《行政法與行政訴訟法（第七版）》課件章節(jié)1

第一章行政法的概念第一節(jié)行政與行政法第二節(jié)行政法的淵源與分類第三節(jié)行政法的地位及作用第四節(jié)行政法的基本原則第五節(jié)行政法律關系第一節(jié)行政與行政法引例因?qū)υ撔姓娭拼胧┖托姓幜P不服,夾江縣彩印廠和萬某先后在夾江縣人民法院和成都市中級人民法院提起行政訴訟(這兩場官司均是被告省技監(jiān)局勝訴);與此同時,還有兩場有關的民事官司:一是彩虹公司訴彩印廠侵害其名譽權、榮譽權和商標專用權(成都市武侯區(qū)人民法院受理,原告勝訴),二是夾江縣法院訴成都商報社在報道此案時侵害了該院的名譽權(成都市青羊區(qū)人民法院受理,以調(diào)解結案)。由于在夾江打假案實施和審理過程中,許多新聞媒體(包括中央電視臺)作了連續(xù)、大量、重點的報道,部分人大代表也進行了強力干預。一時間,這個本來很普通的行政執(zhí)法案和接連提起的行政訴訟案、民事訴訟案(特別是兩個行政訴訟案)成了當時的一個熱點,人們見仁見智地就“省技監(jiān)局是否越權”“打假能否有錯”“制假者能否把打假者送上被告席”等展開了熱烈爭論,而這一爭論產(chǎn)生了非同尋常的社會轟動效應,此案例也成為我國行政法學界重點剖析的案例。

此案涉及一系列行政法觀念和制度問題,值得認真研究討論。例如:制假嫌疑者把打假者送上被告席是否“大逆不道”?打假是否猶如打“過街老鼠”,誰來打、怎么打都行?行政訴訟是否無須考慮社會成本?如何理解司法救濟是常規(guī)狀態(tài)下公民權利保護的最后一道防線?這些問題都值得我們認真思考研究。1995年7月28日,四川省技術監(jiān)督局稽查一隊得到成都彩虹電器(集團)股份有限公司的舉報和協(xié)助,在成都市成華區(qū)公安分局幾位警察陪護下,派員、派車前往該省樂山市夾江縣彩印廠,直接查封了該廠未經(jīng)彩虹公司合法授權而印制的近2萬個彩虹牌電熱滅蚊藥片包裝盒(該種藥片是彩虹公司產(chǎn)品),同時查封了有關的印刷設備和廠房(查封過程中雙方發(fā)生了沖突),并于10月上旬直接對該彩印廠及其法定代表人萬某分別作出罰款5萬元和4萬元的處罰決定。第一節(jié)行政與行政法一、行政（一）關于行政含義的幾種觀點1、行政是與國家沒有必然或特定聯(lián)系的日常組織和管理活動按照這種解釋，凡有人群生活的地方，就有相應的組織、管理活動，也就應當有行政。如美國學者懷德（LeonardD.White）在《行政學導論》一書中就認為，行政藝術乃是為完成某種目的而對許多人的指揮、協(xié)調(diào)與控制。第一節(jié)行政與行政法2、行政是與國家有必然或特定聯(lián)系的組織、管理活動

按照這種解釋，與國家無關的一般社會組織和個人的活動不能稱為行政，即使是它們的組織、管理活動，也不能稱為行政。我國古籍中的記載：《左傳·襄公二十八年》：“行其政事”“行其政令”；《綱鑒日知錄》：“召公、周公行政”。近現(xiàn)代國家的觀點：（１）外交、安全活動說。如孟德斯鳩在其《論法的精神》一書中的觀點。（２）其他權力排除說。如日本行政法學家美濃部達吉。（３）國家目的實現(xiàn)說。如德國行政法學家馬葉爾（OttoMayer）等人、日本行政法學家田中二郎。（４）國家意志執(zhí)行說。這種觀點的代表人物美國學者古德諾。（５）國家事務管理說。如《社會科學大辭典》對行政的解釋就是“行政為國家事務的管理”。（６）行政機關或行政主體職能說。參見［法］孟德斯鳩：《論法的精神》（上），155頁，北京，商務印書館，1982。參見［美］Ｆ.Ｊ．古德諾：《政治與行政》，５-1０頁，北京，華夏出版社，1987.參見許崇德主編：《行政管理與行政法》，２頁，北京，中國廣播電視出版社，1991第一節(jié)行政與行政法行政是行政主體的活動

