知識產權法第8講課件

知識產權法

電話：《知識產權法》第八講第一節(jié)發(fā)明

一、發(fā)明的概念

發(fā)明——是指對產品、方法或者其改進所提出的新的技術方案。

創(chuàng)新——就是指與現有技術相比，發(fā)明必須是前所未有的，并且有一定的進步或難度。比如，我國的火箭炮、反衛(wèi)星導彈技術、DF-21D等

技術——則是在利用自然規(guī)律或自然現象的基礎上發(fā)展起來的各種工藝操作方法或生產技能，以及相應的生產工具、物資設備等。如雷達與蝙蝠。第一節(jié)發(fā)明

發(fā)明的特點：

1.發(fā)明中應當包含創(chuàng)新。

2.發(fā)明必須利用自然規(guī)律或者自然現象。財務結算辦法、體育比賽規(guī)則、數學運算方法。

3.違背自然規(guī)律的創(chuàng)造也不是發(fā)明。最為典型的就是違背熱力學第二定律的各種第二類永動機。

4.自然規(guī)律或者自然現象本身也不是發(fā)明。

“科學發(fā)現”的對象；發(fā)明的對象則是技術方案。愛因斯坦因其發(fā)現光電效應和提出狹義相對論而獲得諾貝爾物理學獎。

5.發(fā)明是具體的技術性方案。所謂“具體”是指發(fā)明必須能夠實施，達到一定技術效果并具有可重復性。

二、發(fā)明的分類

專利法上最為常見的一種分類是將發(fā)明分為產品發(fā)明和方法發(fā)明

【考研真題-名詞比較】1.產品發(fā)明與方法發(fā)明（中南財經政法大學2009年）

答案：產品發(fā)明（包括物質發(fā)明）——是人們通過研究開發(fā)出來的關于各種新產品、新材料、新物質等的技術方案。專利法上的產品，可以是一個獨立、完整的產品，也可以是一個設備或儀器中的零部件。其主要內容包括：制造品，如機器、設備以及各種用品；材料，如化學物質、組合物等；具有新用途的產品。

方法發(fā)明——是指人們?yōu)橹圃飚a品或解決某個技術課題而研究開發(fā)出來的操作方法，制造方法以及工藝流程等技術方案。方法可以是由一系列步驟構成的一個完整過程，也可以是一個步驟，它主要包括：制造方法，即制造特定產品的方法；以及其他方法，如測量方法、分析方法、通信方法等；產品的新用途。

要嚴格地區(qū)分產品和方法是很困難的。一般來說，方法和產品的一個主要區(qū)別在于方法在其實施過程中具有時間因素，即方法通常是由多個行為或若干現象在時間上按一定規(guī)則排列組合而構成，這其中包含著時間的延續(xù)因素。當然，有的方法也可能是整個行為或現象同時進行或發(fā)生的，但這畢竟還是需要一個時間過程才能完成，在實踐中，產品和方法之間確實存在一個模糊地帶，有的發(fā)明既可以作為產品，也可以作為方法。實用新型專利與發(fā)明專利的差異：1.兩者保護的范圍不同。申請實用新型專利的主題只能是產品；發(fā)明專利的主題既可以是產品，也可以是方法。

2.即使對產品而言，也不是所有的產品都可以申請實用新型專利。申請實用新型專利的產品必須有確定的形狀或者固定的三維構造。對于氣態(tài)、液態(tài)、粉末狀、顆粒狀的物質或材料，由于沒有確定的形狀，故而不能被授予實用新型專利。

3.實用新型專利的創(chuàng)造性要求比發(fā)明專利的要求低。保護期限為10年

4.實用新型專利的審查程序比發(fā)明專利簡單、快捷。就目前而言，我國的實用新型專利申請只要通過初步審查認為符合要求，便公告授權。與發(fā)明相比，不做實質審查（即新穎性、創(chuàng)造性和實用性審查，簡稱“三性”審查。）

【考研真題-簡答題1】：發(fā)明與實用新型的異同。（中國人民大學2008年:）

答案：（1）共性：實用新型與發(fā)明一樣，作為專利的一個種類規(guī)定在專利法中。實用新型是指對產品的形狀、構造或者形狀和構造的結合所提出的適于實用的新的技術方案。它們最大的共同之處在于它們都屬于技術方案，在申請手續(xù)、授權條件、保護方式等許多方面非常接近。

