(fā)（1999）31號3銀監(jiān)會2004.7.16商業(yè)銀行授信工作盡職指引銀監(jiān)發(fā)（2004）51號4銀監(jiān)會2007.6.29銀行開展小企業(yè)授信工作指導(dǎo)意見銀監(jiān)發(fā)〔2007〕53號5銀監(jiān)會2007.7.3商業(yè)銀行集團客戶授信業(yè)務(wù)風險管理指引銀監(jiān)會令2007年第12號6銀監(jiān)會2007.11.23節(jié)能減排授信工作指導(dǎo)意見銀監(jiān)發(fā)（2007）83號7銀監(jiān)會2006.9.26商業(yè)銀行小企業(yè)授信工作盡職指引（試行）銀監(jiān)發(fā)〔2006〕69號8銀監(jiān)會2004.4.2商業(yè)銀行與內(nèi)部人和股東關(guān)聯(lián)交易管理辦法銀監(jiān)會令2004年第3號9銀監(jiān)會2010.2.12流動資金貸款管理暫行辦法銀監(jiān)會令2010年第1號10銀監(jiān)會2009.7.23固定資產(chǎn)貸款管理暫行辦法銀監(jiān)會令2009年第2號11銀監(jiān)會2009.7.18項目融資業(yè)務(wù)指引銀監(jiān)發(fā)〔2009〕71號12銀監(jiān)會2010.2.12個人貸款管理暫行辦法銀監(jiān)會令2009年第2號13銀監(jiān)會2007.7.3商業(yè)銀行內(nèi)部控制指引銀監(jiān)會令2007年第6號（二）監(jiān)管部門關(guān)于銀行授信業(yè)務(wù)的相關(guān)規(guī)定序號頒布部門發(fā)布日期5（三）與授信申請人主體相關(guān)的法律法規(guī)序號民事主體細分類別相關(guān)法規(guī)登記管理機關(guān)1企業(yè)法人有限責任公司《公司法》、《公司登記管理條例》工商局股份有限公司外商投資企業(yè)《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》、《公司法》、《公司登記管理條例》全民所有制《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》《企業(yè)法人登記管理條例》工商局集體所有制《鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)條例》，《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》，《鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)法》2機關(guān)法人-《地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法》等-3事業(yè)單位法人-《事業(yè)單位登記管理暫行條例》，《事業(yè)單位登記管理暫行條例實施細則》國家事業(yè)單位登記管理局4社會團體-《社會團體登記管理條例》民政部（三）與授信申請人主體相關(guān)的法律法規(guī)序號民事主體細分類別相關(guān)6續(xù)上表序號民事主體細分類別相關(guān)法規(guī)登記管理機關(guān)5其他經(jīng)濟組織個人獨資企業(yè)《個人獨資企業(yè)法》工商局合伙企業(yè)（含有限責任合伙）《合伙企業(yè)法》，《合伙企業(yè)登記管理辦法》工商局合伙型聯(lián)營企業(yè)《民法通則》工商局中外合作企業(yè)、外資企業(yè)（具有企業(yè)法人資格的除外）《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》，《外資企業(yè)法》工商局鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦等集體企業(yè)（具有企業(yè)法人資格的除外）《鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)法》工商局6個體工商戶-《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》，《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例實施細則》工商局7自然人-《居民身份證法》，《民法通則》-（二）監(jiān)管部門關(guān)于銀行授信業(yè)務(wù)的相關(guān)規(guī)定續(xù)上表序號民事主體細分類別相關(guān)法規(guī)登記管理機關(guān)5其他經(jīng)濟組織7（四）與擔保相關(guān)的法律法規(guī)序號頒布、修訂時間法規(guī)名稱相關(guān)主要司法解釋、實施細則11986.4.12《民法通則》《關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見（試行）》21995.6.30《擔保法》《關(guān)于適用《中華人民共和國擔保法》若干問題的解釋》（法釋〔2000〕44號）31999.3.15《合同法》《關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（一）》，《關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（二）》42007.3.16《物權(quán)法》暫無52005.10.27《公司法》《關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(一)》（法釋〔2006〕3號），《關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（二）》（法釋〔2008〕6號）62004.8.28《土地管理法》《土地管理法實施條例》1998.12.24（四）與擔保相關(guān)的法律法規(guī)序號頒布、修訂時間法規(guī)名稱相關(guān)主要8（四）與擔保相關(guān)的法律法規(guī)序號頒布、修訂時間法規(guī)名稱相關(guān)主要司法解釋、實施細則72007.8.30《城市房地產(chǎn)管理法》無81990.5.19《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》無92007.12.30《土地登記辦法》無101992.11.7《海商法》《最高人民法院關(guān)于海事法院拍賣被扣押船舶清償債務(wù)的規(guī)定》、《最高人民法院關(guān)于涉外海事訴訟管轄的具體規(guī)定》111995.10.30《民用航空法》無121995.5.10《票據(jù)法》最高人民法院《關(guān)于審理票據(jù)糾紛案件若干問題的規(guī)定》（法釋〔2000〕32號）（四）與擔保相關(guān)的法律法規(guī)序號頒布、修訂時間法規(guī)名稱相關(guān)主要9目錄1銀行授信業(yè)務(wù)風險概述及法律環(huán)境3刑法相關(guān)的條款2授信業(yè)務(wù)法律風險分析及防范4“四項”手續(xù)審批的法律審查目錄1銀行授信業(yè)務(wù)風險概述及法律環(huán)境3刑法相關(guān)的條款2授信業(yè)10一、授信申請人主體資格法律風險分析及防范注冊資本要求出資方式出資期限有限責任公司有限責任公司最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。一人有限責任公司最低限額為人民幣十萬元。同上股東應(yīng)當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。股份有限公司最低限額為人民幣五百萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。同有限責任公司公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。一、授信申請人主體資格法律風險分析及防范注冊資本要求出資方式11注冊資本要求出資方式出資期限全民所有制企業(yè)的財產(chǎn)屬于全民所有，國家依照所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離的原則授予企業(yè)經(jīng)營管理。企業(yè)對國家授予其經(jīng)營管理的財產(chǎn)享有占有、使用和依法處分的權(quán)利。

無規(guī)定，應(yīng)為一次性繳足集體所有制無規(guī)定無規(guī)定無規(guī)定，應(yīng)為一次性繳足中外合作經(jīng)營企業(yè)同有限責任公司、股份有限公司在依法取得中國法人資格的合作企業(yè)中，外國合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊資本的25％。中外合作者的投資或者提供的合作條件可以是現(xiàn)金、實物、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)和其他財產(chǎn)權(quán)利。中外合作者應(yīng)當依照法律、法規(guī)的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，如期履行繳足投資中外合資經(jīng)營企業(yè)同有限責任公司，在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于百分之二十五。合營者可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠房、機器設(shè)備或其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)等作價出資。外商獨資企業(yè)外資企業(yè)的注冊資本要與其經(jīng)營規(guī)模相適應(yīng)外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資，也可以用機器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等作價出資。經(jīng)審批機關(guān)批準，外國投資者也可以用其從中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。

外國投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應(yīng)當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起三年內(nèi)繳清。其中第一期出資不得少于外國投資者認繳出資額的25%，并應(yīng)當在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起九十天內(nèi)繳清。