行政主體簡而言之就是能依法代表國家，以自己的名義享有并行使行政職權，行使國家行政管理職能的機關或組織。

在我國，它主要是國家行政機關。在依法得到授權的情況下，行政機構、企業(yè)、事業(yè)單位和其他社會組織也可以成為行政主體。未經(jīng)有效授權或委托，任何組織或者個人都不得進行行政活動。行政是行政主體的特定活動行政是行政主體的部分活動，而不是其一切活動。它是行政主體以特定手段對國家事務和社會事務發(fā)生作用的特定活動，即行政主體對國家事務和社會事務進行決策、組織、管理和調(diào)控等活動。行政主體以其他社會身份從事的活動，如借貸、租賃、買賣等，不屬于行政。行政是行政主體對國家事務和社會事務進行決策、組織、管理和調(diào)控等活動的總稱。行政主體對國家事務和社會事務發(fā)生的作用是通過決策、組織、管理和調(diào)控等手段來實現(xiàn)的，這些手段隨著社會的發(fā)展和國家行政工作的實際需要會有所增減，但在某一發(fā)展階段，這些手段卻是特定的，通常由國家法律明文規(guī)定。行政主體根據(jù)不同情況，運用不同手段，對國家事務和社會事務發(fā)生作用。（二）行政的含義行政并不是國家的一切活動，也不是行政主體的一切活動，而是行政主體實施的國家活動。這種活動從總體上講，是把國家立法機關依人民意志制定的法律、法規(guī)付諸實施，予以執(zhí)行。

行政不是一般社會組織和個人的活動，也不是行政主體的民事活動，而是行政主體以國家的名義對國家事務和社會事務進行的決策、組織、管理和調(diào)控等活動，具有體現(xiàn)和實現(xiàn)國家意志的特性。2、執(zhí)行性3、法律性

法治原則反映在行政領域，就要求行政主體必須依法行政。

它要求一切行政都應當遵循法律所規(guī)定的條件、程序、方式和形式而進行，凡違法行政都應當受到相應的追究，承擔相應的法律責任。1、國家意志性（三）行政的特征4、國家強制性對于行政主體的行政活動，相對人有服從、接受和協(xié)助的義務。相對人若不依法履行義務，則行政主體可借助法律手段強制相對人服從和履行行政決定。

這種強制是以軍隊、警察、監(jiān)獄和法庭等為最終保障的。第一節(jié)行政與行政法１．根據(jù)行政主體實施行政活動的領域，將行政劃分為組織行政、人事行政、司法行政、民政行政、公安行政、科技行政、教育行政、軍事行政、經(jīng)濟行政、外事行政等類型。２．根據(jù)行政主體實施行政活動的地域范圍，將行政劃分為中央行政和地方行政、城市行政和農(nóng)村行政、內(nèi)部行政和外部行政等。３．根據(jù)行政主體實施的行政活動有無涉外因素，將行政劃分為國內(nèi)行政和涉外行政。（四）行政的類型第一節(jié)行政與行政法行政法是規(guī)定主權行使限度與行使方式的法。（一）關于行政法概念的幾種觀點二、行政法行政法是調(diào)整行政機關特定行政內(nèi)容的。123456行政法是控制政府權力的法。行政法是調(diào)整社會關系的法。行政法是行政機關制定的法。行政法是執(zhí)行機關適用的法。第一節(jié)行政與行政法1、行政法是調(diào)整特定社會關系的一類法律規(guī)范的總稱任何法律規(guī)范都有自己的調(diào)整對象，即某種特定的社會關系，行政法律規(guī)范就是調(diào)整因行政主體行使行政職權而產(chǎn)生的特定社會關系的法律規(guī)范。因行政主體行使行政職權而產(chǎn)生的社會關系包括：