（2）兩者之間仍然存在著較大的差異：第一，實用新型專利與發(fā)明專利的保護主體不同。申請實用新型專利的主體只能是產品；而申請發(fā)明專利的主體既可以是產品，也可以是方法。第二，即使時產品而言，也不是所有的產品都可以申請實用新型。由于實用新型是對產品形狀、構造所作出的新設計，因此申請實用新型專利的產品必須有確定的形狀、固定的三維構造。第三，實用新型專利的創(chuàng)造性要求較之發(fā)明專利低。建立實用新型保護制度的目的之一，就是為了保護那些達不到發(fā)明專利的創(chuàng)造高度要求的一些簡單的小發(fā)明創(chuàng)造。第四，實用新型專利的審查程序比發(fā)明專利簡單、快捷。與發(fā)明相比，實用新型不作實質審查。

【考研真題-名詞解釋】：外觀設計（中國人民大學2008年，復旦大學2009年）

答案：外觀設計也被稱作工業(yè)品外觀設計，或者簡稱工業(yè)設計。它是指關于產品的形狀、圖案、色彩或者其結合所提出的富有美感并適于工業(yè)上應用的新設計。從外觀設計的定義可以分析出其特征。首先，外觀設計必須以產品為依托，離開了具體的產品也就無所謂外觀設計了；其次，外觀設計以產品的形狀、圖案和色彩等作為要素，以美感目的為核心，而不去追求實用目的；再次，外觀設計必須適用于工業(yè)應用。

二、外觀設計保護制度

一種具有美感的設計：著作權法保護的；專利法或外觀設計法的保護。

著作權法并不排斥他人獨立創(chuàng)作出相同或類似作品，這也就是著作權法的獨創(chuàng)性原則；而外觀設計法則不允許對相同或類似的設計重復授予權利。由此可見，外觀設計權的專有性程度遠強于著作權。考慮到這種情況，外觀設計專利權的保護期相應地也就短于著作權，一般都在10年以下。這體現了公共利益與設計人利益的平衡。我國現行《專利法》規(guī)定外觀設計專利權的保護期為10年。

“外觀設計專利權的保護范圍：以表示在圖片或者照片中的該產品的外觀設計為準，簡要說明可以用于解釋圖片或者照片所表示的該產品的外觀設計?！保ā秾＠ā返?9條）

外觀設計相同或類似的判斷：每項外觀設計專利的形狀或者造型都是確定的。只要是一種外觀設計與另一種外觀設計的形狀或者造型不同，就不能認為外觀設計是相同或者類似，不能認為是侵權。如角數、角的度數不同的郵票設計。

第十五章專利權的產生學習目的：掌握專利申請的原則，以及授予專利權的積極條件和消極條件

第一節(jié)專利的申請一、專利申請的原則（一）書面原則

專利申請的書面原則：

目的：書面形式：

《電子專利申請系統(tǒng)用戶注冊協議》的用戶所提交的電子申請案。

書面原則適用范圍：適用于專利申請、專利審查、專利代理以及專利實施等各個有關專利的環(huán)節(jié)。甚至專利權人聲明放棄專利權，也必須以書面形式發(fā)表聲明，否則便不具法律效力。簡言之，書面原則貫穿于專利申請全過程和專利權的產生、存續(xù)直至消滅的整個過程中。

專利申請文件：是指在申請專利時向國務院專利行政部門遞交的各類書面文件，主要包括專利請求書、權利要求書、說明書、附圖、照片或圖片、摘要等。

（二）先申請原則

先申請原則的立法體現：我國《專利法》第9條規(guī)定：“同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項專利權。但是，同一申請人同日對同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請實用新型專利又申請發(fā)明專利，先獲得的實用新型專利權尚未終止，且申請人聲明放棄該實用新型專利權的，可以授予發(fā)明專利權。兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權授予最先申請的人?！?/p>

