會計職稱中級經(jīng)濟(jì)法沖刺串講-第五章：合同法律制度

第五章合同法律制度

考點(diǎn)1:合同的格式條款

1.格式條款無效的情形

(1)提供格式條款的一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的條款無效；

(2)格式條款具有合同無效的法定情形時無效；

(3)格式條款具有免責(zé)條款的法定情形時無效。

【提示】下列免責(zé)條款無效：①造成對方人身傷害免責(zé)；②因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失免責(zé)。

2.格式條款的解釋

(1)對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋；

(2)對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋；

(3)格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。

考點(diǎn)2：要約

1.要約應(yīng)具備的核心條件

(1)內(nèi)容具體確定；

(2)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束。

2.要約邀請

(1)寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書等，性質(zhì)為要約邀請；

(2)商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約的規(guī)定，視為要約。

3.要約到達(dá)受要約人時生效。

4.要約的撤回與撤銷

(1)撤回

撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。

(2)撤銷

撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人，但下列情形下的要約不得撤銷：

①要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷的；

②受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。

5.要約的失效

(1)拒絕要約的通知到達(dá)要約人；

(2)要約人依法撤銷(而非撤回)要約；

(3)承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；

(4)受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。

考點(diǎn)3：承諾

1.承諾的遲延與遲到

承諾的遲延承諾的遲到

受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承

行為受要約人超過承諾期諾，按照通常情況能夠及時到達(dá)

形態(tài)限發(fā)出承諾要約人，但因其他原因致使承諾

到達(dá)要約人時超過承諾期限

除要約人及時通知受

除要約人及時通知受要約人因

法律要約人該承諾有效的

承諾超過期限不接受該承諾的

效果以外，遲延承諾應(yīng)視為

以外，遲到承諾為有效承諾

新要約

2.承諾的生效

承諾自通知到達(dá)要約人時生效。

3.承諾的撤回

撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時到達(dá)要約人，即在承諾生效之前到達(dá)

要約人。

考點(diǎn)4：合同的成立

（一）合同訂立的形式

1.當(dāng)事人訂立合同有書面形式、口頭形式和其他形式。

2.書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有

形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。

（二）合同成立的時間

L一般情況下，承諾生效時合同成立。

2.當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章（或握手?。r合同成立。

3.實(shí)際履行原則

當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的，

該合同成立。

（三）締約過失責(zé)任

當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：

1.假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；

2.故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；

3.當(dāng)事人泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂迷谟喠⒑贤^程中知悉的商業(yè)秘密；

4.有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。

考點(diǎn)5：合同約定不明的處理

1.總原則

合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；

不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。

2.具體規(guī)則

（1）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者

符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。

（2）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行。

（3）履行地點(diǎn)不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行;

其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

（4）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時

間。

（5）履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。

（6）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。

考點(diǎn)6：抗辯權(quán)的行使

1.同時履行抗辯權(quán)

當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序，應(yīng)當(dāng)同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求；一方在

對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

2.后履行抗辯權(quán)

合同當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求；先履行

一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

3.不安抗辯權(quán)

（1）適用情形

應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情況之一的，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行:

①經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；

②轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；

③喪失商業(yè)信譽(yù)；

④有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

（2）行使程序

①先履行合同的當(dāng)事人行使中止權(quán)時，應(yīng)當(dāng)及時通知對方。

②如果對方當(dāng)事人恢復(fù)了履行能力或提供了適當(dāng)擔(dān)保，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行；如果對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行

能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行合同的一方可以解除合同。

考點(diǎn)7：代位權(quán)

1.基本法條

因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使

債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。

2.行使條件

（1）債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法、債務(wù)人對第三人的債權(quán)也合法。

（2）債務(wù)人的債權(quán)已到期，債權(quán)人的債權(quán)已到期。

（3）債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害。

【提示】所謂怠于行使其到期債權(quán)，必須是債務(wù)人不以訴訟方式或者仲裁方式向次債務(wù)人主張其享有的到

期債權(quán)。

（4）債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。

【提示】所謂專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求

權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。

3.起訴要求

（1）債權(quán)人以自己名義提起代位權(quán)訴訟。

（2）代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限，對超出部分人民法院不予支持。

（3）在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)，從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。債權(quán)人行使代

位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

4.效果

債權(quán)人向次債務(wù)人提起的代位權(quán)訴訟，經(jīng)人民法院審理后認(rèn)定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清