行政主體為了行使行政職權而進行自身建設時發(fā)生的組織行政關系；

對相對方進行管理時發(fā)生的管理行政關系（含決策、調(diào)控等）；

對違法或不當行政行為進行補救時發(fā)生的救濟行政關系；

為了保障職權的有效行使而由特定的國家機關對行政主體進行監(jiān)督時產(chǎn)生的監(jiān)督行政關系。2、行政法是法的一個獨立部門行政法不同于憲法，雖然它與憲法有密切聯(lián)系，以致有人稱憲法為“靜態(tài)的行政法”，稱行政法為“動態(tài)的憲法”，但行政法與憲法畢竟是兩種不同的法，憲法是根本法，行政法是普通部門法。行政法也不同于其他普通部門法，它有自己獨立的、為其他普通部門法所不能取代的調(diào)整對象。它不依附于任何普通部門法，也不能代替其他普通部門法（二）行政法的含義第一節(jié)行政與行政法１、行政法在內(nèi)容上的特點2、行政法在內(nèi)容上的特點（三）行政法的特征（１）行政法內(nèi)涵豐富、范圍廣泛、技術性較強?，F(xiàn)代國家的行政活動范圍極為廣泛，不僅包括傳統(tǒng)的國防、外交、公安、民政、工商、稅務和司法行政等領域，而且擴展到了社會福利、環(huán)境保護及國民經(jīng)濟建設等社會生活的新領域。（２）行政法具有很強的命令、服從性。行政法由于以行政關系為調(diào)整對象，規(guī)定行政主體的優(yōu)益地位，因而具有強烈的命令與服從性質(zhì)。（３）行政法律規(guī)范的內(nèi)容易于變動。與其他部門法相比，行政法律規(guī)范的內(nèi)容更易于變動，尤其是在社會動蕩和轉(zhuǎn)變時期，行政法律規(guī)范需要經(jīng)常地通過廢、改、立的形式變換內(nèi)容。（１）行政法律規(guī)范數(shù)量繁多，表現(xiàn)形式多樣，沒有統(tǒng)一、完整的法典。在我國，法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章、自治條例和單行條例、有權法律解釋、條約與協(xié)定等都可以成為行政法的淵源。（２）行政法實體性規(guī)范與程序性規(guī)范相互交織，往往共存于同一法律文件之中，但并不是說二者根本不能分離。美國、德國、奧地利等許多國家都分別制定了各自的行政程序法典，概括規(guī)定行政程序的基本原則和主要制度，為行政法實體性規(guī)范和程序性規(guī)范的分離及行政法體系的進一步完善作出了有益的探索。第一節(jié)行政與行政法一、行政法的淵源第二節(jié)行政法的淵源與分類第二節(jié)行政法的淵源與分類續(xù)表二、行政法的分類（一）一般行政法與特別行政法以行政法調(diào)整對象的范圍為標準對行政法進行的分類一般行政法是對一般行政關系進行調(diào)整的法律，特別行政法是對特別行政關系進行調(diào)整的法律。這里所說的“一般”與“特別”，是一對相互對應、可以從多方面理解的概念。（二）實體行政法與程序行政法根據(jù)行政法的性質(zhì)和作用對行政法進行的分類實體行政法是規(guī)范行政法律關系當事人在行政法律關系中的資格、地位、能力和責任等實質(zhì)性權利、義務的行政法，行政程序法則是規(guī)定如何實現(xiàn)行政實體法所規(guī)定的權利、義務的行政法。