《民事訴訟法》課程教案

民事訴訟法學(xué)

民事訴訟學(xué)習(xí)方法（導(dǎo)論）1.民事訴訟法的重要性2.民事訴訟法的淵源民事訴訟法有形式與實(shí)質(zhì)之分。3.理論與實(shí)踐相結(jié)合4.思維路徑第一，事實(shí)判斷問題。第二，價(jià)值判斷問題。5.民事訴訟法與民法的關(guān)系6.司法改革的最新政策十八屆三中四中全會(huì)有關(guān)論述九、推進(jìn)法治中國建設(shè)

建設(shè)法治中國，必須堅(jiān)持依法治國、依法執(zhí)政、依法行政共同推進(jìn)，堅(jiān)持法治國家、法治政府、法治社會(huì)一體建設(shè)。深化司法體制改革，加快建設(shè)公正高效權(quán)威的社會(huì)主義司法制度，維護(hù)人民權(quán)益，讓人民群眾在每一個(gè)司法案件中都感受到公平正義。

（30）維護(hù)憲法法律權(quán)威。憲法是保證黨和國家興旺發(fā)達(dá)、長治久安的根本法，具有最高權(quán)威。要進(jìn)一步健全憲法實(shí)施監(jiān)督機(jī)制和程序，把全面貫徹實(shí)施憲法提高到一個(gè)新水平。建立健全全社會(huì)忠于、遵守、維護(hù)、運(yùn)用憲法法律的制度。堅(jiān)持法律面前人人平等，任何組織或者個(gè)人都不得有超越憲法法律的特權(quán)，一切違反憲法法律的行為都必須予以追究。

普遍建立法律顧問制度。完善規(guī)范性文件、重大決策合法性審查機(jī)制。建立科學(xué)的法治建設(shè)指標(biāo)體系和考核標(biāo)準(zhǔn)。健全法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件備案審查制度。健全社會(huì)普法教育機(jī)制，增強(qiáng)全民法治觀念。逐步增加有地方立法權(quán)的較大的市數(shù)量。

（31）深化行政執(zhí)法體制改革。整合執(zhí)法主體，相對集中執(zhí)法權(quán)，推進(jìn)綜合執(zhí)法，著力解決權(quán)責(zé)交叉、多頭執(zhí)法問題，建立權(quán)責(zé)統(tǒng)一、權(quán)威高效的行政執(zhí)法體制。減少行政執(zhí)法層級(jí)，加強(qiáng)食品藥品、安全生產(chǎn)、環(huán)境保護(hù)、勞動(dòng)保障、海域海島等重點(diǎn)領(lǐng)域基層執(zhí)法力量。理順城管執(zhí)法體制，提高執(zhí)法和服務(wù)水平。

完善行政執(zhí)法程序，規(guī)范執(zhí)法自由裁量權(quán)，加強(qiáng)對行政執(zhí)法的監(jiān)督，全面落實(shí)行政執(zhí)法責(zé)任制和執(zhí)法經(jīng)費(fèi)由財(cái)政保障制度，做到嚴(yán)格規(guī)范公正文明執(zhí)法。完善行政執(zhí)法與刑事司法銜接機(jī)制。

（32）確保依法獨(dú)立公正行使審判權(quán)檢察權(quán)。改革司法管理體制，推動(dòng)省以下地方法院、檢察院人財(cái)物統(tǒng)一管理，探索建立與行政區(qū)劃適當(dāng)分離的司法管轄制度，保證國家法律統(tǒng)一正確實(shí)施。

建立符合職業(yè)特點(diǎn)的司法人員管理制度，健全法官、檢察官、人民警察統(tǒng)一招錄、有序交流、逐級(jí)遴選機(jī)制，完善司法人員分類管理制度，健全法官、檢察官、人民警察職業(yè)保障制度。

（33）健全司法權(quán)力運(yùn)行機(jī)制。優(yōu)化司法職權(quán)配置，健全司法權(quán)力分工負(fù)責(zé)、互相配合、互相制約機(jī)制，加強(qiáng)和規(guī)范對司法活動(dòng)的法律監(jiān)督和社會(huì)監(jiān)督。

改革審判委員會(huì)制度，完善主審法官、合議庭辦案責(zé)任制，讓審理者裁判、由裁判者負(fù)責(zé)。明確各級(jí)法院職能定位，規(guī)范上下級(jí)法院審級(jí)監(jiān)督關(guān)系。

推進(jìn)審判公開、檢務(wù)公開，錄制并保留全程庭審資料。增強(qiáng)法律文書說理性，推動(dòng)公開法院生效裁判文書。嚴(yán)格規(guī)范減刑、假釋、保外就醫(yī)程序，強(qiáng)化監(jiān)督制度。廣泛實(shí)行人民陪審員、人民監(jiān)督員制度，拓寬人民群眾有序參與司法渠道。

（34）完善人權(quán)司法保障制度。國家尊重和保障人權(quán)。進(jìn)一步規(guī)范查封、扣押、凍結(jié)、處理涉案財(cái)物的司法程序。健全錯(cuò)案防止、糾正、責(zé)任追究機(jī)制，嚴(yán)禁刑訊逼供、體罰虐待，嚴(yán)格實(shí)行非法證據(jù)排除規(guī)則。逐步減少適用死刑罪名。

廢止勞動(dòng)教養(yǎng)制度，完善對違法犯罪行為的懲治和矯正法律，健全社區(qū)矯正制度。

健全國家司法救助制度，完善法律援助制度。完善律師執(zhí)業(yè)權(quán)利保障機(jī)制和違法違規(guī)執(zhí)業(yè)懲戒制度，加強(qiáng)職業(yè)道德建設(shè)，發(fā)揮律師在依法維護(hù)公民和法人合法權(quán)益方面的重要作用。四中全會(huì)論述四、保證公正司法，提高司法公信力(一)完善確保依法獨(dú)立公正行使審判權(quán)和檢察權(quán)的制度。各級(jí)黨政機(jī)關(guān)和領(lǐng)導(dǎo)干部要支持法院、檢察院依法獨(dú)立公正行使職權(quán)。建立領(lǐng)導(dǎo)干部干預(yù)司法活動(dòng)、插手具體案件處理的記錄、通報(bào)和責(zé)任追究制度。任何黨政機(jī)關(guān)和領(lǐng)導(dǎo)干部都不得讓司法機(jī)關(guān)做違反法定職責(zé)、有礙司法公正的事情，任何司法機(jī)關(guān)都不得執(zhí)行黨政機(jī)關(guān)和領(lǐng)導(dǎo)干部違法干預(yù)司法活動(dòng)的要求。對干預(yù)司法機(jī)關(guān)辦案的，給予黨紀(jì)政紀(jì)處分;造成冤假錯(cuò)案或者其他嚴(yán)重后果的，依法追究刑事責(zé)任。

健全行政機(jī)關(guān)依法出庭應(yīng)訴、支持法院受理行政案件、尊重并執(zhí)行法院生效裁判的制度。完善懲戒妨礙司法機(jī)關(guān)依法行使職權(quán)、拒不執(zhí)行生效裁判和決定、藐視法庭權(quán)威等違法犯罪行為的法律規(guī)定。建立健全司法人員履行法定職責(zé)保護(hù)機(jī)制。非因法定事由，非經(jīng)法定程序，不得將法官、檢察官調(diào)離、辭退或者作出免職、降級(jí)等處分。

(二)優(yōu)化司法職權(quán)配置。健全公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)、司法行政機(jī)關(guān)各司其職，偵查權(quán)、檢察權(quán)、審判權(quán)、執(zhí)行權(quán)相互配合、相互制約的體制機(jī)制。完善司法體制，推動(dòng)實(shí)行審判權(quán)和執(zhí)行權(quán)相分離的體制改革試點(diǎn)。完善刑罰執(zhí)行制度，統(tǒng)一刑罰執(zhí)行體制。改革司法機(jī)關(guān)人財(cái)物管理體制，探索實(shí)行法院、檢察院司法行政事務(wù)管理權(quán)和審判權(quán)、檢察權(quán)相分離。

最高人民法院設(shè)立巡回法庭，審理跨行政區(qū)域重大行政和民商事案件。探索設(shè)立跨行政區(qū)劃的人民法院和人民檢察院，辦理跨地區(qū)案件。完善行政訴訟體制機(jī)制，合理調(diào)整行政訴訟案件管轄制度，切實(shí)解決行政訴訟立案難、審理難、執(zhí)行難等突出問題。改革法院案件受理制度，變立案審查制為立案登記制，對人民法院依法應(yīng)該受理的案件，做到有案必立、有訴必理，保障當(dāng)事人訴權(quán)。加大對虛假訴訟、惡意訴訟、無理纏訴行為的懲治力度。完善刑事訴訟中認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度。

