本科國際法-第四講

第四章

國際法上的居民第一節(jié)：國籍第二節(jié)：外國人的法律地位第三節(jié)：引渡和庇護(hù)第一節(jié)：國籍一、國籍的概念、作用及國籍法的性質(zhì)二、國籍的取得；三、國籍的喪失與恢復(fù)；四、國籍的沖突。一、國籍的概念、作用及國籍法的性質(zhì)（一）國籍的涵義所謂“國籍”，指一個人具有某國國民或公民的身份，而與該特定國家之間所形成的穩(wěn)定的法律聯(lián)系。1、國民與公民之意；2、法律聯(lián)系之意；3、穩(wěn)定的法律聯(lián)系之意。（二）國籍的作用國籍的作用有三：其一，判別人身份的重要標(biāo)志；其二，行使管轄權(quán)的依據(jù)；其三，實施外交保護(hù)的依據(jù)。（三）國籍法的性質(zhì)1、國籍法在本質(zhì)上屬于國內(nèi)法；2、國籍問題與國際法相關(guān)。二、國籍的取得國籍取得方式有：（一）因出生取得；（二）因加入取得。（一）因出生取得因出生取得之國籍——原始國籍。各國的因出生取得國籍制度不同，大致有：1、血統(tǒng)主義——大陸法系國家所采納；2、出生地主義——英美法系國家所采納；3、混合主義——現(xiàn)為許多國家所采納。（二）因加入取得國籍因加入取得國籍——繼有國籍。狹義的“入籍”，亦稱“歸化”，指經(jīng)當(dāng)事人申請，并得到有關(guān)國家批準(zhǔn)后，參加某國國籍。廣義的“入籍”，還包括當(dāng)事人未予申請，但根據(jù)某國法律規(guī)定的某種因素取得一個新國籍。這些因素包括：婚姻、收養(yǎng)、認(rèn)領(lǐng)、領(lǐng)土轉(zhuǎn)移等。三、國籍的喪失與恢復(fù)自行學(xué)習(xí)。四、國籍沖突國籍沖突，指各國在國籍制度上的差異性所導(dǎo)致的多重國籍及無國籍現(xiàn)象。國籍積極沖突，指雙多重國籍現(xiàn)象。國籍消極沖突，指無國籍現(xiàn)象。（一）雙多重國籍所謂“雙多重國籍”，指一個人同時具有兩個或兩個以上的國籍。雙多重國籍產(chǎn)生的根本原因：各國國籍立法的差異性。雙多重國籍對當(dāng)事人及國家都不利。雙多重國籍人身份確定的規(guī)則。雙多重國籍問題的解決方法：國內(nèi)立法、國際協(xié)調(diào)。（二）無國籍所謂“無國籍”，指一個人不具有任何國家的國籍。無國籍對當(dāng)事人十分不利。無國籍問題解決的途徑：國內(nèi)立法、國際協(xié)調(diào)。第二節(jié)：外國人的法律地位一、外國人的概念；二、外國人出入境規(guī)則；三、外國人在東道國的待遇；四、外交保護(hù)。一、外國人的涵義所謂“外國人”有廣狹兩義：狹義上的“外國人”，指在一國境內(nèi)，不具居留國國籍，而具有他國國籍之人。廣義上的“外國人”，還包括了“無國籍人”。這里所稱“外國人”，包括外國自然人、法人、商船、飛機、商品。這里所稱“外國人”，指普通的外國人。二、外國人出入境規(guī)則入境——入境的條件；居留——居留期間的權(quán)利義務(wù)；出境——出境的條件。（一）入境是否準(zhǔn)許外國人入境乃東道國的主權(quán)。通常一國允許外國人合法入境。合法入境的條件有二：其一，必須持有有效的證件；其二，必須在東道國指定的通道中入境，并接受邊檢。一國通常禁止三種人入境：1、傳染病患者；2、精神病患者；3、犯罪嫌疑人。（二）居留外國人按照東道國法律可以在東道國做短期、長期、永久居留。外國人在居留期間的地位：其民事權(quán)利及訴訟權(quán)利享有國民待遇。其義務(wù)包括：遵章守法、服從管轄、依法納稅、入鄉(xiāng)隨俗。（三）出境一國必須允許外國人合法出境。合法出境必須滿足：1、辦妥出境手續(xù)；2、繳清所有賦稅；3、了結(jié)一切債務(wù)；4、了結(jié)一切案件。三、外國人的待遇（一）國民待遇；（二）最惠國待遇；（三）差別待遇。