償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)、債務(wù)關(guān)系即予消滅。

考點(diǎn)8：撤銷權(quán)

1.基本法條

因債務(wù)人實(shí)施了特定的積極減少財產(chǎn)的行為，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人

的行為。

2.債務(wù)人積極減少財產(chǎn)的行為

（1）放棄債權(quán)（到期、未到期均可）、放棄債權(quán)擔(dān)?；蛘邜阂庋娱L到期債權(quán)的履行期，對債權(quán)人造成損害;

（2）無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害（不論受讓人是否知情）；

（3）以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)或者以明顯不合理的高價收購他人財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓

人知道該情形。

3.撤銷權(quán)的行使要求

（1）撤銷權(quán)行使的期限

自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使，自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷

權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。

（2）債權(quán)人行使撤銷權(quán)應(yīng)當(dāng)以自己的名義，向被告（債務(wù)人）住所地人民法院提起訴訟。

（3）撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限，債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人承擔(dān)。

（4）債務(wù)人、第三人的行為被撤銷的，其行為自始無效；第三人應(yīng)向債務(wù)人返還財產(chǎn)或折價補(bǔ)償。

考點(diǎn)9：保證

（一）保證人的資格（包括但不限于）

1.企業(yè)法人的職能部門不得擔(dān)任保證人。

【提示】企業(yè)法人的職能部門提供保證的，保證合同無效。

2.企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)原則上不得擔(dān)任保證人；但企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范

圍內(nèi)提供保證。

【提示】企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)或者超出授權(quán)范圍提供保證的，保證合同無效或超出授權(quán)范

圍的部分無效。

3.不具有完全代償能力的法人、其他組織或者自然人，以保證人身份訂立保證合同后，又以自己沒有代償

能力要求免除保證責(zé)任的，人民法院不予支持。

（二）保證合同

保證合同應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立，下列情況中，保證合同也成立：

1.第三人單方以書面形式向債權(quán)人出具擔(dān)保書，債權(quán)人接受且未提出異議的；

2.主合同中雖然沒有保證條款，但是，保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的。

（三）保證方式

1.一般保證的保證人享有先訴抗辯權(quán)，連帶責(zé)任保證的保證人則不享有先訴抗辯權(quán)。

【提示】人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的，保證人不得行使先訴抗辯權(quán)。

2.當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。

（四）保證擔(dān)保的范圍

保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用；保證合同另有約定的，按照

約定。

（五）主合同對保證責(zé)任的影響

1.債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)

在保證期間內(nèi)，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證債權(quán)同時轉(zhuǎn)讓，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)

對受讓人承擔(dān)保證責(zé)任，保證人與債權(quán)人另有約定的除外。

2.債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)

債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)未經(jīng)保證人書面同意的，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)部分，不再承擔(dān)保證

責(zé)任。

3.未經(jīng)保證人同意的主合同的變更

（1）如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當(dāng)對變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任；

（2）如果加重債務(wù)人的債務(wù)的，保證人對加重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任；

（3）變更主合同履行期限，未經(jīng)保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。

（六）債務(wù)人破產(chǎn)對保證責(zé)任的影響

1.在保證期間內(nèi)，人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件的，債權(quán)人既可以向人民法院申報債權(quán)，也可以向保證人

（不論一般保證人，還是連帶保證人）主張權(quán)利。

【相關(guān)鏈接】人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件、中止執(zhí)行程序的，一般保證人不得行使先訴抗辯權(quán)。

2.債權(quán)人申報債權(quán)后在破產(chǎn)程序中未受清償?shù)牟糠?，保證人仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。債權(quán)人要求保證人承擔(dān)

保證責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)在破產(chǎn)程序終結(jié)后6個月內(nèi)提出。

3.人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件后，債權(quán)人未申報債權(quán)的，各連帶共同保證的保證人作為一個主體申報債

權(quán)，預(yù)先行使追償權(quán)。

4.債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道債務(wù)人破產(chǎn)，既未申報債權(quán)也未通知保證人，致使保證人不能預(yù)先行使追償權(quán)

的，保證人就該債權(quán)在破產(chǎn)程序中可能受償?shù)姆秶鷥?nèi)免除保證責(zé)任。

（七）保證期間

1.保證期間的意義

債權(quán)人未在保證期間主張權(quán)利的，保證人的保證責(zé)任消滅。

【提示】“主張權(quán)利”的方式在一般保證中表現(xiàn)為對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁，在連帶責(zé)任保證中表現(xiàn)