一、授信申請人主體資格法律風險分析及防范注冊資本要求出資方式出資期限全民所有制企業(yè)的財產(chǎn)屬于全民所有12貸款證或者貸款卡未通過當?shù)刂袊嗣胥y行分行的年審2、授信申請人主體資格法律風險表現(xiàn)形式（以公司法人為例）一、授信申請人主體資格法律風險分析及防范現(xiàn)金出資比例不符合相關(guān)法律的規(guī)定出資方式不符合法律規(guī)定未按照相關(guān)法律法規(guī)和公司章程的規(guī)定分期繳納出資經(jīng)營期限在申請授信期限內(nèi)未按時在工商行政管理機關(guān)辦理年檢貸款證或者貸款卡未通過當?shù)刂袊嗣胥y行分行的年審2、授信申請13一、授信申請人主體資格法律風險分析及防范3、法律風險防范措施貸款證或貸款卡是否經(jīng)過當?shù)刂袊嗣胥y行分行的年審；企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照上載明的經(jīng)營期限是否在授信期限內(nèi)；授信業(yè)務(wù)的期限屆滿之日應(yīng)在《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》載明的經(jīng)營期限內(nèi)；現(xiàn)金出資比例及出資方式是否符合公司法的規(guī)定；《公司法》規(guī)定股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔保的財產(chǎn)等作價出資；非現(xiàn)金財產(chǎn)出資是否存在估值嚴重偏離公平價值，用于出資的非現(xiàn)金財產(chǎn)是否具備可轉(zhuǎn)讓性和變現(xiàn)能力；授信申請人是否通過工商行政管理機關(guān)的年檢；公司章程是否對公司解散有特殊約定；一、授信申請人主體資格法律風險分析及防范3、法律風險防范措施14一、授信申請人主體資格法律風險分析及防范（二）授信申請人為事業(yè)單位法人、社會團體法人時的法律風險防范授信申請人應(yīng)當按時通過年檢，即《事業(yè)單位法人證書》、《社會團體法人登記證書》應(yīng)當按時加蓋年檢戳記；貸款卡或貸款證應(yīng)當按時通過當?shù)刂袊嗣胥y行的年審，沒有按時通過年審的社會團體法人不得辦理授信業(yè)務(wù)；如果《事業(yè)單位法人證書》、《社會團體法人登記證書》載明事業(yè)單位、社會團體法人的存續(xù)期限的，授信業(yè)務(wù)的期限屆滿之日應(yīng)當在存續(xù)期限內(nèi)一、授信申請人主體資格法律風險分析及防范（二）授信申請人為事15一、授信申請人主體資格法律風險分析及防范（三）機關(guān)法人機關(guān)法人包括權(quán)力機關(guān)法人、行政機關(guān)法人和司法機關(guān)法人，《貸款通則》第17條規(guī)定借款人應(yīng)當是經(jīng)工商行政管理機關(guān)（或主管機關(guān)）核準登記的企（事）業(yè)法人、其他經(jīng)濟組織、個體工商戶或具有中華人民共和國國籍的具有完全民事行為能力的自然人，不包括機關(guān)法人。銀行不能接受國家機關(guān)的申請向其發(fā)放商業(yè)貸款。（四）企業(yè)間借貸《貸款通則》第六十一條企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務(wù)。一、授信申請人主體資格法律風險分析及防范（三）機關(guān)法人機16一、授信申請人主體資格法律風險分析及防范（五）授信申請人為其他經(jīng)濟組織時的法律風險防范1、其他經(jīng)濟組織的內(nèi)涵其他經(jīng)濟組織是指依法成立，有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織。包括個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、合伙型聯(lián)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)（具有企業(yè)法人資格的除外）、外資企業(yè)（具有企業(yè)法人資格的除外）、經(jīng)核準登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦等集體企業(yè)。2、法律風險防范措施應(yīng)當持有《營業(yè)執(zhí)照》或有關(guān)部門的核準文件、貸款卡或貸款證以及《組織機構(gòu)代碼證》；授信業(yè)務(wù)的期限屆滿之日應(yīng)在《營業(yè)執(zhí)照》載明的經(jīng)營期限內(nèi)；應(yīng)當通過年檢一、授信申請人主體資格法律風險分析及防范（五）授信申請人為其17一、授信申請人主體資格法律風險分析及防范（四）授信申請人為個體工商戶、自然人時的法律風險防范對個體工商戶的主體資格法律風險防范主要是對授信申請人提供的身份證、《個體工商戶營業(yè)執(zhí)照》等進行審查，審查要點同上。申請人應(yīng)為完全民事行為能力人。自然人要具有完全民事行為能力。一、授信申請人主體資格法律風險分析及防范（四）授信申請人為個18二、授信申請人決策文件法律風險分析及防范（以公司法人為例）（一）法律風險來源申請授信決策文件是指授信申請人的內(nèi)部決策機關(guān)依據(jù)內(nèi)部組織性文件或者法律規(guī)定的程序做出的以授信申請人名義向銀行申請辦理授信業(yè)務(wù)的決策性文件以及其他有關(guān)文件如果缺乏申請授信決策文件或者申請授信決策文件存在法律瑕疵，授信申請人與銀行簽訂的授信合同以及相應(yīng)擔保合同可能會被認定無效或部分無效。如公司章程、股東會（股東大會）決議、董事會決議、法定代表人或主要負責人的證明文件和委托文件等。二、授信申請人決策文件法律風險分析及防范（以公司法人為例）（19二、授信申請人決策文件法律風險分析及防范（以公司法人為例）（二）法律風險分析及防范1、對公司章程進行審查2、對股東會（大會）決議或董事會決議進行審查3、對法定代表人或主要負責人身份證明書進行審查4、對法定代表人或主要負責人授權(quán)委托書進行審查二、授信申請人決策文件法律風險分析及防范（以公司法人為例）（20三、擔保人主體資格法律風險分析及防范1、國家機關(guān)國家機關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國務(wù)院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的除外（擔保法第8條）。2、公益性事業(yè)單位、社會團體學校、幼兒園、醫(yī)院、廣播電臺、電視臺等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人（擔保法第9條）。3、企業(yè)法人的分支機構(gòu)企業(yè)法人的分支機構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)提供保證的，保證合同無效（擔保法第10條）。（一）不得或限制為保證人的主體三、擔保人主體資格法律風險分析及防范1、國家機關(guān)國家機關(guān)不得21三、擔保人主體資格法律風險分析及防范4、企業(yè)法人職能部門企業(yè)法人職能部門不得為保證人（擔保法第10條）；債權(quán)人知道或者應(yīng)當知道保證人為企業(yè)法人的職能部門的，保證合同無效，因此造成的損失由債權(quán)人自行承擔，保證人的職能部門及企業(yè)法人不承擔責任。如果債權(quán)人不知道保證人是企業(yè)法人的職能部門的，參照企業(yè)法人的分支機構(gòu)提供保證的規(guī)定處理。5、公司法第15條：公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔連帶責任的出資人三、擔保人主體資格法律風險分析及防范4、企業(yè)法人職能部門22三、擔保人主體資格法律風險分析及防范（二）無效擔保合同的法律后果1、主合同有效而擔保合同無效2、主合同無效而擔保合同無效擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的三分之一。債權(quán)人無過錯的，擔保人與債務(wù)人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟損失，承擔連帶賠償責任；債權(quán)人、擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的二分之一。主合同無效而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o效，擔保人無過錯的，擔保人不承擔民事責任；三、擔保人主體資格法律風險分析及防范（二）無效擔保合同的法律23四、擔保人決策文件法律風險分析及防范（一）法律風險來源《公司法》第16條：公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司法第105條：本法和公司章程規(guī)定公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對外提供擔保等事項必須經(jīng)股東大會作出決議的，董事會應(yīng)當及時召集股東大會會議，由股東大會就上述事項進行表決。公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過”。。

四、擔保人決策文件法律風險分析及防范（一）法律風險來源《公司24公司法第122條：“上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過”四、擔保人決策文件法律風險分析及防范（一）法律風險來源公司法第149條：董事、高級管理人員不得有下列行為：……（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保；……公司法第122條：“上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔25四、擔保人決策文件法律風險分析及防范（二）法律風險分析及防范1、擔保人未按照公司法以及公司章程的規(guī)定程序同意提供保證擔?；蛞怨举Y產(chǎn)提供擔保。2、在授信申請人是擔保人股東或?qū)嶋H控制人情況下，未按照公司法的規(guī)定由股東會（大會）作出決議。3、在擔保人是上市公司，且擔保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的，未按照公司法第122條的規(guī)定，由出席股東大會的股東所持表決權(quán)三分之二以上決議通過。4、公司章程中規(guī)定擔?？傤~或單項擔保限額的，董事會或股東（大）會決議內(nèi)容超出公司章程規(guī)定的擔保總額或單項擔保限額，超出部分可能無效。

