(33)-第六章 非法人組織民法總論

1第六章非法人組織以下組織哪些不是法人？

1.分公司；2.子公司；3.銀行分行；4.律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所；5.學(xué)生會(huì)、老鄉(xiāng)會(huì)；6.足球俱樂部；7.學(xué)校內(nèi)部的院、系、研究所、教研室2

非法人組織的特征

1.不具有法人的三獨(dú)(獨(dú)立人格，投資人不存在法人依然可以獨(dú)立存在、獨(dú)立財(cái)產(chǎn)、獨(dú)立責(zé)任)；

2.能夠以自己的名義參加民事活動(dòng)；

3.擁有一定的財(cái)產(chǎn)，但其不能成為財(cái)產(chǎn)的所有人

4.不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任（須由該組織的全體成員承擔(dān)民事責(zé)任或由該組織上級(jí)組織體承擔(dān)民事責(zé)任）。3

合伙個(gè)人獨(dú)資企業(yè)非法人組織個(gè)體工商戶農(nóng)村承包經(jīng)營戶法人分支機(jī)構(gòu)第一節(jié)合伙推薦閱讀：

1.馬強(qiáng)：《合伙法律制度研究》，人民法院出版社2000年版。5

一、合伙的概念合伙是一種行為，即兩個(gè)或兩個(gè)以上的民事主體共同出資，共同經(jīng)營，共負(fù)盈虧的行為；合伙是一種企業(yè)組織形式，即兩個(gè)或兩個(gè)以上的民事主體共同出資，共同經(jīng)營，共負(fù)盈虧的組織形式。主體，即合伙人，可以是自然人、法人或其他組織

自然人與自然人的合伙稱為個(gè)人合伙；自然人與法人、自然人與其他組織、法人與其他組織的合伙稱為企業(yè)合伙。6

二、合伙具有如下特征：（1）合伙是兩個(gè)以上合伙人組成的聯(lián)合體。（2）屬人合型企業(yè)（與資合型對應(yīng)）（3）合伙是以合伙人的意思表示一致為基礎(chǔ)，因此必須有合伙協(xié)議的存在。

合伙協(xié)議是合伙人為共同出資、共同經(jīng)營和達(dá)到共同經(jīng)濟(jì)目的而達(dá)成的書面協(xié)議?！睹裢ā?1條的規(guī)定，成立合伙必須有合伙協(xié)議，而且原則上要求書面形式。但《民通意見》50條的規(guī)定，如果具備合伙的其他條件，有兩個(gè)以上無利害關(guān)系人證明有口頭合伙協(xié)議的，人民法院可以認(rèn)定為合伙關(guān)系。（4）合伙的財(cái)產(chǎn)屬于合伙人共有。合伙人對共同投資的財(cái)產(chǎn)和在合伙經(jīng)營中積累的財(cái)產(chǎn)，共同享有所有權(quán)。（5）合伙人對外承擔(dān)連帶責(zé)任，且是無限連帶；合伙人之間風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)以合伙協(xié)議約定為準(zhǔn)，無約定的按出資比例承擔(dān)。7

三、合伙的分類（一）個(gè)人合伙與企業(yè)合伙（二）顯名合伙與隱名合伙（三）普通合伙與有限合伙

（一）個(gè)人合伙與企業(yè)合伙

個(gè)人合伙：兩個(gè)以上自然人之間的合伙，領(lǐng)取個(gè)人工商戶營業(yè)執(zhí)照。企業(yè)合伙：兩個(gè)以上自然人或法人、非法人之間的合伙。領(lǐng)取合伙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。1、個(gè)人合伙屬民事合伙，合伙企業(yè)屬商事合伙。前者承認(rèn)臨時(shí)合伙，承認(rèn)口頭協(xié)議。后者必須進(jìn)行設(shè)立登記，必須具備書面合伙協(xié)議。

2、前者不一定建有帳簿，而后者必須建立帳簿。3.兩個(gè)自然人成立個(gè)人合伙還是企業(yè)合伙，均可以，只是領(lǐng)取的營業(yè)執(zhí)照不同。（二）顯名合伙與隱名合伙顯名合伙是指所有合伙人都公開其身份和姓名，并都參與合伙事業(yè)的經(jīng)營管理的合伙。隱名合伙是指存在一個(gè)以上不公開姓名、不參與經(jīng)營且一般只承擔(dān)有限責(zé)任的合伙人的合伙。9