第二節(jié)行政法的淵源與分類二、行政法的分類（三）行政組織法、行政行為法、行政監(jiān)督法和行政救濟法等以行政法的作用為標準對行政法進行的分類行政組織法是規(guī)范行政主體的設置、編制、職權、職責等內(nèi)容的行政法；行政行為法是規(guī)范行政主體行使行政職權的活動的行政法；行政監(jiān)督法是規(guī)范特定行政主體對于一般行政主體的行為如何進行檢查、督促的行政法；行政救濟法則是規(guī)定如何對違法行政、不當行政或其他行政行為造成的后果進行補救的行政法。（四）經(jīng)濟行政法、軍事行政法、民政行政法、公安行政法、司法行政法等以國家行政管理部門或行政管理領域的劃分為標準對行政法進行的分類。經(jīng)濟行政法即國家運用行政手段管理和調(diào)控經(jīng)濟生活的行政法；軍事行政法即國家用以管理軍隊編制、軍事裝備、軍事行動及兵役制度等方面的行政法；公安行政法即國家用以管理社會治安公共安全的行政法……按照這種分類方法，國家有多少行政管理部門、管理多少行政領域，就有多少種行政法。這種劃分方法有助于具體研究各個不同部門的行政法，推動行政法在不同行政管理領域中有效地得到貫徹、實施第二節(jié)行政法的淵源與分類010203（一）行政法是一個獨立的法律部門主要調(diào)整以下幾個方面的社會關系：第一，調(diào)整在行政主體組織建設的過程中產(chǎn)生的各種行政關系。第二，調(diào)整在行政主體行使行政職權的過程中產(chǎn)生的各種行政關系。第三，調(diào)整對行政主體行使職權的后果進行救濟的過程中發(fā)生的各種行政關系。現(xiàn)代社會的發(fā)展，尤其是生產(chǎn)的日益社會化和公共事務的大量增加，迫切需要強有力的國家行政力量的調(diào)整行政法越來越大的社會影響還表現(xiàn)在，其調(diào)整范圍已逐漸擴至某些傳統(tǒng)上被認為應由刑法或民法等法律部門調(diào)整的領域或社會關系中。（二）與憲法關系最為密切的法律部門有的學者把行政法稱為“小憲法”，或者把行政法稱為“動態(tài)的憲法”。主要緣由：（1）行政法是實施規(guī)定國家機關之間關系的憲法規(guī)范及規(guī)定國家與公民之間關系的憲法規(guī)范的部門法，是國家生活和社會生活中最為重要的社會關系。（2）行政法是較全面實施憲法規(guī)范、貫徹憲法所確定的各項政策和制度的部門法，它所調(diào)整的國家生活和社會生活領域極為廣泛，幾乎涉及憲法調(diào)整的所有領域。一、行政法的地位（三）最具社會影響的部門法第三節(jié)行政法的地位及作用確認行政權的相對獨立性，賦予行政主體相應的行政職權。明確行政主體與相對人的關系。明確行政主體與公務員、被委托組織及個人之間的關系。明確行政主體行使行政職權的手段和程序。明確對違法行使行政職權的行為和妨礙行使行政職權的違法行為的制裁。（二）保障公民、法人和其他組織的合法權益建立和逐步完善保證行政主體及其工作人員認真執(zhí)行國家法律的各項法律制度。規(guī)定公民、法人和其他組織的行政參與權。規(guī)定公民、法人和其他組織的行政監(jiān)督權。預防、制止和制裁侵犯或損害公民、法人和其他組織合法權益的行為。二、行政法的作用（一）保障行政主體有效行使行政職權第三節(jié)行政法的地位及作用行政法的基本原則應當是行政法這一獨立法律部門所特有的原則，不是適用于一切統(tǒng)治工具或管理工具的原則，也不是適用于一切法律規(guī)范或一切法律部門的原則。