四、擔保人決策文件法律風險分析及防范（二）法律風險分析及防范26四、擔保人決策文件法律風險分析及防范（二）法律風險分析及防范銀行可從以下幾方面防范因公司提供擔保的決策程序和內(nèi)容不符合公司法和公司章程規(guī)定而造成擔保合同無效或部分無效的法律風險：對公司章程進行審查對股東（大）會或董事會決議進行審查對擔保合同蓋具的公章是否真實、合同簽訂人有無公司合法授權(quán)必須進行實質(zhì)審查對上市公司對外擔保的審查四、擔保人決策文件法律風險分析及防范（二）法律風險分析及防范27五、擔保物（權(quán)利）法律風險分析及防范（一）法律風險來源可以抵押的財產(chǎn)不得抵押的財產(chǎn)（一）建筑物和其他土地附著物；（二）建設(shè)用地使用權(quán)；（三）以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)；（四）生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通運輸工具；（七）法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。抵押人可以將前款所列財產(chǎn)一并抵押。（一）土地所有權(quán)；（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但法律規(guī)定可以抵押的除外；（三）學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施；（四）所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)；（五）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)。五、擔保物（權(quán)利）法律風險分析及防范（一）法律風險來源可以抵28可以抵押的土地使用權(quán)1.擔保法34條抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)；2.物權(quán)法183條鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的建設(shè)用地使用權(quán)不得單獨抵押。以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押?？梢缘盅旱耐恋厥褂脵?quán)1.擔保法34條抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包29五、擔保物（權(quán)利）法律風險分析及防范序號不得抵押的財產(chǎn)法規(guī)名稱1列入文物保護的建筑物和有重要紀念意義的其他建筑物《城市房地產(chǎn)抵押管理辦法》第8條2已依法公告列入拆遷范圍的房地產(chǎn)《城市房地產(chǎn)抵押管理辦法》第8條3以法定程序確認為違法、違章的建筑物不得抵押《擔保法解釋》第48條4發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓?！豆痉ā返?42條5公司董事、監(jiān)事、高級管理人員所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份?！豆痉ā返?42條五、擔保物（權(quán)利）法律風險分析及防范序號不得抵押的財產(chǎn)法規(guī)名30五、擔保物（權(quán)利）法律風險分析及防范序號不得抵押的財產(chǎn)法規(guī)名稱6不得接受授信銀行股東以授信銀行股權(quán)向授信銀行提供的質(zhì)押《公司法》第143條7出票人在票據(jù)上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣的票據(jù)不得質(zhì)押《關(guān)于審理票據(jù)糾紛案件若干問題的規(guī)定》第53條8“出口退稅權(quán)”或者“出口退稅款”不能設(shè)定質(zhì)押，但出口退稅專用賬戶可以用于質(zhì)押《最高人民法院關(guān)于審理出口退稅托管賬戶質(zhì)押貸款案件有關(guān)問題的規(guī)定》9鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的建設(shè)用地使用權(quán)不得單獨抵押?！段餀?quán)法》183條五、擔保物（權(quán)利）法律風險分析及防范序號不得抵押的財產(chǎn)法規(guī)名31五、擔保物（權(quán)利）法律風險分析及防范物權(quán)法第5條明確規(guī)定了物權(quán)法定原則：物權(quán)的種類和內(nèi)容，由法律規(guī)定。這條規(guī)定會對之前銀行基于行政法規(guī)或監(jiān)管規(guī)章確立的擔保物權(quán)的合法有效性產(chǎn)生影響，一些在銀行業(yè)實踐中已經(jīng)得到普遍認可，但缺乏法律法規(guī)肯定的擔保權(quán)利，也有可能被法院所否認?！段餀?quán)法》第17、19條確立的登記效力規(guī)則包含了以下內(nèi)容：（1）強調(diào)了不動產(chǎn)權(quán)屬證書的基本法律地位（2）比較了不動產(chǎn)權(quán)屬證書與不動產(chǎn)登記簿記載內(nèi)容的法律效力，并且明確規(guī)定原則上后者優(yōu)于前者。（3）確立了“預(yù)告登記”制度，經(jīng)過預(yù)告登記的不動產(chǎn)之轉(zhuǎn)讓，必須經(jīng)過權(quán)利人同意，否則轉(zhuǎn)讓不發(fā)生物權(quán)效力。（4）如果銀行在信貸審查時僅僅審查不動產(chǎn)權(quán)屬證書，不關(guān)注不動產(chǎn)權(quán)屬證書與不動產(chǎn)登記簿是否一致，也可能會造成法律風險。五、擔保物（權(quán)利）法律風險分析及防范物權(quán)法第5條明確規(guī)定了物32五、擔保物（權(quán)利）法律風險分析及防范（二）法律風險分析及防范《物權(quán)法》就設(shè)立擔保存在依賴性，主合同無效可能導(dǎo)致?lián)Ｎ餀?quán)合同無效物權(quán)的合同與主債權(quán)合同的關(guān)系問題作了明確規(guī)定，擔保物權(quán)合同對主合同效力，進而也不再享有擔保物權(quán)。以建設(shè)用地使用權(quán)抵押來說明風險的防范1、國有建設(shè)用地使用權(quán)抵押2、集體建設(shè)用地使用權(quán)抵押五、擔保物（權(quán)利）法律風險分析及防范（二）法律風險分析及防范33五、擔保物（權(quán)利）法律風險分析及防范（二）法律風險分析及防范《物權(quán)法》就設(shè)立擔保存在依賴性，主合同無效可能導(dǎo)致?lián)Ｎ餀?quán)合同無效物權(quán)的合同與主債權(quán)合同的關(guān)系問題作了明確規(guī)定，擔保物權(quán)合同對主合同效力，進而也不再享有擔保物權(quán)。以建設(shè)用地使用權(quán)抵押來說明風險的防范1、國有建設(shè)用地使用權(quán)抵押2、集體建設(shè)用地使用權(quán)抵押五、擔保物（權(quán)利）法律風險分析及防范（二）法律風險分析及防范34五、擔保物（權(quán)利）法律風險分析及防范（二）法律風險分析及防范關(guān)于非典型擔保的法律問題實踐中，除了《物權(quán)法》、《擔保法》明文規(guī)定的擔保外，還有很多非典型擔保。我國法院在審判實務(wù)中認可的非典型擔保包括：金錢擔保（押金、保證金等）、帳戶質(zhì)押（進出口退稅托管賬戶質(zhì)押、委托理財經(jīng)濟賬戶質(zhì)押）、收費權(quán)質(zhì)押（公路橋梁、公路隧道或者公路渡口等不動產(chǎn)收益質(zhì)押）、讓與擔保（房屋按揭、進口押匯、回租賃、封閉式國債回購等）以及所有權(quán)保留等。在《物權(quán)法》施行前，《擔保法》第75條第4項規(guī)定，權(quán)利質(zhì)押的標的還包括“依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利”，因此法院可以據(jù)此認定非典型擔保的物權(quán)效力，但《物權(quán)法》施行后，由于物權(quán)法明文規(guī)定物權(quán)法定原則，當事人不能通過合同方式創(chuàng)設(shè)法律、法規(guī)未明文規(guī)定的物權(quán)。最高人民對非典型擔保的司法態(tài)度為，承認非典型擔保的合同效力，但依據(jù)物權(quán)法定原則，并不因此承認其具有物權(quán)擔保效力。因此，銀行在實踐中，對于有物權(quán)內(nèi)容非典型性擔保，應(yīng)主動設(shè)置條件防止意外發(fā)生，不能指望法院認可其對抗第三人的效力五、擔保物（權(quán)利）法律風險分析及防范（二）法律風險分析及防范35六、擔保登記的法律風險分析及防范（一）法律風險來源根據(jù)《擔保法》、《物權(quán)法》的相關(guān)規(guī)定，擔保登記是擔保物權(quán)的生效要件或者對抗要件（二）法律風險分析及防范下表列舉了常見的擔保物及登記機關(guān)：以建筑物和其他土地附著物、建設(shè)用地使用權(quán)、以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)以及正在建造中的建筑物必須辦理抵押登記，抵押權(quán)自登記時設(shè)立；以生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品，產(chǎn)品，交通運輸工具，正在建造的船舶、航空器以及企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。六、擔保登記的法律風險分析及防范（一）法律風險來源根據(jù)《擔保36六、擔保登記的法律風險分析及防范序號擔保物（權(quán)利）登記機關(guān)1地上無定著物的土地使用權(quán)核發(fā)土地使用權(quán)證書的土地管理部門2城市房地產(chǎn)或鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的廠房等建筑物縣級以上人民政府規(guī)定的部門3企業(yè)設(shè)備和其他動產(chǎn)抵押物所在地工商行政管理部門4林木縣級以上林業(yè)主管部門5機動車核發(fā)《機動車登記證書》的公安機關(guān)交通管理部門的車輛管理所6船舶核發(fā)《船舶所有權(quán)登記證書》的船籍港船舶登記機關(guān)7民用航空器國務(wù)院民用航空主管部門六、擔保登記的法律風險分析及防范序號擔保物（權(quán)利）登記機關(guān)137六、擔保登記的法律風險分析及防范序號擔保物（權(quán)利）登記機關(guān)8有限責任公司/非上市股份有限公司股權(quán)/股份工商行政管理部門9上市公司股票、基金份額證券登記結(jié)算機構(gòu)10公路收費權(quán)地級市以上交通管理部門11記賬式國債中央證券登記結(jié)算公司（出質(zhì)國債上市流通的）；中央國債登記結(jié)算公司（出質(zhì)國債不上市流動的）12專利權(quán)國家專利局13著作權(quán)國家版權(quán)局指定的專門機構(gòu)14商標權(quán)國家工商行政管理局商標局15應(yīng)收賬款中國人民銀行征信中心16企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押抵押人所在地工商行政管理部門六、擔保登記的法律風險分析及防范序號擔保物（權(quán)利）登記機關(guān)838七、土地使用權(quán)抵押的法律風險（一）土地使用權(quán)取得的方式-出讓取得土地使用權(quán)出讓是指國家以土地所有者的身份將土地使用權(quán)在一定年限內(nèi)讓與土地使用者，并由土地使用者向國家支付土地使用權(quán)出讓金的行為。土地使用權(quán)出讓可以采取：協(xié)議、招標、拍賣等方式。土地使用者應(yīng)當按照土地使用權(quán)出讓合同的規(guī)定和城市規(guī)劃的要求，開發(fā)、利用、經(jīng)營土地未按合同規(guī)定的期限和條件開發(fā)、利用土地的，市、縣人民政府土地管理部門應(yīng)當予以糾正，并根據(jù)情節(jié)可以給予警告、罰款直至無償收回土地使用權(quán)的處罰。七、土地使用權(quán)抵押的法律風險（一）土地使用權(quán)取得的方式-出讓39七、土地使用權(quán)抵押的法律風險（二）土地使用權(quán)取得的方式-轉(zhuǎn)讓取得土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓是指土地使用者將土地使用權(quán)再轉(zhuǎn)讓的行為，包括出售、交換和贈與。未按土地使用權(quán)出讓合同規(guī)定的期限和條件投資開發(fā)、利用土地的，土地使用權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。未按土地使用權(quán)出讓合同規(guī)定的期限和條件投資開發(fā)、利用土地的，土地使用權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當簽訂轉(zhuǎn)讓合同土地使用權(quán)和地上建筑物、其他附著物所有權(quán)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當按照規(guī)定辦理過戶登記。轉(zhuǎn)讓取得的土地使用權(quán)，使用年限為土地使用權(quán)出讓合同規(guī)定的使用年限減去原土地使用者已使用年限后的剩余年限。七、土地使用權(quán)抵押的法律風險（二）土地使用權(quán)取得的方式-轉(zhuǎn)讓40七、土地使用權(quán)抵押的法律風險（三）土地使用權(quán)取得的方式-劃撥取得土地使用權(quán)劃撥，是指縣級以上人民政府依法批準，在土地使用者繳納補償、安置等費用后將該幅土地交付其使用，或者將土地使用權(quán)無償交付給土地使用者使用的行為。劃撥土地使用權(quán)，除法定情況外，不得轉(zhuǎn)讓、出租、抵押。拍賣符合下列條件的，經(jīng)市、縣人民政府土地管理部門和房產(chǎn)管理部門批準，其劃撥土地使用權(quán)和地上建筑物、其他附著物所有權(quán)可以轉(zhuǎn)讓、出租、抵押：（一）土地使用者為公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織和個人；（二）領(lǐng)有國有土地使用證；（三）具有地上建筑物、其他附著物合法的產(chǎn)權(quán)證明；（四）依照本條例第二章的規(guī)定簽訂土地使用權(quán)出讓合同，向當?shù)厥?、縣人民政府補交土地使用權(quán)出讓金或者以轉(zhuǎn)讓、出租、抵押所獲效益抵交土地使用權(quán)出讓金。七、土地使用權(quán)抵押的法律風險（三）土地使用權(quán)取得的方式-劃撥41目錄1銀行授信業(yè)務(wù)風險概述及法律環(huán)境3刑法相關(guān)的條款2授信業(yè)務(wù)法律風險分析及防范4“四項”手續(xù)審批的法律審查目錄1銀行授信業(yè)務(wù)風險概述及法律環(huán)境3刑法相關(guān)的條款2授信業(yè)42刑法中與貸款相關(guān)的罪名一、高利轉(zhuǎn)貸罪以轉(zhuǎn)貸牟利為目的，套取金融機構(gòu)信貸資金高利轉(zhuǎn)貸他人，違法所得數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金；數(shù)額巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金。二、騙取貸款、票據(jù)承兌、金融票證罪

