第六篇 出口合同商定

第二十章出口交易磋商和合同訂立交易磋商形式內(nèi)容訂立合同合同成立的法律程序

書面合同的簽定12/22/20221第一節(jié)出口交易磋商的形式和內(nèi)容交易磋商的形式：口頭：面談（客戶來訪，參加交易會，出國推銷等）、電話書面：信函、電報、電傳、傳真、電子郵件等交易磋商的內(nèi)容：六大交易條件：質(zhì)量，數(shù)量，包裝，價格，交貨和支付條件（即合同條款）其他交易條件：檢驗，索賠，不可抗力和仲裁12/22/20222一般交易條件Generaltermsandconditions:出口商或進口商為出售或進口商為購買貨物而擬訂的對每筆交易都適用的一套共性的交易條件，也稱為格式條款。一般都印在出口商或進口商自行設(shè)計和印刷的合同格式的背面或格式正面的下部?？梢愿鶕?jù)實際業(yè)務情況對一般交易條件進行改動，我國《合同法》規(guī)定，格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。12/22/20223第二節(jié)出口交易磋商的一般程序

1.詢盤：(enquiry)又稱詢價，是指交易的一方為購買或出售某種商品，向?qū)Ψ娇陬^或書面發(fā)出的探詢交易條件的過程。

法律上稱“邀請要約”，不具有法律約束力，也不是交易磋商的必經(jīng)程序，但往往是一筆交易的起點。表示詢盤的術(shù)語：Pleaseadvise/quote/offer…Interestedin…please…12/22/20224發(fā)盤（offer）2.發(fā)盤(offer)又稱發(fā)價，是指交易的一方向另一方提出一定的交易條件，并表示愿意這些條件達成交易并簽訂合同的一種口頭或書面的表示。發(fā)盤人可以是買方(offer)，也可以是賣方(bid),又稱為遞價。法律上稱“要約”，在其有效期內(nèi)對發(fā)盤人具有法律約束力，是交易磋商的必經(jīng)程序之一。表示發(fā)盤的術(shù)語offer;firmoffer;quote;supply;book;order;bid;firmbid…12/22/20225發(fā)盤的內(nèi)容根據(jù)公約規(guī)定,一項發(fā)盤的內(nèi)容必須十分肯定,只有具備下列條件才算十分確定.1)標明貨物名稱2)明示或默示數(shù)量3)明示或默示價格12/22/20226還盤（counter-offer）3.還盤又稱還價，是受盤人不同意或不完全同意發(fā)盤中的內(nèi)容或條件而提出自己的修改意見或條件的表示。還盤也不是交易磋商的必須內(nèi)容。法律上稱“反要約”，既是受盤人對發(fā)盤的拒絕，又是一項新的發(fā)盤。一項發(fā)盤被還盤即失效。12/22/20227還盤對發(fā)盤做出實質(zhì)性的修改,構(gòu)成還盤,對下列條件屬于實質(zhì)性添加或修改.1.品質(zhì)2.數(shù)量3.價格4.支付12/22/20228接受（acceptance）4.接受：是指受盤人在發(fā)盤有效期內(nèi)無條件同意發(fā)盤的全部內(nèi)容，并愿意據(jù)此簽訂合同的一種口頭或書面的表示。法律上稱“承諾”，一方發(fā)盤被受盤人接受，交易即告達成，合同即告成立。是交易磋商的必經(jīng)程序之一。表示接受的術(shù)語accept;agree;confirm12/22/20229第三節(jié)出口合同的訂立合同成立的兩個關(guān)鍵法律程序

發(fā)盤接受書面合同的簽定12/22/202210合同成立的法律程序——發(fā)盤根據(jù)《公約》對發(fā)盤的解釋，一個發(fā)盤的構(gòu)成必須具備下列四個條件