目前絕大多數國家的專利法都實行先申請原則，且多數國家以日為單位來判斷申請的先后。我國亦然。

解決同時申請沖突的通行做法是協商制：即當有兩個或兩個以上申請人就同樣的發(fā)明創(chuàng)造在同日提出申請時，申請人應在接到國務院專利行政部門通知后自行協商解決。通過協商，或確定各自的共有份額將發(fā)明創(chuàng)造作為共同發(fā)明申請專利；或一方在獲得相應補償的情況下放棄申請，由另一方單獨申請。但是，如果申請人各方意見始終不一，達不成協議，國務院專利行政部門將駁回各方申請，均不授予專利權。

（四）優(yōu)先權原則——產生于《巴黎公約》

優(yōu)先權的立法規(guī)定：依照《巴黎公約》，申請人在任一巴黎公約成員國首次提出正式專利申請后的一定期限內，又在其他巴黎公約成員國就同一內容的發(fā)明創(chuàng)造提出專利申請的，可將其首次申請日作為其后續(xù)申請的申請日。這種將后續(xù)申請的申請日提前至首次申請的申請日的權利便是優(yōu)先權；在要求優(yōu)先權時，首次申請日被稱做優(yōu)先權日；享有優(yōu)先權的一定期限被稱做優(yōu)先權期：發(fā)明專利申請和實用新型專利申請的優(yōu)先權期為12個月，外觀設計專利申請的優(yōu)先權期為6個月，均從首次申請日（優(yōu)先權日）起算

優(yōu)先權的效力：主要反映在兩個方面：一是在優(yōu)先權期內，發(fā)明創(chuàng)造不因任何將該發(fā)明創(chuàng)造公之于世的行為而喪失新穎性；二是可以排除他人在優(yōu)先權日后就同樣的發(fā)明創(chuàng)造提出專利申請。享有優(yōu)先權的申請人必須向相關專利局要求優(yōu)先權，否則專利局將視為無優(yōu)先權。在這種意義上，優(yōu)先權原則可被視為先申請原則的例外。

本國優(yōu)先權制度——就是指本國人在本國首次提出專利申請后，又就相同的主題再次向專利局提出申請的，可以在優(yōu)先權期內享有優(yōu)先權。如在首次申請遞交后又就發(fā)明進行了改進，只要還在優(yōu)先權期限內，均可在再次申請專利時提出優(yōu)先權要求。

我國《專利法》第29條第2款：“申請人自發(fā)明或者實用新型在中國第一次提出專利申請之日起十二個月內，又向國務院專利行政部門就相同主題提出專利申請的，可以享有優(yōu)先權。”二、專利申請文件（一）發(fā)明專利請求書（二）權利要求書（三）說明書

對發(fā)明專利申請，只需具備以上三種申請文件（說明書摘要，我國專利法允許在申請案受理后一定期限內補交。）

實用新型專利的必要申請文件與發(fā)明專利申請基本相同，所不同的是，實用新型專利申請文件中必須包括附圖。

外觀設計專利：提交請求書、該外觀設計的圖片或者照片以及對該外觀設計的簡要說明等文件。

視需要提交：優(yōu)先權證明、發(fā)明提前公開申明、實質審查請求書、代理人委托書、著錄項目變更申報書、費用減緩請求書、外觀設計簡要說明等。

第二節(jié)專利審查

目前，絕大多數國家的發(fā)明專利都實行審查制。一、審查制——又可分做即時審查制和早期公開延遲審查制。

即時審查制：是指專利局接到專利申請后，立即進行形式審查，然后自動啟動實質審查程序，通過實審的申請案予以公告授權的專利審查制度。

美國采之。

早期公開延遲審查制：則是指在申請案通過形式審查后，將申請案的內容公開，待一定期限后再做實質審查，實審通過之后再行授權。世界上大部分國家采之

我國專利法：對于發(fā)明專利采用了早期公開延遲審查制，而實用新型和外觀設計專利則采用了登記制。下面分別介紹我國專利的審查制度。

登記制——是指專利局在受理專利申請之后，并不對申請案做實質審查，即并不審查申請案是否具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性，只就申請案做形式審查后即予以登記授權的專利審查制度