以欺騙手段取得銀行或者其他金融機構(gòu)貸款、票據(jù)承兌、信用證、保函等，給銀行或者其他金融機構(gòu)造成重大損失或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；給銀行或者其他金融機構(gòu)造成特別重大損失或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。三、違法發(fā)放貸款罪以欺騙手段取得銀行或者其他金融機構(gòu)貸款、票據(jù)承兌、信用證、保函等，給銀行或者其他金融機構(gòu)造成重大損失或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；給銀行或者其他金融機構(gòu)造成特別重大損失或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。刑法中與貸款相關(guān)的罪名一、高利轉(zhuǎn)貸罪以轉(zhuǎn)貸牟利為目的，套取金43刑法中與貸款相關(guān)的罪名

有下列情形之一，以非法占有為目的，詐騙銀行或者其他金融機構(gòu)的貸款，數(shù)額較大的，處…：1編造引進資金、項目等虛假理由的；2使用虛假的經(jīng)濟合同的；

3使用虛假的證明文件的；

4使用虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔?；蛘叱龅盅何飪r值重復(fù)擔保的；5以其他方法詐騙貸款的四、貸款詐騙罪

刑法中與貸款相關(guān)的罪名

有下列情形之一，以非法占有為目的，44一、投資手續(xù)審批的法律審查投資項目社會投資項目政府投資項目根據(jù)《政府核準的投資項目目錄》和國家發(fā)展改革委員會2004年9月15日發(fā)布的《企業(yè)投資項目核準暫行辦法》向相應(yīng)的項目核準機關(guān)申請核準?？梢詤⒄崭鞯胤耪雠_的相關(guān)規(guī)定予以審查，例如《北京市政府投資建設(shè)項目管理暫行規(guī)定》一、投資手續(xù)審批的法律審查投資項目社會投資項目政府投資項目根45二、規(guī)劃手續(xù)審批的法律審查建設(shè)項目選址申請→核發(fā)《建設(shè)項目選址意見書》→提出建設(shè)用地規(guī)劃設(shè)計條件→建設(shè)用地規(guī)劃設(shè)計總圖申報→核發(fā)《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》→提出建設(shè)工程規(guī)劃設(shè)計要求→建設(shè)工程設(shè)計方案申報→核發(fā)《建設(shè)工程規(guī)劃許可通知單》→核發(fā)《建筑工程施工許可證》→建設(shè)項目放線、驗線→換發(fā)《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》→建設(shè)工程竣工規(guī)劃驗收申報→核發(fā)《建設(shè)工程竣工規(guī)劃驗收合格證》二、規(guī)劃手續(xù)審批的法律審查建設(shè)項目選址申請→核發(fā)《建設(shè)項目選46三、用地手續(xù)審批的法律審查1、法律法規(guī)《土地管理法》、土地管理法實施條例》、《房地產(chǎn)管理法》2、國土資源部部門規(guī)章《建設(shè)項目用地預(yù)審管理辦法》（國土資源部令第42號），《報國務(wù)院批準的土地開發(fā)用地審查辦法》（國土資發(fā)〔2001〕431號），《報國務(wù)院批準的建設(shè)用地審查辦法》（(1999年8月30日國土資源部)），國土資源部、國家經(jīng)貿(mào)委關(guān)于發(fā)布和實施《限制供地項目目錄》《禁止供地項目目錄》（第一批）的通知；《國土資源部建設(shè)用地審查報批管理辦法》（國土資源部令