為向保證人要求承擔(dān)保證責(zé)任。

2.保證期間的確定

（1）保證人與債權(quán)人約定保證期間的，按照約定執(zhí)行。

（2）沒有約定的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月；保證合同約定的保證期間早于或者等于主

債務(wù)履行期限的，視為沒有約定。

（3）約定不明的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起2年；保證合同約定保證人承擔(dān)保證責(zé)任，直至主

債務(wù)本息還清時為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明。

（A）共同保證（“人保+人?！保?/p>

1.有關(guān)份額的約定

同一債務(wù)有兩個以上保證人的，保證人應(yīng)當(dāng)按照保證合同約定的保證份額，承擔(dān)保證責(zé)任；各保證人與債

權(quán)人沒有約定保證份額的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為連帶共同保證。

2.連帶共同保證

連帶共同保證的保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，向債務(wù)人不能追償?shù)牟糠?，由各連帶保證人按其內(nèi)部約定的比例

分擔(dān)；沒有約定的，平均分擔(dān)。

3.按份共同保證

按份共同保證的保證人按照保證合同約定的保證份額承擔(dān)保證責(zé)任后，在其履行保證責(zé)任的范圍內(nèi)對債務(wù)

人行使追償權(quán)。

（九）共同擔(dān)保（“人保+物?！保?/p>

被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)

的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確：

1.債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)；

2.第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。提供擔(dān)保

的第三人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。

考點(diǎn)10：抵押

(-)設(shè)立

L抵押財產(chǎn)

(1)建筑物和其他土地附著物可以抵押。

(2)土地

①土地所有權(quán)不得抵押；

②建設(shè)用地使用權(quán)可以抵押；

【提示】建設(shè)用地使用權(quán)抵押后，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財產(chǎn)。實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時，應(yīng)當(dāng)將該土地上

新增的建筑物與建設(shè)用地使用權(quán)一并處分，但新增的建筑物所得的價款，抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償。

③耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)不得抵押，但法律規(guī)定可以抵押的除外。

【提示1】以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)可以抵押。

【提示2】鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的建設(shè)用地使用權(quán)不得單獨(dú)抵押，以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，其占用

范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押。

(3)其他可以抵押的財產(chǎn)

①生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品；

②正在建造的建筑物、船舶、航空器；

③交通運(yùn)輸工具；

④法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。

(4)其他不得用于抵押的財產(chǎn)

①學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益

設(shè)施；

②所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)；

③依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；

④法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)。

2.抵押合同

(1)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采取書面形式訂立抵押合同。

(2)流押條款無效

①抵押權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時抵押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有；

②流押條款的無效不影響抵押合同其他部分內(nèi)容的效力。

3.抵押登記

(1)基本規(guī)定

抵押財產(chǎn)抵押權(quán)的設(shè)立

(1)建筑物和其他土地附著

物

不(2)建設(shè)用地使用權(quán)

動(3)以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)抵押權(quán)自登記之日起設(shè)立

產(chǎn)商等方式取得的荒地等土地

承包經(jīng)營權(quán)

(4)正在建造的建筑物

(1)生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半

成品、產(chǎn)品

抵押權(quán)自抵押合同生效時

動(2)交通運(yùn)輸工具

設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對

產(chǎn)(3)正在建造中的船舶、航

抗善意第三人

空器

(4)其他按照法律規(guī)定可以

抵押的動產(chǎn)

(2)抵押物登記記載的內(nèi)容與抵押合同約定的內(nèi)容不一致的，以登記記載的內(nèi)容為準(zhǔn)。

(二)抵押的效力

1.抵押擔(dān)保的范圍

抵押擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的費(fèi)用；抵押合同另有約定的，按

照約定。

2.抵押物的孳息

債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，致使抵押財產(chǎn)被人民法院依法扣押的，

自扣押之日起抵押權(quán)人有權(quán)收取該抵押財產(chǎn)的天然孳息或者法定孳息，但抵押權(quán)人未通知應(yīng)當(dāng)清償法定孳息的

義務(wù)人的除外。

3.抵押與租賃

(1)出租在先，抵押在后：原租賃關(guān)系不受抵押權(quán)的影響

(2)抵押在先，出租在后：租賃關(guān)系不得對抗已登記的抵押權(quán)