（一）國民待遇“國民待遇”，指東道國給外國人待遇在一定范圍內(nèi)及一定程度上與本國人相同。國民待遇需注意：1、不絕對；2、互惠給予；3、意味著外國人在東道國無特權(quán)。（二）最惠國待遇“最惠國待遇”，指東道國給予外國人待遇，不低于已經(jīng)給予或即將給予任何第三國國民的待遇。最惠國待遇需注意：1、與國民待遇不沖突；2、適用范圍小于國民待遇；3、有例外。（三）差別待遇“差別待遇”，指東道國給予外國人的待遇不同于本國國民，或給不同外國人以不同待遇。差別待遇需注意：其不同于“歧視性待遇”。四、外交保護(hù)（一）外交保護(hù)的概念；（二）外交保護(hù)的性質(zhì)；（三）外交保護(hù)實施的條件；（四）卡爾沃主義與卡爾沃條款。（一）外交保護(hù)的涵義所謂“外交保護(hù)”，指一國通過外交途徑，對在境外的本國國民的合法權(quán)益所進(jìn)行的保護(hù)。外交途徑——國內(nèi)通過外交部、境外通過大使館。（二）外交保護(hù)的性質(zhì)1、外交保護(hù)屬于國家的一項權(quán)利而非義務(wù)；2、外交保護(hù)權(quán)源于國家的屬人管轄權(quán)。（三）外交保護(hù)的條件1、國籍原則；2、用盡當(dāng)?shù)鼐葷?jì)原則。（四）1、卡爾沃主義卡爾沃，系阿根廷學(xué)者。1885年，卡爾沃在其發(fā)表的《國際法：理論與實踐》中提出：在一國定居的外國人最多只能享有與東道國國民相同的保護(hù)，而不應(yīng)要求更多的保護(hù)。該觀點被稱為“卡爾沃主義”。2、卡爾沃條款受卡爾沃主義影響，拉丁美洲國家在與外國跨國公司簽訂“許可協(xié)議”時，堅持放入一個條款。該條款約定：外國公司一旦與東道國發(fā)生爭議，必須在東道國法院按照東道國法律處理，不得尋求外交保護(hù)。該條款被稱為“卡爾沃條款”。西方學(xué)者反對這種做法。第三節(jié)：引渡與庇護(hù)一、引渡二、庇護(hù)一、引渡（一）引渡的涵義；（二）引渡的依據(jù)；（三）引渡的主體；（四）引渡的對象；（五）引渡中適用的原則。（一）引渡的概念“引渡”，指一國根據(jù)他國請求，將在其境內(nèi)的被他國通緝、判刑的人，移交給請求國審判和處罰的行為。簡言之，引渡是國與國間移交罪犯的行為。（二）引渡的性質(zhì)及依據(jù)引渡的性質(zhì)：國與國之間的司法協(xié)助行為。因此，在國際法上，被請求國沒有絕對的引渡義務(wù)，相反恰恰是它的一項權(quán)利。實踐中，引渡關(guān)系建立在兩種基礎(chǔ)上：其一，請求方與被請求方簽訂有引渡條約；其二，出于被請求方的自愿。（三）引渡的主體國際引渡的主體是主權(quán)國家。具有引渡請求權(quán)的國家有：罪犯所屬國、罪行發(fā)生地國、受害國。在多國請求引渡的情形下，按照一般國際法，被請求國有自行決定權(quán)。美洲國家間簽訂有《引渡公約》采納了一套規(guī)則：1、“罪行發(fā)生地國優(yōu)先”；2、“重罪發(fā)生地國優(yōu)先”；3、“申請在先者優(yōu)先”。（四）引渡的對象1、引渡對象一般是普通刑事罪犯。換言之，政治犯不是引渡對象。2、本國國民通常不引渡。（五）引渡中適用的原則1、雙重犯罪原則；2、罪行特定原則。二、庇護(hù)（一）庇護(hù)的涵義；（二）庇護(hù)的性質(zhì)；（三）庇護(hù)的對象；（四）受庇護(hù)者的地位；（五）外交庇護(hù)。（一）庇護(hù)的涵義“庇護(hù)”，指一國對于被外國追捕、通緝、迫害的外國人，準(zhǔn)其入境居留，給予法律保護(hù)，并拒絕引渡給他國的行為。庇護(hù)的本質(zhì)在于給予外國人法律保護(hù)。（二）庇護(hù)的性質(zhì)1、庇護(hù)權(quán)源于國家的屬地管轄權(quán)，因此，一般國際法允許進(jìn)行“領(lǐng)土庇護(hù)”。2、在國際法上，庇護(hù)權(quán)是國家的權(quán)利，而非個人的權(quán)利。（三）庇護(hù)的