第3號）等3、地方法規(guī)、地方政府規(guī)章三、用地手續(xù)審批的法律審查1、法律法規(guī)《土地管理法》、土地管47四、環(huán)評手續(xù)審批的法律審查（一）環(huán)境影響評價文件類型根據(jù)對環(huán)境可能造成的影響，建設(shè)單位應(yīng)當組織編制環(huán)境影響報告書、環(huán)境影響報告表和填報環(huán)境影響登記表，銀行根據(jù)《建設(shè)項目環(huán)境影響評價分類管理名錄》（中華人民共和國環(huán)境保護部令第2號）來判斷建設(shè)單位是應(yīng)當編制環(huán)境影響報告書、環(huán)境影響報告表或填報環(huán)境影響登記表。（二）環(huán)境影響評價文件審批權(quán)限審批的權(quán)限依據(jù)《建設(shè)項目環(huán)境影響評價文件分級審批規(guī)定》（中華人民共和國環(huán)境保護部令第5號），環(huán)境保護部直接審批的環(huán)境影響評價文件及環(huán)境保護部委托省級環(huán)境保護部門審批環(huán)境影響評價文件根據(jù)《環(huán)境保護部直接審批環(huán)境影響評價文件的建設(shè)項目目錄》及《環(huán)境保護部委托省級環(huán)境保護部門審批環(huán)境影響評價文件的建設(shè)項目目錄》（環(huán)境保護部公告2009年第7號）確定。省級及省級以下各環(huán)保部門的審批權(quán)限，按照各省環(huán)境保護廳的文件確定。四、環(huán)評手續(xù)審批的法律審查（一）環(huán)境影響評價文件類型根據(jù)對環(huán)48四、環(huán)評手續(xù)審批的法律審查（三）中介資質(zhì)接受委托為建設(shè)項目環(huán)境影響評價提供技術(shù)服務(wù)的機構(gòu)，應(yīng)該根據(jù)其資質(zhì)證書規(guī)定的等級和評價范圍，從事環(huán)境影響評價服務(wù)，具體依據(jù)《建設(shè)項目環(huán)境影響評價資質(zhì)管理辦法》（國家環(huán)境保護總局令第26號）。實踐中存在的主要問題是不按照相關(guān)規(guī)定編制環(huán)境影響報告書或環(huán)境影響報告表，下級部門越級審批環(huán)評文件，以及評級機構(gòu)超范圍提供環(huán)境影響評價服務(wù)。銀行應(yīng)按照相關(guān)規(guī)定對這三個方面進行審查。四、環(huán)評手續(xù)審批的法律審查（三）中介資質(zhì)接受委托為建設(shè)項目環(huán)49企業(yè)貸款

法律風險企業(yè)貸款

法律風險50目錄1銀行授信業(yè)務(wù)風險概述及法律環(huán)境3刑法相關(guān)的條款2授信業(yè)務(wù)法律風險分析及防范4“四項”手續(xù)審批的法律審查目錄1銀行授信業(yè)務(wù)風險概述及法律環(huán)境3刑法相關(guān)的條款2授信業(yè)51授信業(yè)務(wù)法律環(huán)境商業(yè)銀行法監(jiān)管部門的相關(guān)規(guī)定物權(quán)法、擔保法等主體資格擔保關(guān)聯(lián)交易房地產(chǎn)/土地使用權(quán)授信業(yè)務(wù)法律環(huán)境商業(yè)銀行法監(jiān)管部門物權(quán)法、擔保法等主體資格擔52序號規(guī)制內(nèi)容相關(guān)條文條文內(nèi)容1貸款的基本原則第34

條第34條：商業(yè)銀行根據(jù)國民經(jīng)濟和社會發(fā)展的需要,在國家產(chǎn)業(yè)政策指導(dǎo)下開展貸款業(yè)務(wù)。2貸款業(yè)務(wù)內(nèi)部管理的基本準則第35、36、37

條第35條：商業(yè)銀行貸款，應(yīng)當對借款人的借款用途、償還能力、還款方式等情況進行嚴格審查。商業(yè)銀行貸款，應(yīng)當實行審貸分離、分級審批的制度。第36條商業(yè)銀行貸款，借款人應(yīng)當提供擔保。商業(yè)銀行應(yīng)當對保證人的償還能力，抵押物、質(zhì)物的權(quán)屬和價值以及實現(xiàn)抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)的可行性進行嚴格審查。經(jīng)商業(yè)銀行審查、評估，確認借款人資信良好，確能償還貸款的，可以不提供擔保。第37條商業(yè)銀行貸款，應(yīng)當與借款人訂立書面合同。合同應(yīng)當約定貸款種類、借款用途、金額、利率、還款期限、還款方式、違約責任和雙方認為需要約定的其他事項。3貸款利率的確定機制第38條第38條：商業(yè)銀行應(yīng)當按照中國人民銀行規(guī)定的貸款利率的上下限，確定貸款利率。4貸款的外部關(guān)系規(guī)則第41、42條

第41條：任何單位和個人不得強令商業(yè)銀行發(fā)放貸款或者提供擔保。商業(yè)銀行有權(quán)拒絕任何單位和個人強令要求其發(fā)放貸款或者提供擔保。第42條借款人應(yīng)當按期歸還貸款的本金和利息。借款人到期不歸還擔保貸款的，商業(yè)銀行依法享有要求保證人歸還貸款本金和利息或者就該擔保物優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。5商業(yè)銀行單一授信規(guī)則第39條第39條：商業(yè)銀行貸款，應(yīng)當遵守下列資產(chǎn)負債比例管理的規(guī)定：（四）對同一借款人的貸款余額與商業(yè)銀行資本余額的比例不得超過百分之十6關(guān)系人貸款規(guī)則第40條第40條：商業(yè)銀行不得向關(guān)系人發(fā)放信用貸款；向關(guān)系人發(fā)放擔保貸款的條件不得優(yōu)于其他借款人同類貸款的條件。前款所稱關(guān)系人是指：（一）商業(yè)銀行的董事、監(jiān)事、管理人員、信貸業(yè)務(wù)人員及其近親屬；（二）前項所列人員投資或者擔任高級管理職務(wù)的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織。（一）商業(yè)銀行法序號規(guī)制內(nèi)容相關(guān)條文條文內(nèi)容1貸款的基本原則第34