（三）普通合伙與有限合伙

(一般的)普通合伙企業(yè)：由普通合伙人組成的合伙企業(yè)。普通合伙人是指對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的合伙人。注意：國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。（特殊的）普通合伙企業(yè)：也叫有限責(zé)任合伙企業(yè)，一個(gè)或數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)行業(yè)務(wù)活動(dòng)過程中因故意或重大過失而造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，其他合伙人僅以其在合伙企業(yè)中的出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。相反，若不是因故意或重大過失，即使造成了合伙企業(yè)債務(wù)，也應(yīng)當(dāng)由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。10

（舶來品，20世紀(jì)90年代英美國，大量金融機(jī)構(gòu)倒閉，會(huì)計(jì)事務(wù)所，律師事務(wù)所負(fù)有很大責(zé)任，它們是合伙企業(yè)，承擔(dān)無限責(zé)任，使得很多沒有過失的人感覺不公平）因此，此類企業(yè)本質(zhì)上是普通合伙企業(yè)，只是在特殊情況下，有過錯(cuò)的合伙人承擔(dān)無限責(zé)任，無過錯(cuò)的人承擔(dān)有限責(zé)任。

特殊的普通合伙企業(yè)適用于會(huì)計(jì)事務(wù)所、律師事務(wù)所等以專業(yè)知識(shí)和專業(yè)技能為客戶提供有償服務(wù)的機(jī)構(gòu)。（二）有限合伙企業(yè)：由普通合伙人和有限合伙人組成的合伙企業(yè)。有限合伙人是指對合伙企業(yè)債務(wù)按照其出資額為限承擔(dān)債務(wù)的合伙人。11

有限合伙企業(yè)的特征1.分別承擔(dān)無限連帶責(zé)任與有限責(zé)任；2.合伙人不能少于2人，不能超過50，其中至少有一人是普通合伙人；3.普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得以勞務(wù)出資；4.有限合伙人不得對外代表有限合伙企業(yè)；5.有限合伙企業(yè)名稱中需要標(biāo)明“有限合伙”字樣。6.有限合伙企業(yè)適用于風(fēng)險(xiǎn)投資等行業(yè)。12

四、合伙企業(yè)的設(shè)立登記主義工商行政管理局僅進(jìn)行形式上的審查五、合伙企業(yè)的經(jīng)營管理可以由全體合伙人共同管理企業(yè)事務(wù)也可以由全體合伙人委托一人或數(shù)人執(zhí)行企業(yè)事務(wù)對合伙人的權(quán)利限制不得對抗善意第三人13

六、合伙財(cái)產(chǎn)、債務(wù)（一）合伙財(cái)產(chǎn)合伙財(cái)產(chǎn)是指合伙存續(xù)期間，合伙人的出資和所有以合伙組織名義取得的收益。合伙人之間轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)時(shí)，不須經(jīng)其他合伙人同意，但要通知其他合伙人。普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)時(shí)，須經(jīng)其他合伙人同意，且，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)。有限合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，不須其他合伙人同意，但要通知其他合伙人。14（二）合伙債務(wù)承擔(dān)問題1.普通合伙企業(yè)：合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。先以企業(yè)的財(cái)產(chǎn)清償，企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)?，債?quán)人可以向任一或全部合伙人請求清償，被請求人不得抗辯，必須清償，清償之后，可以向其他合伙人請求償還多余償還的債務(wù)。2.特殊的普通合伙企業(yè)：故意或重大過失方承擔(dān)無限責(zé)任，其他方承擔(dān)有限責(zé)任3.有限合伙企業(yè)：先以合伙企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)清償，不足清償?shù)?，普通合伙人承?dān)無限責(zé)任，有限合伙人以出資額承擔(dān)有限責(zé)任。15合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)

雙重優(yōu)先原則——當(dāng)個(gè)人債務(wù)與企業(yè)債務(wù)同時(shí)存在時(shí)，如何清償債務(wù)企業(yè)的債務(wù)先用企業(yè)的財(cái)產(chǎn)來還，有剩余財(cái)產(chǎn)，拿出自己的份額還個(gè)人債務(wù)；個(gè)人的債務(wù)先用個(gè)人的、與企業(yè)無關(guān)的財(cái)產(chǎn)還，還有剩余，還企業(yè)債務(wù)。16

思考：一合伙人死亡，其繼承人能否繼承其合伙人資格？若他是普通合伙人：有約定或其他合伙人一致同意，可以繼承；無約定，不可以繼承。若他是有限合伙人：可以繼承。17

七、入伙與退伙入伙（新人加入）：

1.全體合伙人同意

2.訂立書面合伙協(xié)議

3.對入伙前的債務(wù)同樣承擔(dān)無限連帶責(zé)任退伙（部分人退出，而不是全部退出，全部退出的是解散）：

1.法定退伙

2.協(xié)議退伙

3.除名退伙

4.聲明退伙18案例甲、乙、丙三人每人出資5萬元成立了一個(gè)普通合伙企業(yè)（從事普通的商品加工），由于三人之中甲的能力最強(qiáng)，于是乙、丙二人推選甲來擔(dān)任合伙事務(wù)的執(zhí)行人，但為了約束甲，三人共同約定，超過3萬元交易必須經(jīng)過三人的一致同意，否則無效。問題：