第一章民事訴訟

第一節(jié)民事糾紛與民事訴訟引例王某與某公司勞動(dòng)糾紛2002年7月，王某被某公司聘任為銷售員，但是王某與該公司沒有簽訂勞動(dòng)合同。之后，王某業(yè)績非常優(yōu)秀，受到公司的獎(jiǎng)勵(lì)。但是，在2004年5月到7月期間，王某的銷售業(yè)績不佳，公司以此為由，減發(fā)了王某這3個(gè)月的工資。2004年8月2日，王某要求公司補(bǔ)足所欠工資，公司不同意。經(jīng)過多次協(xié)商，公司仍不補(bǔ)足所欠王某的工資。2004年10月12日，王某申請勞動(dòng)仲裁，請求公司補(bǔ)足所欠工資。勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)根據(jù)《勞動(dòng)法》第82條之規(guī)定，以王某的仲裁申請超過60日期限為由，作出不予受理的決定。一、民事糾紛（一）民事糾紛的概念和特征1.概念。民事糾紛，是指平等主體之間發(fā)生的，以民事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)糾紛。2.特征：（1）糾紛主體之間的法律地位具有平等性。（2）糾紛權(quán)利義務(wù)內(nèi)容具有民事性。（3）糾紛的解決具有可處分性。（4）產(chǎn)生原因包括對實(shí)體法未規(guī)定的權(quán)益的侵犯（二）民事糾紛解決機(jī)制民事糾紛解決機(jī)制，就是在一定社會(huì)中實(shí)行的，解決和消除民事糾紛的一整套制度和方式。1.私力救濟(jì)：指在沒有第三方以中立名義介入糾紛解決的情形下，當(dāng)事人依靠自身或私人力量，解決糾紛，實(shí)現(xiàn)權(quán)利，包括武力、說服、權(quán)威等。2.社會(huì)型救濟(jì)：指基于糾紛主體的合意，依靠社會(huì)力量解決民事糾紛的機(jī)制，包括調(diào)解（訴訟外調(diào)解）和仲裁。3.公力救濟(jì)：指國家設(shè)置的，通過國家公權(quán)力強(qiáng)制性解決糾紛的機(jī)制，包括行政救濟(jì)和司法救濟(jì)。二、民事訴訟（一）民事訴訟的概念和特征1.概念。民事訴訟，是指人民法院在雙方當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下，在審理民事訴訟案件的過程中所進(jìn)行的各種訴訟活動(dòng)，以及由這些活動(dòng)所產(chǎn)生的各種訴訟法律關(guān)系的總和。民事訴訟由訴訟活動(dòng)和訴訟關(guān)系構(gòu)成。訴訟活動(dòng)是指人民法院和訴訟參與人圍繞案件的解決所進(jìn)行的能夠產(chǎn)生一定法律后果的活動(dòng)，既包括人民法院的審判活動(dòng)，也包括訴訟參與人的訴訟活動(dòng)。訴訟活動(dòng)必須是人民法院和訴訟參與人在訴訟過程中所進(jìn)行的能夠發(fā)生訴訟關(guān)系的活動(dòng)。2.特征：（1）國家公權(quán)性。（2）程序性。（3）糾紛解決的強(qiáng)制性、終局性和權(quán)威性。（4）雙方當(dāng)事人地位平等性。（5）民事訴訟必須嚴(yán)格依照法律規(guī)定進(jìn)行。（6）法院的審判活動(dòng)在訴訟過程中起重要作用。（7）民事訴訟過程的階段性和連續(xù)性。（二）民事訴訟與刑事訴訟、行政訴訟的關(guān)系1.當(dāng)事人雙方訴訟地位不同。2.訴訟對象不同。3.當(dāng)事人處分權(quán)不同。4.結(jié)案方式不同。5.訴訟提起不同。第二節(jié)民事訴訟目的一、民事訴訟目的概述民事訴訟目的，是以觀念形態(tài)表達(dá)的國家設(shè)立民事訴訟制度所期望達(dá)到的目標(biāo)或結(jié)果。1.民事訴訟目的的選擇主體是國家。2.民事訴訟目的是一種觀念形態(tài)。3.民事訴訟目的是國家期望通過進(jìn)行民事訴訟所達(dá)到的一種理想狀態(tài)。4.民事訴訟目的的實(shí)現(xiàn)以國家強(qiáng)制力為后盾。5.民事訴訟目的屬于動(dòng)態(tài)范疇。二、民事訴訟目的主要學(xué)說（一）國外有關(guān)民事訴訟目的的主要學(xué)說1.權(quán)利保護(hù)說。以實(shí)體法的實(shí)現(xiàn)為著眼點(diǎn)，強(qiáng)調(diào)民事訴訟的目的就在于保護(hù)實(shí)體權(quán)利，而訴訟不過是保護(hù)實(shí)體權(quán)利的手段。2.維護(hù)法律秩序說。國家設(shè)立民事訴訟制度的根本目的，在于維持法律所保護(hù)的社會(huì)秩序。保護(hù)私權(quán)是實(shí)現(xiàn)這一目的的必然要求和體現(xiàn)。3.糾紛解決說。民事訴訟的目的應(yīng)為糾紛的強(qiáng)制性解決。4.程序保障說。認(rèn)為民事訴訟以程序保障的賦予為目的。5.權(quán)利保障說。認(rèn)為訴訟制度基于憲法所保障的權(quán)利實(shí)為實(shí)體法上的實(shí)質(zhì)權(quán)。6.多元說。糾紛的解決，法律秩序的維護(hù)及權(quán)利的保護(hù)，都應(yīng)當(dāng)視為民事訴訟制度的目的。7.擱置說。關(guān)于民事訴訟目的的議論因?yàn)楦叨瘸橄蠡?，而且也沒有明確的優(yōu)劣標(biāo)準(zhǔn)，與其對此爭論不休，不如花些時(shí)間和精力探討更現(xiàn)實(shí)、更具體的問題。（二）我國關(guān)于民事訴訟目的的學(xué)說1.維護(hù)社會(huì)秩序說。通說。認(rèn)為民事訴訟法的目的就在于維護(hù)社會(huì)秩序、經(jīng)濟(jì)秩序，保障社會(huì)主義建設(shè)事業(yè)的順利進(jìn)行，而該目的的實(shí)現(xiàn)是通過實(shí)現(xiàn)民事訴訟法的基本任務(wù)來達(dá)到的。2.多元說。該說以民事訴訟價(jià)值的多元性為基礎(chǔ)，認(rèn)為民事訴訟目的應(yīng)滿足各訴訟主體的價(jià)值需求。3.利益保障說。認(rèn)為民事訴訟制度的目的應(yīng)是利益的提出、尋求、確認(rèn)和實(shí)現(xiàn)，即利益保障。利益保障說中的利益，內(nèi)含實(shí)體利益和程序利益。4.糾紛解決說。設(shè)立解決社會(huì)中所發(fā)生糾紛的各種制度的目的，應(yīng)該說毫無例外地是要通過這些制度來解決糾紛。三、研究民事訴訟目的的意義1.民事訴訟目的與其他相關(guān)民事訴訟理論有著緊密聯(lián)系。2.民事訴訟目的能夠?yàn)槊袷略V訟法解釋提供依據(jù)。第三節(jié)民事訴訟價(jià)值一、民事訴訟價(jià)值概述（一）價(jià)值概述1.價(jià)值是一個(gè)關(guān)系范疇，永遠(yuǎn)都只具有相對的意義，故須確定相應(yīng)的價(jià)值主體和客體。2.價(jià)值兼具一元性和多元性。（二）民事訴訟價(jià)值的概念1.程序自身的屬性和功能——程序的內(nèi)在價(jià)值。2.滿足程序價(jià)值主體訴訟需求的價(jià)值——程序的外在價(jià)值。3.程序的內(nèi)在價(jià)值和外在價(jià)值發(fā)生沖突時(shí)如何進(jìn)行評(píng)價(jià)——程序價(jià)值評(píng)價(jià)。（三）研究民事訴訟價(jià)值的實(shí)踐意義在構(gòu)建新型審判程序制度過程中，應(yīng)把程序價(jià)值理念滲透到具體審判程序原則、規(guī)則中。二、民事訴訟的目的性價(jià)值（一）程序公正價(jià)值1.程序公正的理論模式：①純粹的程序公正；②完善的程序公正；③不完善的程序公正。2.程序公正具有的內(nèi)涵。（1）平等性：①當(dāng)事人享有平等的訴訟權(quán)利；②法院平等地保護(hù)當(dāng)事人訴訟權(quán)利的行使。（2）中立性：①任何人不能作為有關(guān)自己案件的法官；②沖突的結(jié)果中不能含有解決者個(gè)人的利益；③沖突的解決者不應(yīng)有對一方當(dāng)事人的好惡偏見。引例何某訴孫某房屋租賃合同糾紛案2004年2月13日法院開庭審理何某訴孫某房屋租賃合同糾紛案。法庭調(diào)查結(jié)束時(shí)，審判長宣布休庭，進(jìn)行合議庭評(píng)議，之后法院作出了判決。（3）參與性：①當(dāng)事人對訴訟程序的參與必須是自主、自愿的；②當(dāng)事人必須具有影響訴訟過程和裁判結(jié)果的充分參與機(jī)會(huì)。（4）公開性：證據(jù)公開、質(zhì)證認(rèn)證公開、辯論公開以及判決理由公開。（5）程序維持，訴訟行為一旦生效，要維持其效力，不能輕易否定。（二）訴訟效益價(jià)值訴訟效益包括兩個(gè)基本要素：經(jīng)濟(jì)成本與經(jīng)濟(jì)收益?？傮w說來，以較少的經(jīng)濟(jì)成本投入獲得既定水平的經(jīng)濟(jì)收益，或是既定的經(jīng)濟(jì)成本投入達(dá)到較大的經(jīng)濟(jì)收益，都說明訴訟效益的提高。在民事訴訟當(dāng)中，可以通過如下做法提高訴訟效益：①降低訴訟成本；②有效利用時(shí)間；③確保法官在一定程度上的自由裁量權(quán)；④要建立科學(xué)合理的司法體制結(jié)構(gòu)；⑤加強(qiáng)民事訴訟程序的規(guī)范性和可操作性。（三）程序自由價(jià)值程序自由價(jià)值反映了民事訴訟程序價(jià)值的主體性尤其是個(gè)體性。1.保障當(dāng)事人的訴權(quán)和訴訟權(quán)利不受審判權(quán)的貶損和壓制。2.保障法官的審判權(quán)不受外在壓力的干預(yù)。3.保證程序價(jià)值主體進(jìn)行理性選擇。三、民事訴訟的工具性價(jià)值（一）實(shí)體公正價(jià)值實(shí)體公正，即裁判結(jié)果公正，其標(biāo)準(zhǔn)主要體現(xiàn)于：1.真實(shí)地再現(xiàn)爭執(zhí)的事實(shí)，這是實(shí)體公正的首要標(biāo)準(zhǔn)。2.正確地適用法律。（二）秩序價(jià)值秩序價(jià)值反映了程序的強(qiáng)制性和排他性，包括和平與安全兩個(gè)方面。四、民事訴訟程序價(jià)值協(xié)調(diào)及其在我國的實(shí)現(xiàn)（一）協(xié)調(diào)程序公正與訴訟效益的關(guān)系普通程序?qū)囊筝^高，而簡易程序則對效益的要求較高。（二）協(xié)調(diào)程序公正與實(shí)體公正的關(guān)系放棄一元價(jià)值觀，建立統(tǒng)一價(jià)值觀是協(xié)調(diào)二者矛盾的關(guān)鍵。（三）民事訴訟價(jià)值在我國的實(shí)現(xiàn)最主要的是要從觀念上加以轉(zhuǎn)變，對民事訴訟程序價(jià)值進(jìn)行重新認(rèn)識(shí)，必須在訴訟中確立程序公正對實(shí)體公正的優(yōu)越地位、程序公正對訴訟效益的優(yōu)越地位、訴訟權(quán)對審判權(quán)的優(yōu)越地位。