相對于那些也適用于行政法的一般政治原則和一般法律原則而言，行政法的基本原則對行政法部門的統(tǒng)率和指導作用更為直接、具體。（二）行政法的基本原則具有特殊性作為部門法的行政法是有關國家行政管理的法律規(guī)范的總和，因此，它的基本原則必須能適用于所有行政領域，能統(tǒng)率和指導一切行政法律規(guī)范。凡不具備這種普遍性標準、只適用于部分行政法律規(guī)范的原則，就不能成為行政法的基本原則，而只能成為某一行政法律制度的原則。（三）行政法的基本原則具有普遍性所謂“具有法律性”，是指行政法的基本原則應當具有法律規(guī)范的基本特性，即應當對具體行政法律規(guī)范的制定與實施有法律約束力，任何制定或?qū)嵤┬姓梢?guī)范的行為若違反行政法的基本原則，均應導致相應的法律后果，有關責任單位或責任人員應當承擔相應的法律責任。一、行政法基本原則的含義（一）行政法的基本原則具有法律性第四節(jié)行政法的基本原則（一）西方主要國家行政法基本原則的內(nèi)容1、在英國，行政法與憲法的關系極為密切，長期以來人們把行政法看成是動態(tài)的憲法。英國的行政法原則以憲法原則為基礎，從議會主權和法治兩大憲法原則發(fā)展出了越權無效和自然公正這兩大行政法基本原則。2、在美國，從理論上講，聯(lián)邦主義、分權主義與法治主義三大原則為其憲法與行政法共同遵奉的基本原則，但法治原則所包含的基本權利原則與正當程序原則更直接地為行政法所遵奉。３．在法國，行政法治（或稱為“行政合法主義”）被認為是行政法的基本原則。４．在德國，行政法的基本原則由行政合法性原則和行政合理性原則構成。５．在日本，法治行政通常被認為是其行政法的基本原則。二、行政法基本原則的內(nèi)容第四節(jié)行政法的基本原則行政合法性原則（１）行政主體的設立必須合法。一切行政行為都必須由行政主體直接作出或者由其他行政行為主體以行政主體的名義作出；一切行政行為產(chǎn)生的法律后果也都必須由行政主體直接承擔或者由其他行政行為主體以行政主體的名義承擔。（２）行政職權的擁有應當合法。在我國，行政主體合法擁有行政職權通常有兩條途徑：一是由憲法、法律和法規(guī)設定，二是由有權機關依憲法、法律和法規(guī)的規(guī)定授予。（３）行政職權的行使應當合法。行政主體必須依據(jù)法定的實體內(nèi)容和程序要求，不折不扣地予以實施。（４）違法行使行政職權應當承擔法律責任。違法必究，要求違法行使行政職權的行為受到法律追究，使行為人承擔相應的法律責任。行政合理性原則（１）行政主體的設立應當合理。(２）行政職權的擁有應當合理。憲法、法律和法規(guī)在明確規(guī)定某類行政主體擁有哪些行政職權的同時，往往還要規(guī)定“應當由它行使的其他職權”的字樣，行政主體具有較大的裁量權。

(３）行政職權的行使必須合理。行政主體應以不違反立法目的為前提采取必要措施；行政主體應根據(jù)具體情況和對法律的準確理解采取具體措施；行政主體應根據(jù)實際需要選擇具體的范圍和方式。（４）對違法行政行為的追究和救濟應當合理。法律對行政違法行為的表現(xiàn)、構成法律責任和救濟方式等方面的規(guī)定，也不乏概括性和選擇性。（二）我國行政法基本原則的內(nèi)容第四節(jié)行政法的基本原則行政合法性原則與行政合理性原則的關系（1）二者并存于行政法之中，缺一不可。（2）二者互為前提、互為補充，共同為完善行政法治發(fā)揮作用。第四節(jié)行政法的基本原則有助于行政法體系的統(tǒng)一、協(xié)調(diào)與穩(wěn)定行政法律規(guī)范具有廣泛性、多樣性和復雜性。但是，由于調(diào)整相同性質(zhì)的社會關系的法律規(guī)范同屬一個法律部門，這些廣泛、多樣和復雜的法律規(guī)范必然要體現(xiàn)統(tǒng)一的基本精神，彼此之間要相互協(xié)調(diào)。