條第3453（二）監(jiān)管部門關(guān)于銀行授信業(yè)務(wù)的相關(guān)規(guī)定序號頒布部門發(fā)布日期文件名稱文號1人行1996.11.11商業(yè)銀行授權(quán)、授信管理辦法銀發(fā)（1996）403號2人行1999.1.20商業(yè)銀行實施統(tǒng)一授信制度指引（試行）銀發(fā)（1999）31號3銀監(jiān)會2004.7.16商業(yè)銀行授信工作盡職指引銀監(jiān)發(fā)（2004）51號4銀監(jiān)會2007.6.29銀行開展小企業(yè)授信工作指導(dǎo)意見銀監(jiān)發(fā)〔2007〕53號5銀監(jiān)會2007.7.3商業(yè)銀行集團客戶授信業(yè)務(wù)風險管理指引銀監(jiān)會令2007年第12號6銀監(jiān)會2007.11.23節(jié)能減排授信工作指導(dǎo)意見銀監(jiān)發(fā)（2007）83號7銀監(jiān)會2006.9.26商業(yè)銀行小企業(yè)授信工作盡職指引（試行）銀監(jiān)發(fā)〔2006〕69號8銀監(jiān)會2004.4.2商業(yè)銀行與內(nèi)部人和股東關(guān)聯(lián)交易管理辦法銀監(jiān)會令2004年第3號9銀監(jiān)會2010.2.12流動資金貸款管理暫行辦法銀監(jiān)會令2010年第1號10銀監(jiān)會2009.7.23固定資產(chǎn)貸款管理暫行辦法銀監(jiān)會令2009年第2號11銀監(jiān)會2009.7.18項目融資業(yè)務(wù)指引銀監(jiān)發(fā)〔2009〕71號12銀監(jiān)會2010.2.12個人貸款管理暫行辦法銀監(jiān)會令2009年第2號13銀監(jiān)會2007.7.3商業(yè)銀行內(nèi)部控制指引銀監(jiān)會令2007年第6號（二）監(jiān)管部門關(guān)于銀行授信業(yè)務(wù)的相關(guān)規(guī)定序號頒布部門發(fā)布日期54（三）與授信申請人主體相關(guān)的法律法規(guī)序號民事主體細分類別相關(guān)法規(guī)登記管理機關(guān)1企業(yè)法人有限責任公司《公司法》、《公司登記管理條例》工商局股份有限公司外商投資企業(yè)《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》、《公司法》、《公司登記管理條例》全民所有制《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》《企業(yè)法人登記管理條例》工商局集體所有制《鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)條例》，《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》，《鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)法》2機關(guān)法人-《地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法》等-3事業(yè)單位法人-《事業(yè)單位登記管理暫行條例》，《事業(yè)單位登記管理暫行條例實施細則》國家事業(yè)單位登記管理局4社會團體-《社會團體登記管理條例》民政部（三）與授信申請人主體相關(guān)的法律法規(guī)序號民事主體細分類別相關(guān)55續(xù)上表序號民事主體細分類別相關(guān)法規(guī)登記管理機關(guān)5其他經(jīng)濟組織個人獨資企業(yè)《個人獨資企業(yè)法》工商局合伙企業(yè)（含有限責任合伙）《合伙企業(yè)法》，《合伙企業(yè)登記管理辦法》工商局合伙型聯(lián)營企業(yè)《民法通則》工商局中外合作企業(yè)、外資企業(yè)（具有企業(yè)法人資格的除外）《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》，《外資企業(yè)法》工商局鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦等集體企業(yè)（具有企業(yè)法人資格的除外）《鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)法》工商局6個體工商戶-《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》，《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例實施細則》工商局7自然人-《居民身份證法》，《民法通則》-（二）監(jiān)管部門關(guān)于銀行授信業(yè)務(wù)的相關(guān)規(guī)定續(xù)上表序號民事主體細分類別相關(guān)法規(guī)登記管理機關(guān)5其他經(jīng)濟組織56（四）與擔保相關(guān)的法律法規(guī)序號頒布、修訂時間法規(guī)名稱相關(guān)主要司法解釋、實施細則11986.4.12《民法通則》《關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見（試行）》21995.6.30《擔保法》《關(guān)于適用《中華人民共和國擔保法》若干問題的解釋》（法釋〔2000〕44號）31999.3.15《合同法》《關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（一）》，《關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（二）》42007.3.16《物權(quán)法》暫無52005.10.27《公司法》《關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(一)》（法釋〔2006〕3號），《關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（二）》（法釋〔2008〕6號）62004.8.28《土地管理法》《土地管理法實施條例》1998.12.24（四）與擔保相關(guān)的法律法規(guī)序號頒布、修訂時間法規(guī)名稱相關(guān)主要57（四）與擔保相關(guān)的法律法規(guī)序號頒布、修訂時間法規(guī)名稱相關(guān)主要司法解釋、實施細則72007.8.30《城市房地產(chǎn)管理法》無81990.5.19《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》無92007.12.30《土地登記辦法》無101992.11.7《海商法》《最高人民法院關(guān)于海事法院拍賣被扣押船舶清償債務(wù)的規(guī)定》、《最高人民法院關(guān)于涉外海事訴訟管轄的具體規(guī)定》111995.10.30《民用航空法》無121995.5.10《票據(jù)法》最高人民法院《關(guān)于審理票據(jù)糾紛案件若干問題的規(guī)定》（法釋〔2000〕32號）（四）與擔保相關(guān)的法律法規(guī)序號頒布、修訂時間法規(guī)名稱相關(guān)主要58目錄1銀行授信業(yè)務(wù)風險概述及法律環(huán)境3刑法相關(guān)的條款2授信業(yè)務(wù)法律風險分析及防范4“四項”手續(xù)審批的法律審查目錄1銀行授信業(yè)務(wù)風險概述及法律環(huán)境3刑法相關(guān)的條款2授信業(yè)59一、授信申請人主體資格法律風險分析及防范注冊資本要求出資方式出資期限有限責任公司有限責任公司最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。一人有限責任公司最低限額為人民幣十萬元。同上股東應(yīng)當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。股份有限公司最低限額為人民幣五百萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。同有限責任公司公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。一、授信申請人主體資格法律風險分析及防范注冊資本要求出資方式60注冊資本要求出資方式出資期限全民所有制企業(yè)的財產(chǎn)屬于全民所有，國家依照所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離的原則授予企業(yè)經(jīng)營管理。企業(yè)對國家授予其經(jīng)營管理的財產(chǎn)享有占有、使用和依法處分的權(quán)利。

無規(guī)定，應(yīng)為一次性繳足集體所有制無規(guī)定無規(guī)定無規(guī)定，應(yīng)為一次性繳足中外合作經(jīng)營企業(yè)同有限責任公司、股份有限公司在依法取得中國法人資格的合作企業(yè)中，外國合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊資本的25％。中外合作者的投資或者提供的合作條件可以是現(xiàn)金、實物、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)和其他財產(chǎn)權(quán)利。中外合作者應(yīng)當依照法律、法規(guī)的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，如期履行繳足投資中外合資經(jīng)營企業(yè)同有限責任公司，在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于百分之二十五。合營者可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠房、機器設(shè)備或其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)等作價出資。外商獨資企業(yè)外資企業(yè)的注冊資本要與其經(jīng)營規(guī)模相適應(yīng)外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資，也可以用機器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等作價出資。經(jīng)審批機關(guān)批準，外國投資者也可以用其從中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。

外國投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應(yīng)當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起三年內(nèi)繳清。其中第一期出資不得少于外國投資者認繳出資額的25%，并應(yīng)當在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起九十天內(nèi)繳清。