第四節(jié)民事訴訟模式一、民事訴訟模式概述（一）民事訴訟模式的概念界定1.民事訴訟模式是一個(gè)宏觀概念。2.民事訴訟模式的內(nèi)容表現(xiàn)為法院與當(dāng)事人之間的訴訟關(guān)系。3.民事訴訟模式受民事訴訟目的和民事訴訟價(jià)值觀的支配。（二）民事訴訟模式研究的意義1.民事訴訟模式研究可以為揭示民事訴訟體制提供分析手段。2.民事訴訟模式研究可以為民事訴訟程序制度的完善提供指導(dǎo)方向。3.民事訴訟模式研究可以為民事審判方式改革提供理論支撐。二、民事訴訟模式類型（一）兩種民事訴訟模式類型1.當(dāng)事人主義/“對抗制”:①民事訴訟程序的啟動(dòng)和進(jìn)行依賴于當(dāng)事人，法院或法官不能主動(dòng)依職權(quán)啟動(dòng)和推進(jìn)民事訴訟程序；②法院或法官裁判所依據(jù)的證據(jù)資料只能依賴于當(dāng)事人，作為法院判斷對象的主張只能來源于當(dāng)事人，法院或法官不能在當(dāng)事人指明的證據(jù)范圍以外，主動(dòng)收集證據(jù)。2.職權(quán)主義:①程序的進(jìn)行依法院職權(quán)推進(jìn)；②在訴訟對象的確定、訴訟主張等方面，法官不受當(dāng)事人的約束，可以在當(dāng)事人主張之外認(rèn)定案件事實(shí)；③法院在訴訟資料、證據(jù)收集方面擁有主動(dòng)權(quán)。（二）各國民事訴訟模式的類型通說：英美法系國家多采當(dāng)事人主義，大陸法系國家多采職權(quán)主義。也有學(xué)說認(rèn)為：判斷各國的民事訴訟模式屬于何種模式應(yīng)從訴訟資料和證據(jù)資料方面進(jìn)行考察。大陸法系和英美法系的主要國家的民事訴訟模式均為當(dāng)事人主義的訴訟模式，前蘇聯(lián)和東歐國家的民事訴訟體制應(yīng)屬于職權(quán)主義。大陸法系國家實(shí)行辯論主義，其內(nèi)容主要包括：1.判斷權(quán)利發(fā)生或消滅的法律效果所必要的要件事實(shí)，只要在當(dāng)事人的辯論中沒有出現(xiàn)，法院就不以它為基礎(chǔ)作出判決；2.法院在判決理由中所需要認(rèn)定的事實(shí)只限于當(dāng)事人之間爭執(zhí)的事實(shí)。3.認(rèn)定所爭事實(shí)所需要的證據(jù)資料，也必須是從當(dāng)事人提出的證據(jù)方法中獲得，不允許法院依職權(quán)調(diào)查證據(jù)。英美法系國家實(shí)行對抗制，（三）民事訴訟模式的成因分析1.對大陸法系民事訴訟模式的形成產(chǎn)生最直接影響的是其政治和經(jīng)濟(jì)因素。2.英美法系真正最終形成當(dāng)事人主義的民事訴訟模式是在資產(chǎn)階級(jí)取得政權(quán)以后。3.前蘇聯(lián)的職權(quán)主義模式是前蘇聯(lián)社會(huì)大變革的產(chǎn)物。三、我國民事訴訟模式（一）我國民事訴訟模式的發(fā)展1.1982年《民事訴訟法(試行)》：職權(quán)主義2.1991年《民事訴訟法》弱化了法院的職權(quán)干預(yù)，強(qiáng)化了當(dāng)事人的處分權(quán)，但這種弱化僅是一種量上的變化，我國民事訴訟體制未發(fā)生結(jié)構(gòu)性的轉(zhuǎn)換。2007年10月28日修改后的《民事訴訟法》對于民事訴訟模式的改變影響有限。2012年8月31日進(jìn)行了第二次修正。（二）我國民事訴訟模式的完善1.以“當(dāng)事人主義為主，職權(quán)主義為輔”的折衷觀點(diǎn)在民事訴訟模式研究中并不適合。2.民事訴訟模式研究對于我國民事訴訟體制架構(gòu)以及民事訴訟法的修改完善等具有重要的意義，不能淡化民事訴訟模式的研究。3.隨著影響其形成的諸多因素的變化，民事訴訟模式也要進(jìn)行量上或質(zhì)上的調(diào)整。4.我國民事訴訟模式的完善方向是“強(qiáng)化當(dāng)事人權(quán)利，弱化法院職權(quán)”，這是與其影響因素的變化相適應(yīng)的。三、訴訟模式與能動(dòng)司法1.司法能動(dòng)與司法克制是司法權(quán)的一體兩面，二者共同構(gòu)成了司法權(quán)的屬性。20世紀(jì)80年代以來，中國的民事訴訟遵循的是一條能動(dòng)主義的發(fā)展主線，即在司法能動(dòng)與司法克制的關(guān)系中認(rèn)為司法能動(dòng)是矛盾的主要方面，司法克制是次要方面。2.能動(dòng)司法的主要內(nèi)容中國的能動(dòng)司法主要體現(xiàn)為以下四個(gè)方面的內(nèi)容：（1）把追求社會(huì)目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)作為司法的基本向?qū)А＃?）以多元社會(huì)規(guī)則、多重社會(huì)價(jià)值作為司法的考量依據(jù)。（3）把調(diào)解作為處理社會(huì)糾紛的常規(guī)性司法方式。司法能動(dòng)主義在中國的實(shí)踐形態(tài)最富有特色之處就是調(diào)解手段的廣泛運(yùn)用。（4）把便民、利民作為司法運(yùn)行中應(yīng)當(dāng)考慮的重要因素。3.能動(dòng)司法的限度我國能動(dòng)司法雖然注重以多元社會(huì)規(guī)則、多重社會(huì)價(jià)值作為司法的考量依據(jù)，不主張把法律作為唯一的司法依據(jù)，但能動(dòng)司法是在適用法律過程中的能動(dòng)，不是突破法律，也不要求法官創(chuàng)造法律或超越法條的規(guī)定。因此，人民法院開展能動(dòng)司法，必須嚴(yán)格遵守法律規(guī)定，不僅要嚴(yán)格遵守實(shí)體法，也要嚴(yán)格遵守程序法；必須尊重立法宗旨和法律精神，遵循法律解釋和法律推理的基本要求，確保能動(dòng)司法在法制的軌道上進(jìn)行。同步測試1.我國現(xiàn)行的民事糾紛解決方式主要包括哪些？A.和解B.調(diào)解C.仲裁D.訴訟2.下列選項(xiàng)中，哪些是我國民事訴訟法學(xué)界關(guān)于民事訴訟目的的主要觀點(diǎn)？A.維護(hù)社會(huì)秩序說B.糾紛解決說C.利益保障說D.擱置說3.下列選項(xiàng)中，哪些是民事訴訟的目的性價(jià)值？A.程序公正價(jià)值B.程序效率價(jià)值C.實(shí)體公正價(jià)值D.程序自由價(jià)值4.對現(xiàn)代民事訴訟程序公正的評(píng)價(jià)具體表現(xiàn)在哪些方面？A.平等性B.中立性C.參與性D.公開性引例憲法司法化第一案齊玉苓和陳曉琪原同是山東省滕州市第八中學(xué)初中畢業(yè)生。1990年，17歲的齊玉苓通過中專預(yù)選考試取得了報(bào)考統(tǒng)招及委培的資格，而陳曉琪在中專預(yù)選考試中落選。同年，齊玉苓被山東省濟(jì)寧市商業(yè)學(xué)校錄取，但齊玉苓的“錄取通知書”卻被陳曉琪領(lǐng)走。陳曉琪搖身一變成了“齊玉苓”，并以齊玉苓的名義到濟(jì)寧市商業(yè)學(xué)校報(bào)到就讀?？蓱z齊玉苓并不知情。后來進(jìn)了工廠又下崗的她，不得不靠賣早點(diǎn)、快餐維持艱難的生計(jì)。而冒用齊玉苓名義上學(xué)的陳曉琪卻一路順風(fēng)。1993年畢業(yè)后，陳曉琪繼續(xù)以齊的名義被分配到中國銀行滕州市支行工作。據(jù)查，陳曉琪是原村黨支部書記陳克政之女，她預(yù)考落選之后，在有關(guān)人員的參與下采取了一系列冒名齊玉苓上學(xué)、工作的行動(dòng)。直到1999年，得知真相的齊玉苓以侵害其姓名權(quán)和受教育權(quán)為由，將陳曉琪、陳克政、山東省濟(jì)寧市商業(yè)學(xué)校、山東省滕州市第八中學(xué)、山東省滕州市教育委員會(huì)告上法庭，要求被告停止侵害，并賠償經(jīng)濟(jì)損失和精神損失。法院在審理過程中，產(chǎn)生了爭議，層層向最高人民法院請示，最高人民法院作出《關(guān)于以侵犯姓名權(quán)的手段侵犯憲法保護(hù)的公民受教育的基本權(quán)利是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的批復(fù)》，指出，根據(jù)本案事實(shí)，陳曉琪等以侵犯姓名權(quán)的手段，侵犯了齊玉苓依據(jù)憲法規(guī)定所享有的受教育的基本權(quán)利，并造成了具體的損害后果，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。這一司法解釋引起人們極大關(guān)注，該案也被稱為“憲法司法化第一案”，表明公民在憲法上所享有的受教育的基本權(quán)利可以通過訴訟程序獲得保障，體現(xiàn)了憲法司法化的重大意義。第二章民事訴訟法

第一節(jié)民事訴訟法概述一、民事訴訟法概念民事訴訟法，是指國家制定或者認(rèn)可的，調(diào)整民事訴訟法律關(guān)系主體的行為和相互關(guān)系的法律規(guī)范的總和。有狹義和廣義之分。狹義的民事訴訟法在我國目前是指1991年4月9日第七屆全國人民代表大會(huì)第四次會(huì)議通過，根據(jù)2007年10月28日第十屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第三十次會(huì)議《關(guān)于修改〈中華人民共和國民事訴訟法〉的決定》修正，于2012年8月31日起對《民事訴訟法》進(jìn)行第二次修正。二、民事訴訟法的性質(zhì)1.民事訴訟法是基本法。2.民事訴訟法是公法。3.民事訴訟法是程序法。4.民事訴訟法是部門法。第二節(jié)民事訴訟法的歷史發(fā)展一、新中國之前的民事訴訟法1.在中國古代，民事、刑事訴訟是兩個(gè)不同的概念。“聽訟折獄”，是對審理民事案件、刑事案件的兩種不同稱謂。2.封建社會(huì)的法典主要是刑法典，規(guī)定犯罪和處罰的同時(shí)也有一些關(guān)于民事的規(guī)定。3.1910年制定的《大清民事訴訟律（草案）》，是中國歷史上第一部較完整的民事訴訟法。4.民國政府于1935年2月1日公布了民事訴訟法，是一部為地主官僚資產(chǎn)階級(jí)專政服務(wù)的民事訴訟法。與此同時(shí)，中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的各革命根據(jù)地也制定了不少民事訴訟法律規(guī)范。二、中華人民共和國民事訴訟法1.1982年3月8日通過公布，從1982年10月1日起在全國試行《中華人民共和國民事訴訟法（試行）》。2.1991年4月9日通過了《中華人民共和國民事訴訟法》，并當(dāng)即公布實(shí)施。3.2007年10月28日修正民事訴訟法，并于2008年4月1日起頒布實(shí)施。修正體現(xiàn)在:(1)對妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施：(2)審判監(jiān)督程序：(3)執(zhí)行程序：2012年民事訴訟法的修改實(shí)際上是2007年修改的延續(xù)，新民事訴訟法設(shè)置了新的原則、訴訟和非訴訟制度。第三節(jié)民事訴訟法與相鄰部門法的關(guān)系一、民事訴訟法與民法等民事實(shí)體法的關(guān)系（一）民事實(shí)體法與民事訴訟法的聯(lián)系1.民事實(shí)體法與民事訴訟法在目的、原則等方面有重合之處。2.民事訴訟法和民事實(shí)體法相互為用。3.民事訴訟法具有補(bǔ)充、豐富、發(fā)展民事實(shí)體法內(nèi)容的功能。4.民事訴訟是民事訴訟法與民事實(shí)體法共同作用的場。