通過統(tǒng)率、指導行政法律規(guī)范的制定、修改及廢止工作，保證不同層次的各種行政法律淵源的協(xié)調(diào)、一致來實現(xiàn)的。一有助于行政法實施的統(tǒng)一協(xié)調(diào)（1）規(guī)范行政法律關系主體的行為，保證它們能夠按照統(tǒng)一的標準和要求適用或遵守行政法律規(guī)范；（2）為準確地理解、適用和遵守行政法律規(guī)范提供依據(jù)。（3）有助于發(fā)現(xiàn)并及時糾正行政法體系中的不協(xié)調(diào)現(xiàn)象，防止發(fā)生有悖于行政法整體調(diào)整目標實現(xiàn)的事件。二有助于彌補行政法律規(guī)范的不足與疏漏，保證社會關系得到及時、必要的調(diào)整人們認識上的局限性和社會情況的不斷發(fā)展等主、客觀原因，任何國家的行政法律體系都難免存在疏漏與不足，使一些有必要由行政法律規(guī)范調(diào)整的社會關系得不到及時必要的調(diào)整。三三、行政法基本原則的功能第四節(jié)行政法的基本原則行政法律關系的產(chǎn)生以行政法律規(guī)范的存在為前提任何組織與個人之間因行使行政職權而發(fā)生的行政關系，若未經(jīng)行政法律規(guī)范調(diào)整，就只能是一般社會關系。行政法律關系以特定的行政關系為調(diào)整對象

行政關系是行政法律關系產(chǎn)生的基礎，行政法律關系是行政法律規(guī)范調(diào)整行政關系之后形成的產(chǎn)物，沒有行政關系供行政法律規(guī)范調(diào)整，就不會有行政法律關系產(chǎn)生。行政法律關系雙方主體中必有一方是行使行政職權的行政主體

行使行政職權的行政主體是任何一個具體行政法律關系都不可或缺的，根據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定，它們在行政法律關系中居于支配、指揮的地位，具有固定性和不可替代性。在行政法律關系的形成中行政主體的意志和行為具有單一性行政法律關系的產(chǎn)生、變更和消滅，主要是以行政主體的單方意思表示為根據(jù)的。行政法律關系是由國家強制力保證實現(xiàn)的社會關系

行政法律關系是由行政法律規(guī)范調(diào)整的社會關系，以行政法上的權利、義務為內(nèi)容。一、行政法律關系的含義第五節(jié)行政法律關系二、行政法律關系的主體（一）行政主體夠以自己的名義依法擁有和行使行政職權，并能夠?qū)ζ湫惺剐姓殭嗟男袨樵斐傻暮蠊袚韶熑蔚臋C關和組織。ABC（二）行政相對人的含義相對人是在行政法律關系中與行政主體相對應的當事人。相對人在行政法律關系中是被管理的一方當事人，處于被支配的地位，不能行使行政職權。機關、組織或個人的行政相對人身份是相對的而不是固定的。（三）行政相對人的種類（1）公民（2）法人。法人是指具有相對獨立的財產(chǎn)，并能獨立地享有法律上的權利和承擔法律上的義務的社會組合體。它包括機關法人、事業(yè)法人、企業(yè)法人和社團法人等。（3）其他組織。（4）外國組織和個人。第五節(jié)行政法律關系三、行政法律關系的內(nèi)容四、行政法律關系的客體（１）行政法律關系的內(nèi)容即行政法律關系主體所享有的權利和所承擔的義務的總和。（２）行政主體對自己所享有的行政職權不能放棄，必須依法行使，若有失職或違法，便要承擔相應的法律責任。（３）行政法律關系中的權利和義務