被宣告無效的專利權：在法律上應當視為自始即不存在，但為了維護社會關系的穩(wěn)定，我國專利法規(guī)定了幾種例外情況，即宣告專利權無效的決定，對在宣告專利權無效前：1、人民法院作出并已執(zhí)行的專利侵權的判決、調解書，2、已經履行或者強制執(zhí)行的專利侵權糾紛處理決定，3、以及已經履行的專利實施許可合同和專利權轉讓合同，不具有追溯力。但是因專利權人的惡意給他人造成損失的，應當給予賠償。不返還專利侵權賠償金、專利使用費、專利權轉讓費，明顯違反公平原則的，應當全部或者部分返還。

課堂練習一、單項選擇題1.甲是法國人，在中國沒有經常居所，向我國國務院專利行政部門申請專利，被告知應當委托代理人辦理。甲應當委托何種機構代理專利申請？（）A.司法部指定的律師事務所B.國務院專利行政部門指定的專利代理機構C.國外的專利代理機構D.在國務院專利行政部門登記公告的專利代理機構2.專利申請人對專利復審委員會駁回的復審決定不服的，可以自收到通知之日起（）內向人民法院提起訴訟。A.3個月B.6個月C.12個月D.3年3.確定發(fā)明、實用新型專利權保護范圍的依據是（）A.權利要求書B.說明書C.請求書D.摘要

二、簡答題1.簡述專利權的保護范圍。（中南財經政法大學2010年考研真題）

答案：我國《專利法》第59條規(guī)定：發(fā)明或者實用新型專利權的保護范圍以其權利要求的內容為準，說明書及附圖可以用于解釋權利要求的內容。外觀設計專利權的保護范圍以表示在圖片或者照片中的該產品的外觀設計為準，簡要說明可以用于解釋圖片或者照片所表示的該產品的外觀設計。

案例題（司考．2003）【案情介紹】甲公司于1995年獲得國家專利局頒發(fā)的9518號實用新型專利權證書，后因未及時繳納年費被國家專利局公告終止其專利權。1999年3月甲公司提出恢復其專利權的申請，國家知識產權局專利局于同年4月作出恢復其專利的決定。2000年3月，甲公司以專利侵權為由對乙公司提起民事訴訟。訴訟過程中，乙公司向專利復審委員會提出請求，要求宣告9518號專利權無效。2001年3月1日，專利復審委員會作出維持該專利有效的審查決定并通知乙公司問題：1.如乙公司對恢復甲公司專利權的決定提起行政訴訟，其是否具有原告資格？為什么？2.如乙公司于2002年4月對恢復甲公司專利權的決定提起行政訴訟，是否超過行政訴訟的起訴期限？為什么？3.2000年8月25日修正的《專利法》對專利復審委員會的決定的效力是如何規(guī)定的？4.1992年9月4日修正的《專利法》對專利權的恢復未作出任何規(guī)定，假設被告在訴訟中提出“恢復專利權的行為屬于合法的自由裁量行為”，你認為是否成立？為什么？

案例題參考答案

1.乙公司具有提起行政訴訟的原告資格，或乙公司有權對恢復專利權的行政行為提起行政訴訟。因為專利局恢復甲公司的專利權對乙公司將要或必然產生損害，乙公司與恢復專利權的行政行為具有法律上的利害關系或法律上的權利義務關系?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于執(zhí)行＜中華人民共和國行政訴訟法＞若干問題的解釋》第13條規(guī)定：“有下列情形之一的，公民、法人或者其他組織可以依法提起行政訴訟：（一）被訴的具體行政行為涉及其相鄰權或者公平競爭權的；（二）與被訴的行政復議決定有法律上利害關系或者在復議程序中被追加為第三人的；（三）要求主管行政機關依法追究加害人法律責任的；（四）與撤銷或者變更具體行政行為有法律上利害關系的。”由于專利局恢復甲公司的專利權對乙公司將要或必然產生損害，乙公司與恢復專利權的行政行為具有法律上的利害關系，因此，乙公司具有提起行政訴訟的原告資格。

2.乙公司于2002年4月提起行政訴訟已經超過起訴期限。因為乙公司自2001年3月1日起已經知道或者應當知道提起行政訴訟的訴權或起訴期限，按照行政訴訟法及最高人民法院