1.向一個或一個以上特定的受盤人發(fā)出：必須有受盤人的名稱，2.發(fā)盤內(nèi)容必須十分確定

《公約》規(guī)定，至少應列明貨物品名及質(zhì)量、數(shù)量或確定數(shù)量的方法、價格或確定價格的方法三項條件

3.表明訂約意旨:發(fā)盤人于得到接受時承擔與受盤人按發(fā)盤條件訂立合同的責任。如未表明承受約束的意旨，或有保留或限制性條件，則被視為邀請發(fā)盤。4.送達受盤人12/22/202211發(fā)盤的有效期指可供受盤人對發(fā)盤作出接受的時間或期限，有效期可以是明確的，也可以是不明確，按法律在合理的一段時間內(nèi)有效。合理時間的開始計算從電報或信件載明的日期計算，如沒有，按信封日期計算，以電話，電傳，電子數(shù)據(jù)等傳送的，以到達收盤人時開始計算。這一期限有雙重意義：一方面它約束發(fā)盤人，使發(fā)盤人承擔義務，在有效期內(nèi)不能任意撤消或修改發(fā)盤的內(nèi)容，過期則不再受其約束；另一方面也是約束受盤人，只有在有效期內(nèi)做出接受，才有法律效力。12/22/202212發(fā)盤的終止（失效）在發(fā)盤規(guī)定的有效期內(nèi)未被接受。發(fā)盤被發(fā)盤人依法撤銷。被受盤人還盤或拒絕。發(fā)盤人發(fā)盤后發(fā)生不可抗力事件，如政府發(fā)布禁令或限制措施造成發(fā)盤失效。發(fā)盤人或受盤人在發(fā)盤被接受前喪失行為能力。12/22/202213發(fā)盤的撤回和撤銷發(fā)盤的撤回（withdrawal)《公約》規(guī)定，發(fā)盤可以撤回，在撤回通知在發(fā)盤送達被發(fā)盤人之前或同時送達。只適用于電報，信件方式發(fā)盤。發(fā)盤的撤銷（revocation)發(fā)盤可以撤銷，如撤銷通知在收盤人發(fā)出接受通知前送達受盤人，除了1）明確規(guī)定在一定有效期內(nèi)是不可撤銷的2）受盤人有理由相信發(fā)盤是不可撤銷的，并以采取了一定的行動。12/22/202214分析A公司于5日上午用普通電報向國外發(fā)盤，報出原色布20000米，每米CIFXX港0.77美圓，兩小時后，業(yè)務人員發(fā)現(xiàn)每米應該為0.87美圓，問此事如何處理？如果A公司用傳真報價，又該如何處理？12/22/202215合同成立的法律程序——接受根據(jù)《公約》的解釋，構(gòu)成有效的接受要具備以下四個條件

1）必須由特定的受盤人做出2）接受必須表示出來：用聲明表示/用做出行為表示（注意我國加入公約時對合同形式的保留）3）接受的內(nèi)容須與發(fā)盤的內(nèi)容相符：公約規(guī)定：如實質(zhì)性變更條件，則視為拒絕發(fā)盤，非實質(zhì)性變更條件，如發(fā)盤人沒有及時表示反對，則構(gòu)成接受。4）接受通知須在發(fā)盤的有效期內(nèi)送達發(fā)盤人：英美：投郵生效原則大陸法：到達生效原則公約：到達生效原則12/22/202216對原發(fā)盤進行了修改的“接受”“有條件的接受”——對發(fā)盤的內(nèi)容作了增加、限制或修改的“接受”，原則上不能成為有效的接受，應屬于還盤。但是，《公約》對此作了較靈活的規(guī)定，即對原發(fā)盤進行了修改的“接受”應分為兩種情況來處理：實質(zhì)性修改（價格、付款、質(zhì)量、數(shù)量、交貨地點和時間、索賠、爭端的解決等）：構(gòu)成還盤，接受無效非實質(zhì)性修改：發(fā)盤人不及時提出異議，即有效12/22/202217案例分析5月20日，A公司向老客戶B公司發(fā)盤：“可供一級紅棗100公噸，每公噸500美元CIF倫敦，海運包裝。簽約后即裝船不可撤消信用證付款，請速復電。”B公司立即電復“你20日電我方接受，用麻袋包裝，內(nèi)加一層塑料袋?！庇捎贏公司一時沒有麻袋，故立即回電：“布包裝內(nèi)加一層塑料袋?！贝撕?，對方未予答復。A公司便著手備貨。問：合同是否成立？為什么？12/22/202218“遲到的接受”由于各種原因，導致受盤的接受通知晚于發(fā)盤人規(guī)定的有效期送達，這在法律上稱為“遲到的接受”。受盤人主觀原因造成“遲到”，則接受無效，發(fā)盤人不受其約束。但也有例外的情況，關(guān)鍵取決于發(fā)盤人的意愿，如其及時確認，則仍有效；傳遞等客觀原因造成“遲到”，如發(fā)盤人不及時確認其無效，則仍有效。12/22/202219接受的撤回接受可以撤回，在撤回通知先于接受或與接受同時到達發(fā)盤人為限，但對電話，傳真，電子數(shù)據(jù)交換等手段無效。到達發(fā)盤人后合同就生效，如果撤回就相當于違約。12/22/202220案例我某公司于7月16日收到法國某公司發(fā)盤：“馬口鐵500公噸，單價545美元CFR中國口岸，8月份裝運，即期L/C支付，限7月20日付到有效”。我方于17日復電：“若單價500美元CFR中國口岸可接受，履約中如有爭議，在中國仲裁”。法國公司當日復電：“市場堅挺，價不能減，仲裁條件可接受，速復”。此時馬口鐵價格確實趨漲。我方于19日復電：“接受你方16日發(fā)盤，L/C已由中國銀行開出?！苯Y(jié)果對方退回L/C。合同是否成立？12/22/202221案例分析合同并未成立。我方19日電并不是有效的接受，因為16日的法商發(fā)盤經(jīng)我方17日還盤已經(jīng)失效，法商不再受約束。我方應接受的是法國公司17日復電。12/22/202222第五節(jié)書面合同的簽定書面合同的作用

作為合同成立的證據(jù)作為履行合同的依據(jù)有時作為合同生效的條件書面合同的內(nèi)容約首（合同名稱、訂約雙方當事人的名稱地址、定約意圖等）本文（交易條件、雙方當事人的權(quán)力和義務）約尾（合同的份數(shù)、效力、訂約時間、地點以及生效時間等）12/22/202223合同成立的條件1當事人必須具備訂立合同的行為能力2合同必須有對價或