①所謂“租賃關(guān)系不得對抗已登記的抵押權(quán)”，是指因租賃關(guān)系的存在致使抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)時無人應(yīng)買抵押物,

或出價降低導(dǎo)致不足以清償?shù)盅簜鶛?quán)等情況下，抵押權(quán)人有權(quán)主張租賃終止。

②抵押人未書面告知承租人該財產(chǎn)已抵押的，抵押人對出租抵押物造成承租人的損失承擔(dān)賠償責(zé)任；抵押

人已書面告知承租人該財產(chǎn)已抵押的，抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)造成承租人的損失，由承租人自己承擔(dān)。

4.抵押期間抵押物的轉(zhuǎn)讓

(1)經(jīng)抵押權(quán)人同意

抵押期間，抵押人經(jīng)抵押權(quán)人同意轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)將轉(zhuǎn)讓所得價款向抵押權(quán)人提前清償或者提存；

轉(zhuǎn)讓價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。

(2)抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)，但受讓人代為清償債務(wù)消滅抵押權(quán)的除外。

5.抵押權(quán)轉(zhuǎn)移及消滅的從屬性

(1)債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，擔(dān)保該債權(quán)的抵押權(quán)一并轉(zhuǎn)讓，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

(2)第三人提供抵押的，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)未經(jīng)抵押人書面同意的，抵押人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的

債務(wù)，不再承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

6.物上代位性

在抵押物滅失、毀損或者被征收的情況下，抵押權(quán)人可以就該抵押物的保險金、賠償金或者補(bǔ)償金優(yōu)先受

償。

(三)抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)

1.債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，抵押權(quán)人可以與抵押人協(xié)議以抵押財

產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該抵押財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。

2.同一財產(chǎn)上多個抵押權(quán)并存時的清償順序

(1)抵押權(quán)已登記的，按照登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權(quán)比例清償；

(2)抵押權(quán)已登記的先于未登記的受償；

(3)抵押權(quán)未登記的，按照債權(quán)比例清償。

3.抵押權(quán)順位VS債權(quán)的到期時間

(1)順序在后的抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)先到期的，抵押權(quán)人只能就抵押物價值超出順序在先的抵押擔(dān)保債權(quán)

的部分受償。

(2)順序在先的抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)先到期的，抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)后的剩余價款應(yīng)予提存，留待清償順序在后的

抵押擔(dān)保債權(quán)。

(四)浮動抵押

1.什么是浮動抵押？

經(jīng)當(dāng)事人書面協(xié)議，企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半

成品、產(chǎn)品抵押，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)

時的動產(chǎn)優(yōu)先受償。

2.登記對抗

(1)抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。

(2)浮動抵押即使已經(jīng)辦理登記，在抵押財產(chǎn)確定前，仍不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得

抵押財產(chǎn)的買受人。

3.抵押財產(chǎn)的確定

(1)債務(wù)履行期屆滿，債權(quán)未實(shí)現(xiàn)；

(2)抵押人被宣告破產(chǎn)或者被撤銷；

(3)當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形；

(4)嚴(yán)重影響債權(quán)實(shí)現(xiàn)的其他情形。

考點(diǎn)11：動產(chǎn)質(zhì)押

1.設(shè)立

當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采取書面形式訂立質(zhì)押合同，質(zhì)押合同自依法成立時生效，質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財產(chǎn)時設(shè)立。

2.質(zhì)物的孳息

質(zhì)權(quán)人有權(quán)收取質(zhì)押財產(chǎn)的孳息，但合同另有約定的除外。

3.質(zhì)物毀損、滅失

(1)因質(zhì)權(quán)人保管不善

①質(zhì)權(quán)人負(fù)有妥善保管質(zhì)押財產(chǎn)的義務(wù)；因保管不善致使質(zhì)押財產(chǎn)毀損、滅失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

②質(zhì)權(quán)人的行為可能使質(zhì)押財產(chǎn)毀損、滅失的，出質(zhì)人可以要求質(zhì)權(quán)人將質(zhì)押財產(chǎn)提存，或者要求提前清