一、授信申請人主體資格法律風險分析及防范注冊資本要求出資方式出資期限全民所有制企業(yè)的財產(chǎn)屬于全民所有61貸款證或者貸款卡未通過當?shù)刂袊嗣胥y行分行的年審2、授信申請人主體資格法律風險表現(xiàn)形式（以公司法人為例）一、授信申請人主體資格法律風險分析及防范現(xiàn)金出資比例不符合相關(guān)法律的規(guī)定出資方式不符合法律規(guī)定未按照相關(guān)法律法規(guī)和公司章程的規(guī)定分期繳納出資經(jīng)營期限在申請授信期限內(nèi)未按時在工商行政管理機關(guān)辦理年檢貸款證或者貸款卡未通過當?shù)刂袊嗣胥y行分行的年審2、授信申請62一、授信申請人主體資格法律風險分析及防范3、法律風險防范措施貸款證或貸款卡是否經(jīng)過當?shù)刂袊嗣胥y行分行的年審；企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照上載明的經(jīng)營期限是否在授信期限內(nèi)；授信業(yè)務(wù)的期限屆滿之日應(yīng)在《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》載明的經(jīng)營期限內(nèi)；現(xiàn)金出資比例及出資方式是否符合公司法的規(guī)定；《公司法》規(guī)定股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔保的財產(chǎn)等作價出資；非現(xiàn)金財產(chǎn)出資是否存在估值嚴重偏離公平價值，用于出資的非現(xiàn)金財產(chǎn)是否具備可轉(zhuǎn)讓性和變現(xiàn)能力；授信申請人是否通過工商行政管理機關(guān)的年檢；公司章程是否對公司解散有特殊約定；一、授信申請人主體資格法律風險分析及防范3、法律風險防范措施63一、授信申請人主體資格法律風險分析及防范（二）授信申請人為事業(yè)單位法人、社會團體法人時的法律風險防范授信申請人應(yīng)當按時通過年檢，即《事業(yè)單位法人證書》、《社會團體法人登記證書》應(yīng)當按時加蓋年檢戳記；貸款卡或貸款證應(yīng)當按時通過當?shù)刂袊嗣胥y行的年審，沒有按時通過年審的社會團體法人不得辦理授信業(yè)務(wù)；如果《事業(yè)單位法人證書》、《社會團體法人登記證書》載明事業(yè)單位、社會團體法人的存續(xù)期限的，授信業(yè)務(wù)的期限屆滿之日應(yīng)當在存續(xù)期限內(nèi)一、授信申請人主體資格法律風險分析及防范（二）授信申請人為事64一、授信申請人主體資格法律風險分析及防范（三）機關(guān)法人機關(guān)法人包括權(quán)力機關(guān)法人、行政機關(guān)法人和司法機關(guān)法人，《貸款通則》第17條規(guī)定借款人應(yīng)當是經(jīng)工商行政管理機關(guān)（或主管機關(guān)）核準登記的企（事）業(yè)法人、其他經(jīng)濟組織、個體工商戶或具有中華人民共和國國籍的具有完全民事行為能力的自然人，不包括機關(guān)法人。銀行不能接受國家機關(guān)的申請向其發(fā)放商業(yè)貸款。（四）企業(yè)間借貸《貸款通則》第六十一條企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務(wù)。一、授信申請人主體資格法律風險分析及防范（三）機關(guān)法人機65一、授信申請人主體資格法律風險分析及防范（五）授信申請人為其他經(jīng)濟組織時的法律風險防范1、其他經(jīng)濟組織的內(nèi)涵其他經(jīng)濟組織是指依法成立，有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織。包括個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、合伙型聯(lián)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)（具有企業(yè)法人資格的除外）、外資企業(yè)（具有企業(yè)法人資格的除外）、經(jīng)核準登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦等集體企業(yè)。2、法律風險防范措施應(yīng)當持有《營業(yè)執(zhí)照》或有關(guān)部門的核準文件、貸款卡或貸款證以及《組織機構(gòu)代碼證》；授信業(yè)務(wù)的期限屆滿之日應(yīng)在《營業(yè)執(zhí)照》載明的經(jīng)營期限內(nèi)；應(yīng)當通過年檢一、授信申請人主體資格法律風險分析及防范（五）授信申請人為其66一、授信申請人主體資格法律風險分析及防范（四）授信申請人為個體工商戶、自然人時的法律風險防范對個體工商戶的主體資格法律風險防范主要是對授信申請人提供的身份證、《個體工商戶營業(yè)執(zhí)照》等進行審查，審查要點同上。申請人應(yīng)為完全民事行為能力人。自然人要具有完全民事行為能力。一、授信申請人主體資格法律風險分析及防范（四）授信申請人為個67二、授信申請人決策文件法律風險分析及防范（以公司法人為例）（一）法律風險來源申請授信決策文件是指授信申請人的內(nèi)部決策機關(guān)依據(jù)內(nèi)部組織性文件或者法律規(guī)定的程序做出的以授信申請人名義向銀行申請辦理授信業(yè)務(wù)的決策性文件以及其他有關(guān)文件如果缺乏申請授信決策文件或者申請授信決策文件存在法律瑕疵，授信申請人與銀行簽訂的授信合同以及相應(yīng)擔保合同可能會被認定無效或部分無效。如公司章程、股東會（股東大會）決議、董事會決議、法定代表人或主要負責人的證明文件和委托文件等。二、授信申請人決策文件法律風險分析及防范（以公司法人為例）（68二、授信申請人決策文件法律風險分析及防范（以公司法人為例）（二）法律風險分析及防范1、對公司章程進行審查2、對股東會（大會）決議或董事會決議進行審查3、對法定代表人或主要負責人身份證明書進行審查4、對法定代表人或主要負責人授權(quán)委托書進行審查二、授信申請人決策文件法律風險分析及防范（以公司法人為例）（69三、擔保人主體資格法律風險分析及防范1、國家機關(guān)國家機關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國務(wù)院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的除外（擔保法第8條）。2、公益性事業(yè)單位、社會團體學校、幼兒園、醫(yī)院、廣播電臺、電視臺等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人（擔保法第9條）。3、企業(yè)法人的分支機構(gòu)企業(yè)法人的分支機構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)提供保證的，保證合同無效（擔保法第10條）。（一）不得或限制為保證人的主體三、擔保人主體資格法律風險分析及防范1、國家機關(guān)國家機關(guān)不得70三、擔保人主體資格法律風險分析及防范4、企業(yè)法人職能部門企業(yè)法人職能部門不得為保證人（擔保法第10條）；債權(quán)人知道或者應(yīng)當知道保證人為企業(yè)法人的職能部門的，保證合同無效，因此造成的損失由債權(quán)人自行承擔，保證人的職能部門及企業(yè)法人不承擔責任。如果債權(quán)人不知道保證人是企業(yè)法人的職能部門的，參照企業(yè)法人的分支機構(gòu)提供保證的規(guī)定處理。5、公司法第15條：公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔連帶責任的出資人三、擔保人主體資格法律風險分析及防范4、企業(yè)法人職能部門71三、擔保人主體資格法律風險分析及防范（二）無效擔保合同的法律后果1、主合同有效而擔保合同無效2、主合同無效而擔保合同無效擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的三分之一。債權(quán)人無過錯的，擔保人與債務(wù)人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟損失，承擔連帶賠償責任；債權(quán)人、擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的二分之一。主合同無效而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o效，擔保人無過錯的，擔保人不承擔民事責任；三、擔保人主體資格法律風險分析及防范（二）無效擔保合同的法律72四、擔保人決策文件法律風險分析及防范（一）法律風險來源《公司法》第16條：公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司法第105條：本法和公司章程規(guī)定公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對外提供擔保等事項必須經(jīng)股東大會作出決議的，董事會應(yīng)當及時召集股東大會會議，由股東大會就上述事項進行表決。公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過”。。

四、擔保人決策文件法律風險分析及防范（一）法律風險來源《公司73公司法第122條：“上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過”四、擔保人決策文件法律風險分析及防范（一）法律風險來源公司法第149條：董事、高級管理人員不得有下列行為：……（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保；……公司法第122條：“上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔74四、擔保人決策文件法律風險分析及防范（二）法律風險分析及防范1、擔保人未按照公司法以及公司章程的規(guī)定程序同意提供保證擔?；蛞怨举Y產(chǎn)提供擔保。2、在授信申請人是擔保人股東或?qū)嶋H控制人情況下，未按照公司法的規(guī)定由股東會（大會）作出決議。3、在擔保人是上市公司，且擔保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的，未按照公司法第122條的規(guī)定，由出席股東大會的股東所持表決權(quán)三分之二以上決議通過。4、公司章程中規(guī)定擔?？傤~或單項擔保限額的，董事會或股東（大）會決議內(nèi)容超出公司章程規(guī)定的擔?？傤~或單項擔保限額，超出部分可能無效。