5.民事實(shí)體法與民事訴訟法在某些方面互相交匯。例如證據(jù)。（二）民事訴訟法與民事實(shí)體法相互獨(dú)立，并呈現(xiàn)出分離態(tài)勢1.民事訴訟法具有獨(dú)立的價(jià)值。2.民事訴訟當(dāng)事人與民事主體是可以分離的。3.訴權(quán)與民事實(shí)體權(quán)利的分離。二、民事訴訟法與刑事訴訟法、行政訴訟法的關(guān)系聯(lián)系。同為程序法，三大訴訟法在審判的原則、制度以及具體程序規(guī)定等方面都有很多共通之處。（一）民事訴訟法與刑事訴訟法的關(guān)系（1）任務(wù)不同。（2）某些訴訟原則不同。（3）提起訴訟的主體不同。（4）舉證責(zé)任不同。（5）執(zhí)行程序不同。（6）某些審判程序不同。（7）結(jié)案方式不同存在刑民交叉現(xiàn)象。指同一當(dāng)事人的同一行為或者同一法律事實(shí)，既需承擔(dān)民事責(zé)任，又應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任。（二）民事訴訟與行政訴訟的關(guān)系1.任務(wù)不同。2.某些訴訟原則不同。3.提起訴訟的主體不同。4.舉證責(zé)任不同。5.《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋》第九十七條人民法院審理行政案件，除依照行政訴訟法和本解釋外，可以參照民事訴訟的有關(guān)規(guī)定。6.是否適用調(diào)解不同存在民行交叉現(xiàn)象。三、民事訴訟法與人民法院組織法的關(guān)系在針對人民法院的原則制度規(guī)范方面，兩者具有很多的相同之處。但兩者在調(diào)整對象范圍上的差異是根本性的。四、民事訴訟法與其他民事程序法的關(guān)系（一）民事訴訟法與仲裁法的關(guān)系：①當(dāng)事人對仲裁活動(dòng)的影響力比其對民事訴訟程序的影響力要大得多。②仲裁天然的離不開民事訴訟。（二）民事訴訟法與人民調(diào)解制度的關(guān)系：人民調(diào)解條例與民事訴訟法就其性質(zhì)、原則、程序以及效力有很大的不同，但二者的關(guān)系是十分緊密的。當(dāng)事人就人民調(diào)解達(dá)成的協(xié)議不服的，仍然可以向人民法院起訴。（三）中華人民共和國公證法五、與破產(chǎn)法的關(guān)系第四節(jié)民事訴訟法的任務(wù)與適用范圍一、民事訴訟法的任務(wù)1.保護(hù)當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利。2.保證人民法院正確、及時(shí)審理民事案件。3.確認(rèn)民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，制裁民事違法行為，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。4.教育公民自覺遵守法律。二、民事訴訟法的適用范圍1.民事訴訟法對人的效力：在我國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行民事訴訟的一切人。2.民事訴訟法對事的效力范圍：①因民事法律關(guān)系發(fā)生爭議而引起的糾紛；②法律規(guī)定其他應(yīng)適用民事訴訟法審理的案件。3.民事訴訟法的時(shí)間效力：我國修改后的《民事訴訟法》于2013年1月1日開始實(shí)施，具有溯及既往的效力。4.民事訴訟法的空間效力：在我國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行的民事訴訟都應(yīng)適用我國民事訴訟法。第五節(jié)民事訴訟法學(xué)一、民事訴訟法學(xué)的概念1.分析研究民事訴訟法產(chǎn)生、發(fā)展規(guī)律的科學(xué)。2.分析研究民事訴訟法實(shí)施規(guī)律的科學(xué)。3.分析研究與鄰近法律相聯(lián)系和相區(qū)別的科學(xué)。二、民事訴訟法學(xué)的研究對象分析民事訴訟法產(chǎn)生、發(fā)展和實(shí)施的運(yùn)動(dòng)形式及其與鄰近法律相聯(lián)系和相區(qū)別的運(yùn)動(dòng)形式。三、民事訴訟法學(xué)的研究方法1.宏觀與微觀相結(jié)合的方法。2.理論聯(lián)系實(shí)際的方法。3.程序法與實(shí)體法相聯(lián)系的方法。4.比較的方法。5.原則性規(guī)定與具體條款規(guī)定相結(jié)合的方法。第三章民事訴訟法律關(guān)系

第一節(jié)民事訴訟法律關(guān)系概述一、民事訴訟法律關(guān)系的概念民事訴訟法律關(guān)系就是民事訴訟法律規(guī)范在指引民事訴訟活動(dòng)、調(diào)整民事訴訟參與者各種關(guān)系的過程中形成的參與者之間的權(quán)利與義務(wù)、權(quán)力與責(zé)任的聯(lián)系。民事訴訟法律關(guān)系的特征：1.民事訴訟法律關(guān)系有審判法律關(guān)系和爭訟法律關(guān)系組成。2.民事訴訟法律關(guān)系體現(xiàn)了法院審判權(quán)同當(dāng)事人訴訟權(quán)利的有機(jī)結(jié)合。1.下列哪項(xiàng)法律關(guān)系是民事訴訟法律關(guān)系?A.原告與其代理人之間的法律關(guān)系B.證人與被告之間的法律關(guān)系C.原告律師與被告律師之間的法律關(guān)系D.人民法院與指定的鑒定人之間的法律關(guān)系2.下列選項(xiàng)中，哪些是民事訴訟法律行為？A.當(dāng)事人喪失訴訟行為能力B.檢察監(jiān)督行為C.訴訟協(xié)助行為D.當(dāng)事人死亡二、民事訴訟法律關(guān)系的意義1.檢視與指引立法活動(dòng)。2.指引民事審判活動(dòng)有序進(jìn)行。3.指引當(dāng)事人有效進(jìn)行民事訴訟活動(dòng)。三、民事訴訟法律關(guān)系學(xué)說的演變（一）民事訴訟法律關(guān)系的“重點(diǎn)論”1.兩面關(guān)系說:民事訴訟法律關(guān)系是法院與當(dāng)事人之間的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系，即法院與原告的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系和法院與被告的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。2.一面關(guān)系說:民事訴訟法律關(guān)系是當(dāng)事人之間在民事訴訟中的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。3.法律狀態(tài)說:訴訟的目的是要確立法院的判決，是依據(jù)既判力把權(quán)力（利）確定作為目的的程序，這種目的使當(dāng)事人形成一種狀態(tài)，即當(dāng)事人對判決進(jìn)行預(yù)測的狀態(tài)。（二）民事訴訟法律關(guān)系的“整體論”1.多面系列關(guān)系說:民事訴訟法律關(guān)系是以法院為圓心的多面關(guān)系，體現(xiàn)了較為濃厚的法院主導(dǎo)的民事訴訟理念。2.我國學(xué)者在多面系列關(guān)系說的基礎(chǔ)上提出民事訴訟法律關(guān)系是由審判法律關(guān)系和爭訟法律關(guān)系構(gòu)成的特殊社會(huì)關(guān)系。（三）民事訴訟法律關(guān)系的“系統(tǒng)論”民事訴訟法律關(guān)系是由審判法律關(guān)系、爭訟法律關(guān)系、法律監(jiān)督法律關(guān)系與訴訟協(xié)助法律關(guān)系構(gòu)成的有機(jī)系統(tǒng)。在構(gòu)成系統(tǒng)的四組法律關(guān)系中，爭訟法律關(guān)系為重心所在。第二節(jié)民事訴訟法律關(guān)系的構(gòu)成要素一、民事訴訟法律關(guān)系的主體民事訴訟法律關(guān)系的主體，是依照民事訴訟法律規(guī)范，參與到民事訴訟活動(dòng)中的自然人、法人或其他組織。注意：訴訟主體。訴訟主體是指訴訟法律關(guān)系主體中能夠引起訴訟程序發(fā)生、發(fā)展和終結(jié)的人。從外延上講，訴訟主體一定是法律關(guān)系主體，但法律關(guān)系主體不一定是訴訟主體。在我國，訴訟主體包括法院、當(dāng)事人、人民檢察院、法定代理人、有特別代理權(quán)的訴訟代理人。1.爭訟法律關(guān)系中的主體：當(dāng)事人。2.審判法律關(guān)系中的主體：審判權(quán)的行使者、當(dāng)事人、訴訟協(xié)助人。3.訴訟協(xié)助法律關(guān)系中的主體：當(dāng)事人、法院與訴訟協(xié)助人。訴訟協(xié)助人包括訴訟代理人、證人、鑒定人、翻譯人員。4.法律監(jiān)督法律關(guān)系中的主體：監(jiān)督者有人民檢察院、人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)、人大代表；被監(jiān)督者是人民法院和審判人員。二、民事訴訟法律關(guān)系的內(nèi)容民事訴訟法律關(guān)系的內(nèi)容，是指民事訴訟法律關(guān)系主體根據(jù)民事訴訟法律規(guī)范在民事訴訟中享有的訴訟權(quán)利和應(yīng)承擔(dān)的訴訟義務(wù)，在民事訴訟中所擁有的權(quán)力、承擔(dān)的責(zé)任。1.爭訟法律關(guān)系中的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)。（1）訴訟權(quán)利：（2）訴訟義務(wù)：2.審判權(quán)與責(zé)任。審判權(quán)包括審理權(quán)和裁判權(quán)。3.法律監(jiān)督權(quán)和責(zé)任。4.訴訟協(xié)助權(quán)利與義務(wù)。三、民事訴訟法律關(guān)系的客體民事訴訟法律關(guān)系的客體是指民事訴訟法律關(guān)系主體的權(quán)利與義務(wù)所指向的對象、權(quán)力與責(zé)任所指向的對象。1.審判法律關(guān)系的客體：法官對案件事實(shí)的認(rèn)定與民事實(shí)體法的適用。2.爭訟法律關(guān)系的客體：案件事實(shí)的證明和法律的適用。3.檢察監(jiān)督法律關(guān)系的客體：程序事項(xiàng)、案件事實(shí)的認(rèn)定、民事實(shí)體法的適用、法官的審判行為操守。4.訴訟協(xié)助法律關(guān)系的客體。訴訟協(xié)助的內(nèi)容不同，訴訟協(xié)助法律關(guān)系的客體也不同。第三節(jié)民事訴訟中的法律事實(shí)一、民事訴訟法律事件民事訴訟法律事件，是不以主體意志為轉(zhuǎn)移的能夠引起民事訴訟法律關(guān)系發(fā)生、變更或者消滅的客觀情況。二、民事訴訟行為民事訴訟行為就是民事訴訟法律關(guān)系主體有目的進(jìn)行的具有民事訴訟法律意義或能夠引起民事訴訟法律效果的活動(dòng)。是引起民事訴訟法律關(guān)系發(fā)生、變更或者消滅的主要原因。1.審判行為。具有職權(quán)性和強(qiáng)制性、時(shí)限性的特征。2.當(dāng)事人訴訟行為。具有自主性、責(zé)任性、時(shí)限性的特征。3.檢察監(jiān)督行為。具有職權(quán)性、上位性、單向性。4.訴訟協(xié)助行為。第四章訴與訴權(quán)