償債務(wù)并返還質(zhì)押財產(chǎn)。

(2)因不可歸責(zé)于質(zhì)權(quán)人的原因

因不能歸責(zé)于質(zhì)權(quán)人的事由可能使質(zhì)押財產(chǎn)毀損或者價值明顯減少，足以危害質(zhì)權(quán)人權(quán)利的，質(zhì)權(quán)人有權(quán)

要求出質(zhì)人提供相應(yīng)的擔(dān)保；出質(zhì)人不提供的，質(zhì)權(quán)人可以拍賣、變賣質(zhì)押財產(chǎn)，并與出質(zhì)人通過協(xié)議將拍賣、

變賣所得的價款提前清償債務(wù)或者提存。

考點(diǎn)12：權(quán)利質(zhì)押

可用于質(zhì)押的權(quán)利質(zhì)權(quán)的設(shè)定時間

匯票、支票、本票、債券、存款單、倉質(zhì)權(quán)自權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人之日起設(shè)立；沒有權(quán)

單、提單利憑證的，質(zhì)權(quán)自有關(guān)部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立

基金份額質(zhì)權(quán)自證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立

證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)登記的股權(quán)

質(zhì)權(quán)自證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立

(例如上市公司股權(quán))

股權(quán)

其他股權(quán)質(zhì)權(quán)自市場監(jiān)督管理部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立

知識產(chǎn)權(quán)(注冊商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、

質(zhì)權(quán)自有關(guān)主管部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立

著作權(quán)等)中的財產(chǎn)權(quán)

應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)自信貸征信機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立

考點(diǎn)13：留置

1.留置權(quán)的行使條件

(1)留置權(quán)是指債務(wù)人不履行到期債務(wù)，債權(quán)人可以留置已經(jīng)合法占有的債務(wù)人的動產(chǎn)，并有權(quán)就該動產(chǎn)

優(yōu)先受償。

(2)債權(quán)人留置的動產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)與債權(quán)屬于同一法律關(guān)系，但企業(yè)之間留置的除外。

2.當(dāng)事人可以在合同中約定不得留置的動產(chǎn)。

3.同一動產(chǎn)上已設(shè)立抵押權(quán)或者質(zhì)權(quán)，該動產(chǎn)又被留置的，留置權(quán)人優(yōu)先受償。

考點(diǎn)14：違約定金

1.定金合同是否已經(jīng)生效？

(1)定金合同是實(shí)踐合同，從實(shí)際交付定金之日生效。

(2)定金數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%,超過20%的部分，人民法院不予支持。

(3)實(shí)際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額，視為變更定金合同；收受定金一方提出異議并拒絕接受

定金的，定金合同不生效。

2.何謂定金罰則？

(1)給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)

當(dāng)雙倍返還定金。

(2)當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。

3.定金罰則的適用

(1)因合同關(guān)系以外的第三人的過錯，致使主合同不能履行的，適用定金罰則；受定金處罰的一方當(dāng)事人,

可以向第三人追償。

(2)因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。

考點(diǎn)15：合同的轉(zhuǎn)讓

1.合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓

債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利不需要經(jīng)債務(wù)人同意，但應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人；未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力(在讓

與人和受讓人之間是有效的)。

2.合同義務(wù)轉(zhuǎn)移

債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意；否則債務(wù)人轉(zhuǎn)移合同義務(wù)的行為對

債權(quán)人不發(fā)生效力，債權(quán)人有權(quán)拒絕第三人向其履行，同時有權(quán)要求債務(wù)人履行義務(wù)并承擔(dān)不履行或遲延履行

合同的法律責(zé)任。

3.合同權(quán)利義務(wù)的一并轉(zhuǎn)讓

(1)當(dāng)事人一方經(jīng)他方當(dāng)事人同意，可以將自己在合同中的權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。

(2)當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。

(3)當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的

權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。

考點(diǎn)16：合同權(quán)利義務(wù)的終止

1.導(dǎo)致合同權(quán)利義務(wù)終止的情形有：(1)債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；(2)合同解除；(3)債務(wù)相互抵銷；

(4)提存；(5)免除；(6)混同(債權(quán)債務(wù)同歸于一人)；(7)法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。

2.法定抵銷

(1)當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方均可主張抵銷；但依照法律規(guī)定

或者按合同性質(zhì)不得抵銷的除外。

(2)當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對方，通知自到達(dá)對方時生效。

(3)抵銷不得附條件或者附期限。

(4)不能抵銷的債務(wù)