四、擔保人決策文件法律風險分析及防范（二）法律風險分析及防范75四、擔保人決策文件法律風險分析及防范（二）法律風險分析及防范銀行可從以下幾方面防范因公司提供擔保的決策程序和內(nèi)容不符合公司法和公司章程規(guī)定而造成擔保合同無效或部分無效的法律風險：對公司章程進行審查對股東（大）會或董事會決議進行審查對擔保合同蓋具的公章是否真實、合同簽訂人有無公司合法授權(quán)必須進行實質(zhì)審查對上市公司對外擔保的審查四、擔保人決策文件法律風險分析及防范（二）法律風險分析及防范76五、擔保物（權(quán)利）法律風險分析及防范（一）法律風險來源可以抵押的財產(chǎn)不得抵押的財產(chǎn)（一）建筑物和其他土地附著物；（二）建設(shè)用地使用權(quán)；（三）以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)；（四）生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通運輸工具；（七）法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。抵押人可以將前款所列財產(chǎn)一并抵押。（一）土地所有權(quán)；（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但法律規(guī)定可以抵押的除外；（三）學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施；（四）所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)；（五）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)。五、擔保物（權(quán)利）法律風險分析及防范（一）法律風險來源可以抵77可以抵押的土地使用權(quán)1.擔保法34條抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)；2.物權(quán)法183條鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的建設(shè)用地使用權(quán)不得單獨抵押。以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押?？梢缘盅旱耐恋厥褂脵?quán)1.擔保法34條抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包78五、擔保物（權(quán)利）法律風險分析及防范序號不得抵押的財產(chǎn)法規(guī)名稱1列入文物保護的建筑物和有重要紀念意義的其他建筑物《城市房地產(chǎn)抵押管理辦法》第8條2已依法公告列入拆遷范圍的房地產(chǎn)《城市房地產(chǎn)抵押管理辦法》第8條3以法定程序確認為違法、違章的建筑物不得抵押《擔保法解釋》第48條4發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓?！豆痉ā返?42條5公司董事、監(jiān)事、高級管理人員所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份?！豆痉ā返?42條五、擔保物（權(quán)利）法律風險分析及防范序號不得抵押的財產(chǎn)法規(guī)名79五、擔保物（權(quán)利）法律風險分析及防范序號不得抵押的財產(chǎn)法規(guī)名稱6不得接受授信銀行股東以授信銀行股權(quán)向授信銀行提供的質(zhì)押《公司法》第143條7出票人在票據(jù)上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣的票據(jù)不得質(zhì)押《關(guān)于審理票據(jù)糾紛案件若干問題的規(guī)定》第53條8“出口退稅權(quán)”或者“出口退稅款”不能設(shè)定質(zhì)押，但出口退稅專用賬戶可以用于質(zhì)押《最高人民法院關(guān)于審理出口退稅托管賬戶質(zhì)押貸款案件有關(guān)問題的規(guī)定》9鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的建設(shè)用地使用權(quán)不得單獨抵押?！段餀?quán)法》183條五、擔保物（權(quán)利）法律風險分析及防范序號不得抵押的財產(chǎn)法規(guī)名80五、擔保物（權(quán)利）法律風險分析及防范物權(quán)法第5條明確規(guī)定了物權(quán)法定原則：物權(quán)的種類和內(nèi)容，由法律規(guī)定。這條規(guī)定會對之前銀行基于行政法規(guī)或監(jiān)管規(guī)章確立的擔保物權(quán)的合法有效性產(chǎn)生影響，一些在銀行業(yè)實踐中已經(jīng)得到普遍認可，但缺乏法律法規(guī)肯定的擔保權(quán)利，也有可能被法院所否認?！段餀?quán)法》第17、19條確立的登記效力規(guī)則包含了以下內(nèi)容：（1）強調(diào)了不動產(chǎn)權(quán)屬證書的基本法律地位（2）比較了不動產(chǎn)權(quán)屬證書與不動產(chǎn)登記簿記載內(nèi)容的法律效力，并且明確規(guī)定原則上后者優(yōu)于前者。（3）確立了“預(yù)告登記”制度，經(jīng)過預(yù)告登記的不動產(chǎn)之轉(zhuǎn)讓，必須經(jīng)過權(quán)利人同意，否則轉(zhuǎn)讓不發(fā)生物權(quán)效力。（4）如果銀行在信貸審查時僅僅審查不動產(chǎn)權(quán)屬證書，不關(guān)注不動產(chǎn)權(quán)屬證書與不動產(chǎn)登記簿是否一致，也可能會造成法律風險。五、擔保物（權(quán)利）法律風險分析及防范物權(quán)法第5條明確規(guī)定了物81五、擔保物（權(quán)利）法律風險分析及防范（二）法律風險分析及防范《物權(quán)法》就設(shè)立擔保存在依賴性，主合同無效可能導(dǎo)致?lián)Ｎ餀?quán)合同無效物權(quán)的合同與主債權(quán)合同的關(guān)系問題作了明確規(guī)定，擔保物權(quán)合同對主合同效力，進而也不再享有擔保物權(quán)。以建設(shè)用地使用權(quán)抵押來說明風險的防范1、國有建設(shè)用地使用權(quán)抵押2、集體建設(shè)用地使用權(quán)抵押五、擔保物（權(quán)利）法律風險分析及防范（二）法律風險分析及防范82五、擔保物（權(quán)利）法律風險分析及防范（二）法律風險分析及防范《物權(quán)法》就設(shè)立擔保存在依賴性，主合同無效可能導(dǎo)致?lián)Ｎ餀?quán)合同無效物權(quán)的合同與主債權(quán)合同的關(guān)系問題作了明確規(guī)定，擔保物權(quán)合同對主合同效力，進而也不再享有擔保物權(quán)。以建設(shè)用地使用權(quán)抵押來說明風險的防范1、國有建設(shè)用地使用權(quán)抵押2、集體建設(shè)用地使用權(quán)抵押五、擔保物（權(quán)利）法律風險分析及防范（二）法律風險分析及防范83五、擔保物（權(quán)利）法律風險分析及防范（二）法律風險分析及防范關(guān)于非典型擔保的法律問題實踐中，除了《物權(quán)法》、《擔保法》明文規(guī)定的擔保外，還有很多非典型擔保。我國法院在審判實務(wù)中認可的非典型擔保包括：金錢擔保（押金、保證金等）、帳戶質(zhì)押（進出口退稅托管賬戶質(zhì)押、委托理財經(jīng)濟賬戶質(zhì)押）、收費權(quán)質(zhì)押（公路橋梁、公路隧道或者公路渡口等不動產(chǎn)收益質(zhì)押）、讓與擔保（房屋按揭、進口押匯、回租賃、封閉式國債回購等）以及所有權(quán)保留等。在《物權(quán)法》施行前，《擔保法》第75條第4項規(guī)定，權(quán)利質(zhì)押的標的還包括“依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利”，因此法院可以據(jù)此認定非典型擔保的物權(quán)效力，但《物權(quán)法》施行后，由于物權(quán)法明文規(guī)定物權(quán)法定原則，當事人不能通過合同方式創(chuàng)設(shè)法律、法規(guī)未明文規(guī)定的物權(quán)。最高人民對非典型擔保的司法態(tài)度為，承認非典型擔保的合同效力，但依據(jù)物權(quán)法定原則，并不因此承認其具有物權(quán)擔保效力。因此，銀行在實踐中，對于有物權(quán)內(nèi)容非典型性擔保，應(yīng)主動設(shè)置條件防止意外發(fā)生，不能指望法院認可其對抗第三人的效力五、擔保物（權(quán)利）法律風險分析及防范（二）法律風險分析及防范84六、擔保登記的法律風險分析及防范（一）法律風險來源根據(jù)《擔保法》、《物權(quán)法》的相關(guān)規(guī)定，擔保登記是擔保物權(quán)的生效要件或者對抗要件（二）法律風險分析及防范下表列舉了常見的擔保物及登記機關(guān)：以建筑物和其他土地附著物、建設(shè)用地使用權(quán)、以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)以及正在建造中的建筑物必須辦理抵押登記，抵押權(quán)自登記時設(shè)立；以生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品，產(chǎn)品，交通運輸工具，正在建造的船舶、航空器以及企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。六、擔保登記的法律風險分析及防范（一）法律風險來源根據(jù)《擔保85六、擔保登記的法律風險分析及防范序號擔保物（權(quán)利）登記機關(guān)1地上無定著物的土地使用權(quán)核發(fā)土地使用權(quán)證書的土地管理部門2城市房地產(chǎn)或鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的廠房等建筑物縣級以上人民政府規(guī)定的部門3企業(yè)設(shè)備和其他動產(chǎn)抵押物所在地工商行政管理部門4林木縣級以上林業(yè)主管部門5機動車核發(fā)《機動車登記證書》的公安機關(guān)交通管理部門的車輛管理所6船舶核發(fā)《船舶所有權(quán)登記證書》的船籍港船舶登記機關(guān)7民用航空器國務(wù)院民用航空主管部門六、擔保登記的法律風險分析及防范序號擔保物（權(quán)利）登記機關(guān)186六、擔保登記的法律風險分析及防范序號擔保物（權(quán)利）登記機關(guān)8有限責任公司/非上市股份有限公司股權(quán)/股份工商行政管理部門9上市公司股票、基金份額證券登記結(jié)算機構(gòu)10公路收費權(quán)地級市以上交通管理部門11記賬式國債中央證券登記結(jié)算公司（出質(zhì)國債上市流通的）；中央國債登記結(jié)算公司（出質(zhì)國債不上市流動的）12專利權(quán)國家專利局13著作權(quán)國家版權(quán)局指定的專門機構(gòu)14商標權(quán)國家工商行政管理局商標局15應(yīng)收賬款中國人民銀行征信中心16企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押抵押人所在地工商行政管理部門六、擔保登記的法律風險分析及防范序號擔保物（權(quán)利）登記機關(guān)887七、土地使用權(quán)抵押的法律風險（一）土地使用權(quán)取得的方式-出讓取得土地使用權(quán)出讓是指國家以土地所有者的身份將土地使用權(quán)在一定年限內(nèi)讓與土地使用者，并由土地使用者向國家支付土地使用權(quán)出讓金的行為。土地使用權(quán)出讓可以采?。簠f(xié)議、招標、拍賣等方式。土地使用者應(yīng)當按照土地使用權(quán)出