第一節(jié)訴一、訴的含義與特征“訴”指民事爭議發(fā)生時(shí)一方當(dāng)事人針對糾紛的另一方當(dāng)事人向人民法院提出的關(guān)于解決爭議的請求。對“訴”的含義可以從程序意義上的訴和實(shí)體意義上的訴兩方面加以理解。1.訴的主體是當(dāng)事人。2.訴的內(nèi)容是當(dāng)事人請求人民法院解決的民事權(quán)益爭議。3.訴是當(dāng)事人向人民法院提出的請求。二、訴的構(gòu)成要素1.訴的主體。指訴訟當(dāng)事人，包括原告和被告。2.訴的標(biāo)的。（1）涵義。訴的標(biāo)的指當(dāng)事人之間發(fā)生爭議，并要求人民法院作出裁判的民事法律關(guān)系。訴訟標(biāo)的不同學(xué)說：第一、舊實(shí)體法理論。第二、新訴訟標(biāo)的理論（訴訟法說）。該理論早起采用二分支說，由于二分支說不能解決基于不同事實(shí)理由而產(chǎn)生的一個(gè)訴的聲明時(shí)英如何確定訴訟標(biāo)的問題，便產(chǎn)生了一分支說。第三，新實(shí)體法理論。（2）訴的標(biāo)的與標(biāo)的物、標(biāo)的、訴訟標(biāo)的額的關(guān)系。標(biāo)的物，是法律關(guān)系中的權(quán)利義務(wù)所指向的對象。民法上的標(biāo)的是指民事主體之間權(quán)利義務(wù)共同指向的對象，包括物、行為、智力成果。訴訟標(biāo)的額指訴訟涉及到的金額。（3）訴的標(biāo)的與訴訟請求的關(guān)系?！景咐?-2】王某訴李某侵權(quán)損害賠償糾紛案李某打傷了王某，于是王某向法院對李某提起了侵權(quán)損害賠償之訴，請求法院判決李某向王某賠償醫(yī)療費(fèi)5000元、精神損害費(fèi)2000元。法律問題：本案的訴訟標(biāo)的和訴訟請求是什么？在【案例2-2】中，訴訟標(biāo)的是王某與李某之間存在的侵權(quán)損害賠償法律關(guān)系或者王某所享有的請求李某承擔(dān)侵權(quán)損害賠償責(zé)任的請求權(quán)。訴訟請求：王某基于訴訟標(biāo)的提出的李某賠償醫(yī)療費(fèi)5000元、精神損害費(fèi)2000元得具體實(shí)體請求。王大明將房子租給劉大壯居住，月租金120元。現(xiàn)王大明因劉大壯拖欠了5個(gè)月的房租未繳，而訴諸法院，要求劉大壯給付600元房租?，F(xiàn)問，此案的訴訟標(biāo)的指的是什么?（2002年卷三第28題）A.王大明租給劉大壯的房子和劉大壯欠王大明的600元錢B.王大明要求劉大壯支付的600元租金C.王大明提出訴訟請求所依據(jù)的王大明與劉大壯之間存在的房屋租賃關(guān)系D.王大明、劉大壯與人民法院之間的訴訟法律關(guān)系3.訴的理由。指當(dāng)事人向人民法院請求審判保護(hù)和進(jìn)行訴訟的根據(jù)，包括事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)。訴的構(gòu)成要素的意義：1.由此來判斷當(dāng)事人所提起的訴是否是一個(gè)完整的訴，若不是則法院不予受理或駁回起訴。（起訴的條件）2.使訴特定化。配合一事不再理或既判力原則的適用。3.判斷訴的合并或訴的變更。4.訴訟標(biāo)的構(gòu)成法院的審判對象。5.決定了既判力的范圍。訴的主體為判決既判力的主觀范圍，訴訟標(biāo)的則為判決既判力的客觀范圍。三、訴的種類（一）給付之訴1.給付之訴，是指原告請求被告履行一定民事義務(wù)之訴。其特點(diǎn)是具有可執(zhí)行性。2.按照給付的內(nèi)容不同，可以分為特定物的給付之訴、種類物的給付之訴和行為的給付之訴。3.按照給付時(shí)間的不同，可分為現(xiàn)在給付之訴和將來給付之訴。（二）確認(rèn)之訴1.確認(rèn)之訴，是指原告請求人民法院確認(rèn)其主張的法律關(guān)系存在或不存在之訴。2.分為積極確認(rèn)之訴與消極確認(rèn)之訴。3.特點(diǎn)在于人民法院僅需要確認(rèn)當(dāng)事人之間是否存在某一民事法律關(guān)系。某項(xiàng)民事法律關(guān)系（或民事權(quán)益）必須是構(gòu)成民事糾紛的核心法律關(guān)系或者是原告訴訟目的之中所在而不是本案判決的先決事項(xiàng)，才能對此提起獨(dú)立的確認(rèn)之訴。確認(rèn)之訴的特點(diǎn)在于人民法院僅需要確認(rèn)當(dāng)事人之間是否存在某一民事法律關(guān)系，無須判令當(dāng)事人履行一定的義務(wù)，也無須改變法律關(guān)系存在或不存在的現(xiàn)狀。（三）變更之訴1.變更之訴/形成之訴，指原告請求人民法院變更某法律關(guān)系之訴。多數(shù)形成權(quán)是單純形成權(quán)（簡單形成權(quán)），即此類形成權(quán)是以形成權(quán)人單方的意思來行使，其意思通知到相對人即發(fā)生形成效力，而無需求助于法院也無需相對人的同意。但是，有些形成權(quán)，法律要求通過訴訟的途徑行使。形成之訴大體上有兩類：（1）無廣泛效力的形成之訴。（2）有廣泛效力的形成之訴。2.特點(diǎn)：雙方當(dāng)事人對于他們之間現(xiàn)在存在的民事法律關(guān)系的性質(zhì)與狀態(tài)沒有爭議，并且在人民法院作出變更民事法律關(guān)系判決生效以前，當(dāng)事人之間的原民事法律關(guān)系仍然保持現(xiàn)狀，但是在判決發(fā)生法律效力以后，原來的民事法律關(guān)系就發(fā)生了變化。下列哪一種民事訴訟請求屬于給付之訴？A.甲起訴請求乙停止損害其名譽(yù)B.丙起訴丁請求撤銷二人之間的房屋買賣合同C.男方起訴前妻，請求將二人之子判歸前妻撫養(yǎng)D.王某起訴李某，請求解除收養(yǎng)關(guān)系甲的鄰居乙買來建筑材料，準(zhǔn)備在房后建一雜物間，甲認(rèn)為會(huì)擋住自己出入的通道，堅(jiān)決反對。乙不聽。甲向法院起訴，請求法院禁止乙的行為。該訴訟屬于哪類訴？A.確認(rèn)之訴B.形成之訴C.給付之訴D.變更之訴

四、訴的識(shí)別1.根據(jù)訴的主體來識(shí)別訴例外的情形是：第一，在法定當(dāng)事人變更的情形下，雖然當(dāng)事人一方或雙方發(fā)生了變更，但仍是原訴。例如：在訴訟中，原告將其債權(quán)合法轉(zhuǎn)讓給第三人，第三人代替原告繼續(xù)訴訟。第二，在必要共同訴訟中，即使必要共同訴訟人發(fā)生增減，前后仍是一訴。比如，對同一糾紛，部分連帶債權(quán)人提起訴訟，后來全部或其他連帶債權(quán)人也提起訴訟，前后兩訴仍是同一的。2.根據(jù)訴訟標(biāo)的來識(shí)別訴。以下訴訟標(biāo)的會(huì)發(fā)生變化：第一，訴的類型不同，訴訟標(biāo)的不同。第二，訴的類型相同，但訴訟標(biāo)的實(shí)體內(nèi)容不同。第三，訴的類型相同，但訴訟標(biāo)的物不同。3.結(jié)合案件的具體事實(shí)來識(shí)別訴【案例2-3】吳英訴王勇離婚糾紛案吳英以惡習(xí)為由提起與王勇離婚之訴，敗訴后，吳英又以受虐待為由提起與王勇離婚之訴。法律問題：法院應(yīng)否受理后訴？【案例2-4】何芳訴張軍離婚糾紛案在同一訴訟程序中何芳對張軍提起離婚之訴，不過何芳同時(shí)提出惡習(xí)、虐待等多個(gè)離婚的事實(shí)理由。法律問題：在本案例中，有幾個(gè)訴？【案例2-5】李某訴某公交公司人身侵權(quán)損害賠償糾紛案某市市民李某購買車票乘坐該市212路公共汽車。在行駛過程中司機(jī)突然剎車，致使李某臉部被碰傷。于是，李某以該市公交公司為被告，向法院提起了人身侵權(quán)損害賠償訴訟，要求法院判決被告賠償醫(yī)療費(fèi)1000元。后來，原告從被告的答辯狀中，得知司機(jī)突然剎車是因?yàn)橐粋€(gè)人在該輛公交汽車前突然橫穿馬路。原告為了避免敗訴，向法院請求變更訴訟請求，即要求被告承擔(dān)違約責(zé)任。五、訴的合并與訴的變更（一）訴的合并1.訴的合并的含義訴的合并包括訴的主觀合并與訴的客觀合并。還存在訴的主客觀合并情形訴的客觀合并的要件：第一，合并的數(shù)個(gè)訴訟標(biāo)的須由同一原告向同一被告在同一訴訟程序中提出；第二，合并的數(shù)個(gè)訴訟標(biāo)的須適用相同的訴訟程序。第三，受訴法院對合并的數(shù)個(gè)訴均由管轄權(quán)。二審中有訴的客觀合并。對合并的數(shù)個(gè)訴要分別作出裁判。訴的客觀合并的種類：第一，單純合并。第二，預(yù)備合并。有種特殊情形是，不是由原告確定而是由法律確定主位之訴和備位之訴的順序。如，《婚姻法解釋二》第七條人民法院就同一婚姻關(guān)系分別受理了離婚和申請宣告婚姻無效案件的，對于離婚案件的審理，應(yīng)當(dāng)待申請宣告婚姻無效案件作出判決后進(jìn)行。第三，選擇合并。（二）訴的分離訴的分離，是指法院將已經(jīng)合并審理的訴從同一訴訟程序中分離出來，另外設(shè)置獨(dú)立的訴訟程序單獨(dú)進(jìn)行。訴的分離以訴的合并為前提。訴的分離，通常是因?yàn)樵V的合并不僅不能達(dá)到訴訟經(jīng)濟(jì)的目的，反而使審理變得更為復(fù)雜。（如普通共同訴訟）有時(shí)其他原因也可能導(dǎo)致訴的分離，如一個(gè)訴中止，另一訴繼續(xù)進(jìn)行。但是有的訴不能分離，如必要共同訴訟、強(qiáng)制反訴與本訴的合并。（三）訴的變更關(guān)于訴的變更，有兩種理解：1.訴的變更，是指訴的要素內(nèi)容的改變，包括當(dāng)事人的改變、訴訟請求的變更、訴訟理由的變更。當(dāng)事人的變更分為兩種：第一，法定當(dāng)事人的變更，是指訴訟承擔(dān)。第二，任意的當(dāng)事人變更，是指當(dāng)事人由于不適格而產(chǎn)生的變更。訴訟請求的變更，是指不改變事實(shí)關(guān)系的情況下對訴訟請求的改變。包括：第一，替代性變更。第二，訴訟標(biāo)的額的變更；第三，訴訟請求數(shù)量的變化。訴訟理由的變更，包括事實(shí)根據(jù)的改變和法律根據(jù)的改變。2.訴的變更，包括訴的主觀變更和訴的客觀變更。訴的客觀性變更包括以新的訴訟標(biāo)的代替原來的訴訟標(biāo)的、維持原來的訴訟標(biāo)的而增加新的訴訟標(biāo)的。訴訟請求數(shù)量、數(shù)額的變化不是訴的變更。乙租住甲的房屋，甲起訴乙支付拖欠的房租。在訴訟中，甲放棄乙支付房租的請求，但要求法院判令解除與乙的房屋租賃合同。下列關(guān)于本案的哪種說法是正確的？A.甲的主張是訴訟標(biāo)的的變更B.甲的主張是訴訟請求的變更C.甲的主張是訴的理由的變更D.甲的主張是原因事實(shí)的變更六、反訴（一）反訴的含義反訴，是指在本訴的訴訟程序中，本訴的被告以本訴的原告為被告，提起的與本訴相關(guān)的訴。（二）反訴的特征1.反訴是本訴的被告在本訴的訴訟過程中，以本訴的原告為其對方當(dāng)事人。2.反訴的目的在于抵銷、吞并或者排斥本訴的訴訟請求。3.反訴是被告欲請求法院將反訴案件與本訴案件合并審理的一種請求。4.反訴具有相對獨(dú)立性，反訴一旦提起，不再依賴于本訴，本訴撤訴，反訴繼續(xù)進(jìn)行審理。（三）反訴的條件除了應(yīng)當(dāng)具備起訴的條件外（只有管轄的條件除外），還應(yīng)該有一些特殊條件：1.反訴與本訴有聯(lián)系包括：第一，反訴與本訴出于同一民事法律關(guān)系；第二，反訴與本訴出于同一法律事實(shí)；第三，反訴與本訴將同一民法上之標(biāo)的權(quán)利歸屬作為各自請求法院判決的對象，但兩者欲求判決的法律效果相反；第四，抗辯理由上的聯(lián)系2.反訴應(yīng)在本訴受理之后，舉證期限屆滿前提出。3.反訴必須向受理本訴的法院提出，并且不屬于其他法院專屬管轄、協(xié)議管轄、級(jí)別管轄。此為牽連管轄。4.反訴與本訴能夠適用同一訴訟程序。應(yīng)當(dāng)適用特別程序、督促程序、公示催告程序的案件不能作為反訴提出。（四）反訴的程序法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)審查是否具備反訴要件有時(shí)被告所提之訴雖不符合反訴要件，但符合起訴要件的，應(yīng)當(dāng)予以受理，只是不作反訴對待。提起反訴應(yīng)當(dāng)提交反訴狀（實(shí)為起訴狀），應(yīng)當(dāng)送達(dá)反訴被告。簡易程序中，可以口頭提起反訴。反訴案件由提起反訴的當(dāng)事人自提起反訴次日起7日內(nèi)預(yù)交案件受理費(fèi)，但是被告提起反訴與本案有關(guān)的訴訟請求，法院決定合并審理的，減半交納案件受理費(fèi)（《交費(fèi)辦法》第18條）。法院受理反訴后，應(yīng)當(dāng)在同一程序中合并審理本訴和反訴，在審理中可以合并辯論也可以分開辯論或限定辯論。對于本訴和反訴應(yīng)當(dāng)分別作出裁判，各裁判可以同時(shí)作出也可以先后作出。（五）反訴的類型1.中間反訴與預(yù)備反訴。中間反訴是指在本訴訴訟過程中，被告提出的請求法院對該爭議的法律關(guān)系或?qū)嶓w權(quán)利作出否定性確認(rèn)的反訴。預(yù)備反訴，是指被告以本訴案件的審理結(jié)果來決定其反訴請求是否付諸實(shí)施。預(yù)備反訴有兩種：第一，以本訴請求的成立作為提出反訴的條件。第二，以本訴請求不成立作為提出反訴的條件。2.任意反訴與強(qiáng)制反訴任意反訴是指被告依其自愿是否提起反訴，如果被告不提出反訴，不影響日后被告另案起訴。反訴與本訴不具有預(yù)決關(guān)系，不會(huì)造成矛盾判決的產(chǎn)生。強(qiáng)制反訴是指被告自能在本訴的訴訟過程中提出反訴，否則日后不能另案起訴。七、反訴與訴訟抵銷《合同法》第九十九條當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。