1、甲在未經(jīng)乙、丙同意的情況下，向丁采購了價(jià)值5萬元的機(jī)械設(shè)備，乙、丙知悉后，向丁主張交易無效。主張是否成立？19

2、在經(jīng)營過程中，由于乙的重大過失，給客戶A造成了10萬元的損失。A向合伙企業(yè)主張債權(quán)，甲與丙認(rèn)為此損失是由乙的重大過失造成，應(yīng)由乙獨(dú)自來承擔(dān)，與合伙企業(yè)及他二人無關(guān)。請問此說法是否正確？3、經(jīng)營過程中，合伙企業(yè)共欠銀行50萬元，而此時(shí)企業(yè)的資產(chǎn)卻只有30萬元，債務(wù)到期后，銀行向合伙企業(yè)及三位合伙人主張債權(quán)，甲認(rèn)為他們只能以企業(yè)注冊登記時(shí)的出資額（15萬元）為限承擔(dān)責(zé)任。乙認(rèn)為他們應(yīng)以企業(yè)的全部資產(chǎn)（30萬元）為限承擔(dān)責(zé)任。丙認(rèn)為近幾年來自己的身體不好，很少參與企業(yè)的管理，欠債是由于甲與乙的經(jīng)營不當(dāng)所致，與自己無關(guān)，不承擔(dān)任何債務(wù)責(zé)任。請問三種說法是否正確？20第二節(jié)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)

掌握：1.一個(gè)自然人投資的企業(yè)2.企業(yè)全部財(cái)產(chǎn)歸投資人個(gè)人所有3.投資人以其全部財(cái)產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任4.無最低注冊資本要求21

一、概念

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，是指依法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個(gè)自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體。

二、法律特征投資主體為中國自然人，且只能為一個(gè)在中國境內(nèi)設(shè)立，是中國的企業(yè)個(gè)人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任注意：個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和一個(gè)公司的區(qū)別：1.是否是企業(yè)法人2.債務(wù)承擔(dān)方式3.設(shè)立依據(jù)的法律22練習(xí)

甲以夫妻共有的寫字樓作為出資設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。企業(yè)設(shè)立后，其妻乙購體育彩票中獎(jiǎng)100萬元，后提出與甲離婚。離婚訴訟期間，甲的獨(dú)資企業(yè)宣告解散，尚欠銀行債務(wù)120萬元。該項(xiàng)債務(wù)的清償責(zé)任應(yīng)如何確定？（2005司考真題）A.甲以其在家庭共有財(cái)產(chǎn)中應(yīng)占的份額對銀行承擔(dān)無限責(zé)任B.甲以家庭共有財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任，但乙中獎(jiǎng)的100萬元除外C.甲以全部家庭共有財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任，包括乙中獎(jiǎng)的100萬元在內(nèi)D.甲僅以寫字樓對銀行承擔(dān)責(zé)任23答案：C（《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》第18條：“個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時(shí)明確以其家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資的，應(yīng)當(dāng)依法以家庭共有財(cái)產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任?！保?4

三、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立（一）設(shè)立條件1.投資人為一個(gè)自然人。必須是一個(gè)自然人，數(shù)人之家庭不能成為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人，但是，家庭財(cái)產(chǎn)可以一個(gè)人的名義出資。2.有合法的企業(yè)名稱。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)中不得使用”有限“、”有限責(zé)任“或”公司“字樣。3.有投資人申報(bào)的出資。4.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。5.有必要的從業(yè)人員。25

（二）設(shè)立程序（登記主義）1.申請由投資人或者投資人委托的代理人向登記機(jī)關(guān)（工商行政管理機(jī)關(guān)）申請?jiān)O(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。2.登記國家工商行政管理局主管全國個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的登記工作。省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局負(fù)責(zé)本地區(qū)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)登記工作。市、縣工商行政管理局以及較大中城市工商行政管理分局負(fù)責(zé)本轄區(qū)內(nèi)的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)登記。26

第三節(jié)個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、法人分支機(jī)構(gòu)

（一）個(gè)人工商戶

起字號(hào)的個(gè)體工商戶在訴訟中應(yīng)以營業(yè)執(zhí)照登記的業(yè)主（戶主）為訴訟當(dāng)事人，同時(shí)在法律文書中應(yīng)