①按合同性質(zhì)不能抵銷(如不作為債務(wù)，提供勞務(wù)的債務(wù)，撫恤金、退休金、人身損害賠償金等與人身不

可分離的債務(wù))；

②按照約定應(yīng)當(dāng)向第三人給付的債務(wù)；

③當(dāng)事人約定不得抵銷的債務(wù)；

④因故意實(shí)施侵權(quán)行為產(chǎn)生的債務(wù)；

⑤法律規(guī)定不得抵銷的其他情形(如法律禁止扣押和強(qiáng)制執(zhí)行的債務(wù))。

3.提存

(1)有下列情形之一，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存：

①債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；

②債權(quán)人下落不明；

③債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人；

④法律規(guī)定的其他情形。

(2)標(biāo)的物提存后，除債權(quán)人下落不明的以外，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時通知債權(quán)人或者債權(quán)人的繼承人、監(jiān)護(hù)人。

(3)提存的法律效力

①提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有；

②提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)；

③標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險由債權(quán)人承擔(dān)。

(4)債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后歸國家所有。

考點(diǎn)17：合同的法定解除

1.因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人可以單方面解除合同。

【情勢變更】合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)

風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請求人民法院變更

或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。

2.預(yù)期違約

在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)的，對方當(dāng)事人可以單

方面(立即)解除合同。

3.當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的，對方當(dāng)事人可以單方面解除合同。

4.當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，對方當(dāng)事人可以單方面解除合同。

考點(diǎn)18：違約責(zé)任

(一)是否需要承擔(dān)違約責(zé)任？

1.法定的免責(zé)事由一一不可抗力

(1)因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。

(2)當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。

2.因第三人違約

當(dāng)事人一方因第三人原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任；當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照

法律規(guī)定或者按照約定解決。

【相關(guān)鏈接11當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合

約定，應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

【相關(guān)鏈接21當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，

應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

(二)需要承擔(dān)何種違約責(zé)任？

1.繼續(xù)履行

2.補(bǔ)救措施

當(dāng)事人履行合同義務(wù)，質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對違約責(zé)任沒有約定或

者約定不明確的，受損害方根據(jù)標(biāo)的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、

減少價款或者報酬等違約責(zé)任。

3.損害賠償

當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后，對方還有

其他損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任；對方也可以不選擇要求繼續(xù)履行或采取補(bǔ)救措施，直接主張賠償損失。

(1)賠償損失

損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂

立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失(“可期待利益損失”)。

(2)支付違約金

①增加支付違約金

(A)約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；

(B)當(dāng)事人依法請求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實(shí)際損失額為限；

(C)增加違約金后，當(dāng)事人又請求對方賠償損失的，人民法院不予支持。

②降低違約金

約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。

【提示】當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失30%的，一般可以認(rèn)定為“過分高于造成的損失”。

③當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。

(3)定金

①定金和違約金不能并用

在同一合同中，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條

款，二者不能并用。

②定金和賠償損失可以并用

買賣合同約定的定金不足以彌補(bǔ)一方違約造成的損失，對方請求賠償超過定金部分的損失的，人民法院可

以并處，但定金和損失賠償?shù)臄?shù)額總和不應(yīng)高于因違約造成的損失。

考點(diǎn)19：買賣合同的基本規(guī)定

(一)出賣人締約時無處分權(quán)

1.當(dāng)事人一方以出賣人在締約時對標(biāo)的物沒有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無效的，人民法院不予支

持。

2.出賣人因未取得所有權(quán)或者處分權(quán)致使標(biāo)的物所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移，買受人要求出賣人承擔(dān)違約責(zé)任或者要

求解除合同并主張損害賠償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。

(二)標(biāo)的物的交付地點(diǎn)

出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的地點(diǎn)交付標(biāo)的物。當(dāng)事人沒有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確的，可以協(xié)商達(dá)成補(bǔ)充

協(xié)議；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定；仍不能確定的，適用下列規(guī)定：

1.標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)?，出賣人應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人以運(yùn)交買受人。

2.標(biāo)的物不需要運(yùn)輸，出賣人和買受人訂立合同時知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的，出賣人應(yīng)當(dāng)在該地點(diǎn)交付標(biāo)

的物；不知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的，應(yīng)當(dāng)在出賣人訂立合同時的營業(yè)地交付標(biāo)的物。

(三)所有權(quán)