第一百條當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。在訴訟中，同時(shí)符合抵銷要件和反訴要件時(shí)，被告有兩種選擇：抵銷和反訴。反訴與訴訟抵銷存在如下區(qū)別：第一，反訴是獨(dú)立的訴，而訴訟抵銷不是。第二，本訴撤回或終結(jié)，反訴繼續(xù)進(jìn)行。但訴訟抵銷與原告之訴只得合并審理，并因原告之訴不存在而失效。對訴訟抵銷不得作出單獨(dú)的判決。第三，在提起要件或申請要件方面，反訴的提起應(yīng)當(dāng)符合起訴要件，同時(shí)還應(yīng)當(dāng)具備訴的合并要件和反訴的特殊要件；但是訴訟抵銷無此要求。案例：甲對乙提起償還借款之訴，請求乙償還借款30萬元。在訴訟中，乙提出甲曾向其借款40萬元，請求法院進(jìn)行抵消。若抵銷成功，則就被抵銷的30萬元借款不得再提起訴訟或申請仲裁，但是對未被抵銷的10萬元債權(quán)可以提起訴訟或申請仲裁。若抵銷失敗，則乙對40萬元借款有權(quán)提起訴訟或申請仲裁。也就是說，判決對成功抵銷的債權(quán)具有既判力，未抵銷的債權(quán)不受既判力約束而可以提起訴訟。但此例中，被告需要選擇抵銷還是提起反訴，法院也應(yīng)當(dāng)予以釋明。八、反訴與反駁反駁，是指一方當(dāng)事人針對對方當(dāng)事人提出的訴訟主張，提出有利于自己的事實(shí)、理由，以此否定對方當(dāng)事人的訴訟主張的一項(xiàng)訴訟權(quán)利。反駁包括：①程序上的反駁。②實(shí)體上的反駁。反訴與反駁的區(qū)別如下：1.性質(zhì)不同。2.當(dāng)事人的訴訟地位不同。3.提出的前提不同。4.提出的主體不同。第二節(jié)訴權(quán)訴權(quán)是指當(dāng)事人請求人民法院對其民事財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)進(jìn)行司法保護(hù)的權(quán)利。一、程序意義上的訴權(quán)程序意義上的訴權(quán)，是指當(dāng)事人在程序上向人民法院請求行使審判權(quán)，以保護(hù)自己合法民事權(quán)益的一種權(quán)利，主要包括起訴權(quán)以及應(yīng)訴權(quán)。二、實(shí)體意義上的訴權(quán)實(shí)體意義上的訴權(quán)，是指當(dāng)事人請求人民法院通過審判強(qiáng)制實(shí)現(xiàn)其民事實(shí)體權(quán)益的權(quán)利，主要包括勝訴權(quán)和申請強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)。三、程序意義上的訴權(quán)與實(shí)體意義上的訴權(quán)的關(guān)系1.關(guān)聯(lián)性：2.獨(dú)立性：①產(chǎn)生的時(shí)間不同。②程序意義上的訴權(quán)在起訴時(shí)可以獨(dú)立存在。3.區(qū)分程序意義上的訴權(quán)和實(shí)體意義上的訴權(quán)，對審判實(shí)踐具有重要的意義：①有利于人民法院正確受理民事案件，避免該受理的案件不受理或盲目受理案件情況發(fā)生。②有利于人民法院正確審判民事案件。四、訴權(quán)與訴訟權(quán)利的區(qū)別1.訴權(quán)的行使是當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利的前提條件。2.證明權(quán)、辯論權(quán)等訴訟權(quán)利的行使有助于實(shí)現(xiàn)訴權(quán)的實(shí)體內(nèi)容。3.訴權(quán)的主體是當(dāng)事人，訴訟權(quán)利的主體包括當(dāng)事人、法院、證人等。4.與訴權(quán)主體相對應(yīng)的義務(wù)主體是法院，而與訴訟權(quán)利主體相對應(yīng)的義務(wù)主體是法院、對方當(dāng)事人、證人。5.根據(jù)一事不再理原則，同一訴權(quán)只能行使一次，而訴訟權(quán)利可多次行使。6.兩者產(chǎn)生的時(shí)間不同。7.訴權(quán)有雙重內(nèi)涵，而訴訟權(quán)利指向訴訟行為。五、訴權(quán)的消滅1.已被合法提起訴訟或處于審理過程中；2.法院已經(jīng)做出確定判決（申請?jiān)賹彸猓?.已經(jīng)做出其他具有既判力的法律文書；4.法院裁定終結(jié)訴訟的；5．撤訴后法律規(guī)定不得再起訴的；6.被執(zhí)行人對第三人擁有到期債權(quán)時(shí)，在強(qiáng)制執(zhí)行中，法院依法裁定執(zhí)行該債權(quán)的，對該債權(quán)糾紛，被執(zhí)行人沒有訴權(quán)；7.對于涉外民事訴訟，外國法院做出的判決或國外仲裁機(jī)構(gòu)做出的裁決等，被我國法院承認(rèn)的。8.對于涉港、澳、臺(tái)民事糾紛，港、澳、臺(tái)地區(qū)法院作出的判決或者其仲裁機(jī)構(gòu)作出的裁決等，被大陸或內(nèi)地人民法院承認(rèn)的。六、訴權(quán)的保護(hù)與規(guī)制（一）訴權(quán)的保護(hù)1.在制度層面保護(hù)民事訴權(quán)2.在實(shí)務(wù)層面保護(hù)民事訴權(quán)【案例】章某訴孫某買賣合同糾紛案孫某與章某簽訂了一份水果買賣合同。章某依照合同，將水果運(yùn)至孫某處。但是，孫某以水果質(zhì)量有瑕疵為由，沒有支付貨款，于是兩人發(fā)生爭執(zhí)。章某一氣之下，向法院提起了訴訟，請求法院判決孫某支付貨款2萬元。法院收到章某起訴狀之后，經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)，起訴所記載的案件事實(shí)模糊不清，于是裁定不予受理。（二）濫用訴權(quán)的規(guī)制濫用訴權(quán)應(yīng)當(dāng)包括如下構(gòu)成要件：（1）存在主觀上的故意，即原告?zhèn)卧焓聦?shí)證據(jù)或者明知毫無根據(jù)，行使訴權(quán)以達(dá)到非法目的；（2）存在客觀行為，即原告?zhèn)卧焓聦?shí)證據(jù)或在毫無根據(jù)時(shí)實(shí)施了起訴行為。至于損害結(jié)果的存在、濫用訴權(quán)行為與損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系，并非濫用訴權(quán)的構(gòu)成要件。這兩個(gè)要件與上述的兩個(gè)要件共同構(gòu)成了因?yàn)E用訴權(quán)所產(chǎn)生的侵權(quán)損害賠償責(zé)任的構(gòu)成要件。第五章民事訴訟法基本原則

第一節(jié)民事訴訟法基本原則概述一、民事訴訟法基本原則的概念民事訴訟法基本原則，是指在民事訴訟的全過程或者在民事訴訟的重要階段，起指導(dǎo)作用的行為準(zhǔn)則?；驹瓌t的功能：1.立法準(zhǔn)則的功能。2.行為準(zhǔn)則的功能。3.引導(dǎo)創(chuàng)造性司法的功能二、民事訴訟法基本原則的特征1.基礎(chǔ)性。從內(nèi)容上看，民事訴訟法基本原則具有基礎(chǔ)性。2.概括性。與具體制度相比，在語言表述上，民事訴訟法基本原則具有概括性和抽象性。3.至上性。從法律效力角度看，民事訴訟法基本原則的效力具有至上性。4.法域性。5.基本原則的穩(wěn)定性。6.基本原則的包容性。三、民事訴訟法基本原則的框架1.各訴訟法共通原則，包括審判獨(dú)立原則；以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩原則；民事檢察監(jiān)督原則；民族語言文字原則。2.民事訴訟法特有原則，包括同等原則和對等原則；當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則；法院調(diào)解原則；辯論原則；處分原則；人民法院指導(dǎo)、監(jiān)督人民調(diào)解原則。第二節(jié)各訴訟法共通原則一、審判獨(dú)立原則（一）審判獨(dú)立原則的內(nèi)涵1.審判權(quán)在權(quán)力形態(tài)上的獨(dú)立。2.審判組織獨(dú)立。3.法官獨(dú)立。（二）我國審判獨(dú)立原則的特征1.我國的審判獨(dú)立原則不包含違憲審查權(quán)。2.我國的審判獨(dú)立是人民代表大會(huì)制度下的審判獨(dú)立。3.我國的審判獨(dú)立是中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)下的審判獨(dú)立。（三）審判獨(dú)立原則貫徹中的問題1.行政干預(yù)仍然存在。2.獨(dú)立審判與媒體監(jiān)督存在緊張關(guān)系。3.獨(dú)立審判與科層制法院權(quán)力結(jié)構(gòu)存在一定沖突。4.法官的人格獨(dú)立尚待時(shí)日。二、以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩的原則1.“以事實(shí)為根據(jù)”的內(nèi)涵。指在民事訴訟中，審判主體要在查明事實(shí)真相的基礎(chǔ)上作出判決或裁定。2.“以法律為準(zhǔn)繩”的內(nèi)涵。指在民事訴訟中，審判主體要嚴(yán)格依據(jù)民事訴訟法的程序性規(guī)定受理、審理和裁判，同時(shí)嚴(yán)格依據(jù)民事實(shí)體法來確定當(dāng)事人的實(shí)體權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任。三、檢察監(jiān)督原則（一）內(nèi)涵檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督對象只限于民事審判活動(dòng)，具體而言就是審理和裁判活動(dòng)。當(dāng)事人與訴訟協(xié)助人的訴訟活動(dòng)不在檢察監(jiān)督的范圍之內(nèi)。如果堅(jiān)持對民事審判活動(dòng)的狹義理解，人民法院的執(zhí)行工作也不屬于檢察監(jiān)督對象。既然檢察院只針對審判活動(dòng)實(shí)行檢察監(jiān)督，檢察監(jiān)督所針對的主體也就只限于審判人員，即審判員與人民陪審員。檢察監(jiān)督的內(nèi)容包括事實(shí)認(rèn)定、法律適用、法律程序和審判人員行為操守四個(gè)方面。

（二）檢察監(jiān)督的方式根據(jù)我國民事訴訟法，在民事訴訟中檢察院進(jìn)行檢察監(jiān)督的方式是提起民事抗訴。最高人民檢察院對各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級(jí)人民檢察院對下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有法定事由之一的，應(yīng)當(dāng)提出抗訴。人民檢察院提出抗訴的案件，接受抗訴的人民法院應(yīng)當(dāng)自收到抗訴書之日起30日內(nèi)作出再審的裁定。（三）檢察監(jiān)督原則的局限：①與“兩審終審制”存在沖突。②與訴訟經(jīng)濟(jì)性的價(jià)值取向有沖突。③與審判獨(dú)立原則有沖突。④與當(dāng)事人意思自治原則有沖突。四、民族語言文字原則這一原則有利于排除少數(shù)民族當(dāng)事人因語言差異而不能充分行使訴訟權(quán)利的障礙；有利于體現(xiàn)民族平等；有利于增強(qiáng)民族團(tuán)結(jié)。第三節(jié)民事訴訟法特有原則一、同等原則與對等原則1.同等原則，是指外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在我國人民法院起訴和應(yīng)訴時(shí)，與我國公民、法人和其他組織有同等的訴訟權(quán)利義務(wù)。2.對等原則，是指外國法院對我國公民、法人和其他組織的民事訴訟權(quán)利加以限制的，我國人民法院對該國公民、企業(yè)和組織的民事訴訟權(quán)利加以同樣的限制。二、當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則1.當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則，指當(dāng)事人在民事訴訟中平等地享有訴訟權(quán)利、平等地履行訴訟義務(wù)。2.包含四層內(nèi)涵：①當(dāng)事人訴訟地位的平等。②超脫于當(dāng)事人經(jīng)濟(jì)、文化條件與社會(huì)地位的平等。③超脫于案件爭議事項(xiàng)大小、輕重的平等。④人民法院平等地保護(hù)當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利。包括法院給予當(dāng)事人平等的機(jī)會(huì)；對雙方當(dāng)事人的主張的提供的證據(jù)予以平等的關(guān)注。

三、法院調(diào)解原則引例甲副食品商店訴乙煙酒供應(yīng)公司損害賠償案1990年9月上旬，甲副食品商店以“全國商情”中獲悉某市乙煙酒供應(yīng)公司可供名酒“五糧液”2000瓶，每瓶價(jià)格為65元。為迎接國慶節(jié)的到來，滿足市場的需要，該副食品商店派人開車到乙煙酒供應(yīng)公司處將2000瓶“五糧液”酒運(yùn)回，并付清13萬元貨款。但在銷售時(shí)，被工商行政管理局以“銷售冒牌‘五糧液’酒”的理由，查封尚未售出的一千多瓶“五糧液”酒，并處以5000元得罰款。據(jù)此，甲副食品商店訴至人民法院，要求將假酒退還給乙煙酒供應(yīng)公司，返還貨款，并賠償損失。人民法院受理本案后，經(jīng)過認(rèn)真的調(diào)查與鑒定，發(fā)現(xiàn)這2000瓶“五糧液”雖然不是四川省“五糧液”酒廠生產(chǎn)的，但符合中檔酒以上的度數(shù)與標(biāo)準(zhǔn)，可以飲用。經(jīng)法院調(diào)解，雙方之間達(dá)成一致調(diào)解協(xié)議：甲副食品商店將庫存的一千余瓶“五糧液”酒撕下商標(biāo)自行銷售；乙煙酒供應(yīng)公司賠償經(jīng)濟(jì)損失5萬元。1.法院調(diào)解，是指人民法院在審理民事案件過程中，雙方當(dāng)事人在審判人員的主持下，在平等協(xié)商基礎(chǔ)上，對他們之間民事權(quán)益爭議進(jìn)行合意解決的訴訟活動(dòng)和方式。2.注意：①法院調(diào)解的自愿性；②法院調(diào)解的合法性；③法院調(diào)解的真實(shí)性。四、辯論原則1.辯論原則，是指在審判人員的主持下，雙方當(dāng)事人有權(quán)對他們之間的爭議相互進(jìn)行答辯和反駁，陳述各自的主張和事實(shí)根據(jù)，以維護(hù)各自的合法權(quán)益。當(dāng)事人的辯論對法官的裁判具有約束力。關(guān)于辯論原則的內(nèi)涵要理解和把握五個(gè)方面：1.辯論的全程性。2.辯論的全面性。3.辯論的全方位性。4.人民法院保障當(dāng)事人充分行使辯論權(quán)。5.民事訴訟中的辯論是在人民法院的主持下進(jìn)行的，參加者是當(dāng)事人雙方及依法享有辯論權(quán)的訴訟代理人；大陸法系國家辯論主義：基本內(nèi)涵是：①直接決定法律效果發(fā)生或者消滅的必要事實(shí)必須在當(dāng)事人的辯論中出現(xiàn)，沒有在當(dāng)事人辯論中出現(xiàn)的事實(shí)不能作為法院裁判的依據(jù)；②當(dāng)事人一方提出的事實(shí)，對方當(dāng)事人無爭議的，人民法院應(yīng)將其作為裁判的依據(jù)；③人民法院對案件證據(jù)的調(diào)查只限于當(dāng)事人雙方在辯論中所提出的證據(jù)，而不允許法院依職權(quán)主動(dòng)調(diào)查證據(jù)?！景咐亢氃V金玉枝歸還借款案1995年7月15日，原告胡阿寶向人民法院起訴要求被告金玉枝歸還借款人民幣10萬元，同時(shí)提供借據(jù)原件一張，上面載明：“今借胡阿寶人民幣壹十萬元整，借款人金玉枝，1994年3月12日”。同年7月18日，審判員張某打電話詢問金玉枝是否向胡阿寶借錢10萬元并寫有借據(jù)一事時(shí)，金玉枝答復(fù)曾有此事。據(jù)此，審判員張某認(rèn)為本案事實(shí)清楚，便電話通知金玉枝7月21日上午9點(diǎn)開庭審理本案，既沒有向金玉枝送達(dá)起訴狀副本，也沒有給被告15天的答辯期限。本案開庭時(shí)，金玉枝由于對案情一無所知，面對原告胡阿寶提供的借據(jù)，沒有作出有理有據(jù)的辯駁。庭審后金玉枝回家找到了她曾寫給原告的借款10萬元的原始借據(jù)，便在同年8月3日送到審判員張某手中。經(jīng)有關(guān)部門對原告提供的借據(jù)進(jìn)行筆跡鑒定，發(fā)現(xiàn)該證據(jù)系他人仿冒被告書寫的偽證，而人民法院判決被告金玉枝償還原告胡阿寶人民幣10萬元的判決書已經(jīng)打印出來，馬上要送達(dá)雙方當(dāng)事人。五、處分原則處分原則，指當(dāng)事人可以自主決定行使民事權(quán)利和訴訟權(quán)利的方式和內(nèi)容。處分原則的內(nèi)容：1.處分權(quán)的主體是當(dāng)事人。第三人（包括無獨(dú)立請求權(quán)第三人）有處分權(quán)。其他訴訟參與人不享有處分權(quán)，特別代理人有處分權(quán)。2.處分權(quán)的對象是民事實(shí)體權(quán)利和訴訟權(quán)利。包括積極處分和消極處分。3.處分權(quán)的行使不得違法法律的禁止性規(guī)定。1.人民法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)根據(jù)自愿和合法的原則進(jìn)行調(diào)解。對此，下列哪些理解是錯(cuò)誤的？A.人民法院只能在雙方當(dāng)事人都同意的情況下才能進(jìn)行調(diào)解B.雙方當(dāng)事人達(dá)成調(diào)解協(xié)議但要求人民法院必須根據(jù)協(xié)議內(nèi)容制作判決書，人民法院可以制作調(diào)解書結(jié)案C.人民法院審理離婚案件，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解D.當(dāng)事人為達(dá)成調(diào)解協(xié)議對案件事實(shí)的自愿認(rèn)可，在調(diào)解不成的情況下，可以作為判決認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)六、人民法院指導(dǎo)、監(jiān)督人民調(diào)解原則1.通過人民調(diào)解員培訓(xùn)、座談、聯(lián)席會(huì)議、疑問解答等方式對人民調(diào)解委員會(huì)進(jìn)行業(yè)務(wù)指導(dǎo)。2.人民法院對人民調(diào)解委員會(huì)的監(jiān)督，主要涉及到人民調(diào)解協(xié)議的效力。經(jīng)人民調(diào)解委員會(huì)調(diào)解達(dá)成的、有民事權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，并由雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的調(diào)解協(xié)議，具有民事合同性質(zhì)。對人民調(diào)解協(xié)議履行之訴、人民調(diào)解協(xié)議變更或撤銷之訴的審理與裁判是基層人民法院對人民調(diào)解活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督的基本方式。七、誠實(shí)信用原則誠實(shí)信用原則是指法院、當(dāng)事人以及其他訴訟參與人在審理民事案件和進(jìn)行民事訴訟時(shí)必須公正、誠實(shí)、善意。我國民事訴訟法上第十三條規(guī)定了誠實(shí)信用原則為基本原則，也體現(xiàn)了這一要求。《民事訴訟法》第一百一十一條：訴訟參與人或者其他人有下列行為之一的，人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：（一）偽造、毀滅重要證據(jù)，妨礙人民法院審理案件的；（二）以暴力、威脅、賄買方法阻止證人作證或者指使、賄買、脅迫他人作偽證的；誠實(shí)信用原則適用主體及其表現(xiàn)形式1.對當(dāng)事人。表現(xiàn)在：第一，排除不正當(dāng)訴訟狀態(tài)。第二，禁反言。第三，訴訟權(quán)利失效。第四，禁止濫用訴訟權(quán)利。第五，真實(shí)義務(wù)。2.對法院。表現(xiàn)在：第一，禁止濫用自由裁量權(quán)。第二，尊重當(dāng)事人訴訟權(quán)利，為雙方當(dāng)事人提供平等行使訴訟權(quán)利的機(jī)會(huì)，不能只收集對一方有利的證據(jù)；第三，尊重當(dāng)事人程序主體地位。不得實(shí)施突襲性裁判。3.對其他訴訟參與人。如訴訟代理人不能超越代理權(quán)，證人不得虛假作證，鑒定人如實(shí)鑒定。八、支持起訴原則?！睹袷略V訟法》第十五條機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)單位對損害國家、集體或者個(gè)人民事權(quán)益的行為，可以支持受損害的單位或者個(gè)人向人民法院起訴。九、直接審理原則、間接審理原則；言辭審理原則、書面審理原則十、不間斷審理原則第六章民事訴訟基本制度

第一節(jié)公開審判制度引例我國第一例法院審判的現(xiàn)場直播北京市第一中級(jí)人民法院（以下簡稱北京市一中院）在全國法院系統(tǒng)中率先對公開審判制度的具體形式進(jìn)行了探索。該院于1998年6月10日向社會(huì)承諾公開審判的公告和旁聽證作為中國法制進(jìn)程的見證被中國歷史博物館收藏，1998年全國高考政治試卷中也出現(xiàn)了以北京市一中院公開審判為內(nèi)容的考題。1998年7月11日，中央電視臺(tái)首次向全國電視觀眾現(xiàn)場直播了北京市一中院審理的一起著作權(quán)侵權(quán)案件的庭審實(shí)況，這次直播被譽(yù)為“中國民主與法制建設(shè)進(jìn)程中的又一個(gè)里程碑”。許多媒體對此給予高度評(píng)價(jià)，認(rèn)為庭審直播是審判公開制度的創(chuàng)新和典范，是我國司法史和新聞史上的一個(gè)創(chuàng)舉，是具有里程碑意義的事件。一、公開審判制度的概念與功能（一）公開審判制度的概念公開審判制度，是指人民法院在審判民事案件過程中，除法律規(guī)定的情形外，向社會(huì)和群眾公開進(jìn)行的制度。公開審判的內(nèi)容：1.審判主體公開；2.公開的對象包括向當(dāng)事人公開和向社會(huì)公開。審判過程向社會(huì)公開，有兩個(gè)層面的內(nèi)涵：①對一定范圍內(nèi)的群眾公開，允許群眾旁聽；②向新聞媒體公開，指允許新聞媒體對審判過程進(jìn)行采訪報(bào)道，以使社會(huì)知悉審判過程3.從公開的程序階段來說，公開審判不僅是指法庭審判的公開，也包括其他程序階段的公開，即公開審判是指除合議庭評(píng)議案件階段之外的審判全過程的公開。4.公開審判不僅是指形式上的公開，例如公開開庭、允許群眾旁聽等，更重要的是要貫徹實(shí)質(zhì)上的公開。不依法公開的后果：《最高人民法院關(guān)于嚴(yán)格執(zhí)行公開審判制度的若干規(guī)定》七、凡應(yīng)當(dāng)依法公開審理的案件沒有公開審理的，應(yīng)當(dāng)按下列規(guī)定處理：

（一）當(dāng)事人提起上訴或者人民檢察院對刑事案件的判決、裁定提起抗訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判決，發(fā)回重審；

（二）當(dāng)事人申請?jiān)賹彽?，人民法院可以決定再審；人民檢察院按照審判監(jiān)督程序提起抗訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)決定再審。

上述發(fā)回重審或者決定再審的案件應(yīng)當(dāng)依法公開審理。（二）公開審判的功能1.恣意限制功能。2.審判結(jié)果正當(dāng)化功能。3.輿論監(jiān)督功能。4.法制宣教功能。二、公開審判的例外（一）應(yīng)當(dāng)不公開審理的情形涉及國家秘密的案件、涉及個(gè)人隱私的案件。（二）可以不公開審理的情形涉及商業(yè)秘密的案件和離婚案件，經(jīng)當(dāng)事人申請。（三）在法院調(diào)解過程當(dāng)中，當(dāng)事人申請不公開調(diào)解的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。《見調(diào)解規(guī)定》三、公開審判的程序要求1.公告：在開庭3日以前公告案由、當(dāng)事人姓名或者名稱、開庭時(shí)間和地點(diǎn)。2.事實(shí)認(rèn)定。證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，并經(jīng)過庭審辯論、質(zhì)證。3.宣判。人民法院審理的所有案件應(yīng)當(dāng)一律公開宣告判決。4.法律后果。應(yīng)該公開審理而未公開審理屬于違反法定程序的典型事由。四、公開審判的場所要求在我國民事訴訟中，人民法院公開審理案件，庭審活動(dòng)應(yīng)當(dāng)在審判法庭進(jìn)行。需要巡回依法公開審理的，應(yīng)當(dāng)選擇適當(dāng)?shù)膱鏊M(jìn)行。審判法庭和其他公開進(jìn)行案件審理活動(dòng)的場所，應(yīng)當(dāng)按照最高人民法院關(guān)于法庭布置的要求懸掛國徽，設(shè)置審判席和其他相應(yīng)的席位。選擇題1.下列有關(guān)民事訴訟中實(shí)行公開審判的表述哪些是不正確的？A.案件的審理、合議庭的評(píng)議、判決的宣告應(yīng)當(dāng)公開B.對于涉及國家秘蜜的案件不公開審理，但宣判要公開C.對于涉及個(gè)人隱私的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人申請不公開審理D.離婚案件只能不公開審理2.關(guān)于民事訴訟中的公開審判制度，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？A.公開審判制度是指法院審理民事案件，除法律規(guī)定的情況外，審判過程及結(jié)果應(yīng)當(dāng)向群眾、社會(huì)公開B.公開審判是指法院審理案件和宣告判決一律公開進(jìn)行的制度C.涉及國家秘密的案件，屬于法定不公開審理的案件D.離婚案件，屬于當(dāng)事人申請不公開審理，法院決定可以不公開審理的案件3.下列案件中，哪些是依法可以不公開審理的案件？A.涉及國家秘密的案件B.涉及個(gè)人隱私的案件C.涉及商業(yè)秘密的案件D.離婚案件第二節(jié)兩審終審制度一、兩審終審制度的概念兩審終審，就是指一個(gè)民事案件經(jīng)過兩級(jí)人民法院的審判后，即告終結(jié)的制度。除最高人民法院對第一審民事案件所作出的裁判，屬于終審裁判，不準(zhǔn)當(dāng)事人上訴外，其他各級(jí)人民法院所作出的一審裁判，當(dāng)事人不服，可以上訴至上一級(jí)人民法院（二審法院），二審法院所作出的裁判，為終審裁判，當(dāng)事人不得再次提起上訴。另外，在我國民事訴訟中，兩審終審制的適用范圍也是有一定限制的，即按照特別程序、督促程序、公示催告程序、企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序?qū)徖淼陌讣?shí)行一審終審制，不準(zhǔn)當(dāng)事人上訴；除不予受理、駁回起訴、管轄權(quán)異議裁定可以上訴外，其他裁定也不得上訴。但是，《破產(chǎn)法》第十二條人民法院裁定不受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起五日內(nèi)送達(dá)申請人并說明理由。申請人對裁定不服的，可以自裁定送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。

人民法院受理破產(chǎn)申請后至破產(chǎn)宣告前，經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)債務(wù)人不符合本法第二條規(guī)定情形的，可以裁定駁回申請。申請人對裁定不服的，可以自裁定送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。另外，《婚姻法解釋一》人民法院審理宣告婚姻無效案件，對婚姻效力的審理不適用調(diào)解，應(yīng)當(dāng)依法作出判決；有關(guān)婚姻效力的判決一經(jīng)作出，即發(fā)生法律效力。二、我國兩審終審制的沿革我國現(xiàn)行民事審級(jí)制度脫胎于新民主主義革命時(shí)期的各個(gè)根據(jù)地的審級(jí)制度。建國后，我國民事審級(jí)制度經(jīng)歷了三級(jí)兩審終審制為主體與四級(jí)兩審終審制為主體的兩個(gè)發(fā)展階段。三、民事審級(jí)制度的概念與功能1.概念。民事審級(jí)制度是指一個(gè)國家不同層級(jí)法院在民事審判工作方面的職能劃分，以及民事案件經(jīng)過幾級(jí)法院審理就宣告終結(jié)的制度。2.功能：①民事權(quán)利補(bǔ)救功能；②裁判效力確定功能；③法律適用統(tǒng)一功能。四、我國民事審級(jí)制度的改革民事訴訟所設(shè)立的審級(jí)制度應(yīng)當(dāng)是多層次的，即以兩審終審制為基礎(chǔ)，以有條件的一審終審制和三審終審制為必要的補(bǔ)充。下列關(guān)于我國《民事訴訟法》規(guī)定的審級(jí)制度的說法中，哪些是正確的？A.我國《民事訴訟法》規(guī)定的審級(jí)制度是兩審終審制B.最高人民法院作出的民事判決、裁定是終審的判決、裁定C.對于高級(jí)人民法院作出的第一審民事判決、裁定可以上訴D.依特別程序?qū)徖淼陌讣?，也適用兩審終審制第三節(jié)合議制度一、合議制度的概念（一）概念1.合議制度，是指由3名以上單數(shù)的審判員、陪審員組成或者由3名以上單數(shù)的審判員組成的審判庭，代表人民法院行使審判權(quán)，并對民事案件進(jìn)行審理與作出裁判的制度。2.合議制是與獨(dú)任制相對的審判組織形式。獨(dú)任制是由1名審判人員代表人民法院對民事案件進(jìn)行審理并作出裁判的審判組織形式。3.獨(dú)任制只適用于按簡易程序?qū)徖淼暮唵蔚拿袷掳讣?。人民法院在審理其他民事案件時(shí)必須適用合議制進(jìn)行審判。

（二）合議制度的意義具體表現(xiàn)在：（1）實(shí)行合議制度，使事實(shí)的認(rèn)定更趨客觀、全面和準(zhǔn)確，防止和減少單個(gè)人在事實(shí)認(rèn)定上的片面性（2）實(shí)行合議制度，有助于審判人員更加準(zhǔn)確地解釋和適用法律，防止和克服其認(rèn)識(shí)上的偏差，從而使裁判更趨公正，法律的適用更趨統(tǒng)一。（3）合議制度有利于實(shí)現(xiàn)法院系統(tǒng)內(nèi)部的自行監(jiān)督和制約，防止法官個(gè)人武斷和對審判權(quán)的濫用。二、合議庭的適用范圍1.第一審合議庭。審判員與陪審員共同組成或全部由審判員