1.標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的一般規(guī)則

標(biāo)的物為動產(chǎn)的，所有權(quán)自標(biāo)的物交付時起轉(zhuǎn)移；標(biāo)的物為不動產(chǎn)的，所有權(quán)自標(biāo)的物登記時起轉(zhuǎn)移。

2.“一物多賣”

(1)普通動產(chǎn)

出賣人就同一普通動產(chǎn)訂立多重買賣合同，在買賣合同均有效的情況下，買受人均要求實(shí)際履行合同的，

應(yīng)當(dāng)按照以下情形分別處理：

①先行受領(lǐng)交付的買受人有權(quán)請求確認(rèn)所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移；

②各買受人均未受領(lǐng)交付，先行支付價款的買受人有權(quán)請求出賣人履行交付標(biāo)的物等合同義務(wù)；

③各買受人均未受領(lǐng)交付，也未支付價款，依法成立在先合同的買受人有權(quán)請求出賣人履行交付標(biāo)的物等

合同義務(wù)。

(2)特殊動產(chǎn)

出賣人就同一船舶、航空器、機(jī)動車等特殊動產(chǎn)訂立多重買賣合同，在買賣合同均有效的情況下，買受人

均要求實(shí)際履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照以下情形分別處理：

①先行受領(lǐng)交付的買受人有權(quán)請求出賣人履行辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)等合同義務(wù)；

②各買受人均未受領(lǐng)交付，先行辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)的買受人有權(quán)請求出賣人履行交付標(biāo)的物等合同

義務(wù)；

③各買受人均未受領(lǐng)交付，也未辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)，依法成立在先合同的買受人有權(quán)請求出賣人履

行交付標(biāo)的物和辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)等合同義務(wù)；

④出賣人將標(biāo)的物交付給買受人之一，又為其他買受人辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，已受領(lǐng)交付的買受人有權(quán)請

求將標(biāo)的物所有權(quán)登記在自己名下。

3.所有權(quán)保留

(1)當(dāng)事人可以在動產(chǎn)買賣合同中約定，買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出

賣人。

(2)當(dāng)事人約定所有權(quán)保留，在標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移前，買受人未按約定支付價款，對出賣人造成損害，出

賣人主張取回標(biāo)的物的，人民法院應(yīng)予支持；但買受人已經(jīng)支付標(biāo)的物總價款的75%以上，出賣人主張取回標(biāo)

的物的，人民法院不予支持。

(3)回贖

出賣人取回標(biāo)的物后，買受人在雙方約定的或者出賣人指定的回贖期間內(nèi)，消除出賣人取回標(biāo)的物的事由，

主張回贖標(biāo)的物的，人民法院應(yīng)予支持。

(四)標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險的承擔(dān)

1.一般規(guī)則

(1)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)。

【提示1】標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險由債權(quán)人承擔(dān)。

【提示2】出賣人按照約定未交付有關(guān)標(biāo)的物的單證和資料的，不影響標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險的轉(zhuǎn)移。

(2)種類物應(yīng)特定化后方可視為交付

當(dāng)事人對風(fēng)險負(fù)擔(dān)沒有約定，標(biāo)的物為種類物，出賣人未以裝運(yùn)單據(jù)、加蓋標(biāo)記、通知買受人等可識別的

方式清楚地將標(biāo)的物特定于買賣合同，買受人主張不負(fù)擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險的，人民法院應(yīng)予支持。

(3)貨交承運(yùn)人視為交付，風(fēng)險隨之轉(zhuǎn)移

①在標(biāo)的物由出賣人負(fù)責(zé)辦理托運(yùn)，承運(yùn)人系獨(dú)立于買賣合同當(dāng)事人之外的運(yùn)輸業(yè)者的情況下，如買賣合

同雙方當(dāng)事人沒有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確，出賣人將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人后，標(biāo)的物毀損、滅失的

風(fēng)險由買受人承擔(dān)。當(dāng)事人另有約定的除外。

②出賣人根據(jù)合同約定將標(biāo)的物運(yùn)送至買受人指定地點(diǎn)并交付給承運(yùn)人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由買

受人負(fù)擔(dān)，但當(dāng)事人另有約定的除外。

(4)路貨交易：合同成立時視為交付，風(fēng)險隨之轉(zhuǎn)移

出賣人出賣交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險自合同成立時起

由買受人承擔(dān)；在合同成立時知道或者應(yīng)當(dāng)知道標(biāo)的物已經(jīng)毀損、滅失卻未告知買受人，買受人主張出賣人負(fù)

擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險的，人民法院應(yīng)予支持。

2.違約情境下，標(biāo)的物風(fēng)險按“不利于違約方”處理

(1)因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀

損、滅失的風(fēng)險。

(2)出賣人按照約定或者依照法律規(guī)定將標(biāo)的物置于交付地點(diǎn)，買受人違反約定沒有收取的，標(biāo)的物毀損、

滅失的風(fēng)險自違反約定之日起由買受人承擔(dān)。

(3)因標(biāo)的物質(zhì)量不符合要求，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同；買

受人拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由出賣人承擔(dān)。

3.違約責(zé)任VS風(fēng)險承擔(dān)

標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人承擔(dān)的，不影響因出賣人履行債務(wù)不符合約定，買受人要求其承擔(dān)違約

責(zé)任的權(quán)利。

(五)標(biāo)的物的質(zhì)量檢驗

1.約定檢驗期間

當(dāng)事人約定檢驗期間(或質(zhì)保期)的，買受人應(yīng)當(dāng)在檢驗期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情

形通知出賣人；買受人怠于通知的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。

2.沒有約定檢驗期間

當(dāng)事人沒有約定檢驗期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的合理期

間內(nèi)通知出賣人；買受人在合理期間內(nèi)未通知或者自標(biāo)的物收到之日起2年內(nèi)未通知出賣人的，視為標(biāo)的物的

數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。

(六)特殊解除規(guī)則

1.因標(biāo)的物的主物不符合約定而解除合同的，解除合同的效力及于從物。因標(biāo)的物的從物不符合約定被解

除的，解除的效力不及于主物。

2.標(biāo)的物為數(shù)物，其中一物不符合約定的，買受人可以就該物解除合同，但該物與他物分離使標(biāo)的物的價

值顯受損害的，當(dāng)事人可以就數(shù)物解除合同。

3.出賣人分批交付標(biāo)的物的，出賣人對其中一批標(biāo)的物不交付或者交付不符合約定，致使該批標(biāo)的物不能

實(shí)現(xiàn)合同目的的，買受人可以就該批標(biāo)的物解除。出賣人不交付其中一批標(biāo)的物或者交付不符合約定，致使今

后其他各批標(biāo)的物的交付不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買受人可以就該批以及今后其他各批標(biāo)的物解除。買受人如果

就其中一批標(biāo)的物解除，該批標(biāo)的物與其他各批標(biāo)的物相互依存的，可以就已經(jīng)交付和未交付的各批標(biāo)的物解

除。

4.分期付款的買受人未支付到期價款的金額達(dá)到全部價款的1/5的，出賣人可以要求買受人支付全部價款

或者解除合同。出賣人解除合同的，可以向買受人要求支付該標(biāo)的物的使用費(fèi)。

考點(diǎn)20：商品房買賣合同

(一)商品房銷售廣告

商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的

說明和允諾具體確定，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。該說明

和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

(二)商品房預(yù)售合同

1.預(yù)售許可一一影響合同效力

出賣人未取得商品房預(yù)售許可證明，與買受人訂立的商品房預(yù)售合同，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效，但是在起訴前取得

商品房預(yù)售許可證明的，可以認(rèn)定有效。

2.登記備案一一原則上不影響合同效力

(1)當(dāng)事人以商品房預(yù)售合同未按照法律、行政法規(guī)規(guī)定辦理登記備案手續(xù)為由，請求確認(rèn)合同無效的，

不予支持。

(2)當(dāng)事人約定以辦理登記備案手續(xù)為商品房預(yù)售合同生效條件的，從其約定，但當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主

要義務(wù)，對方接受的除外。

(三)商品房買賣合同的解除

1.解除+懲罰性賠償金

(1)買受人因以下原因無法取得房屋，導(dǎo)致商品房買賣合同目的不能實(shí)現(xiàn)的，可以請求解除合同、返還已

付購房款及利息、賠償損失，并可以請求出賣人承擔(dān)不超過已付購房款1倍的賠償責(zé)任：

①商品房買賣合同訂立后，出賣人未告知買受人又將該房屋抵押給第三人；

②商品房買賣合同訂立后，出賣人又將該房屋出賣給第三人。

(2)買受人因出賣人訂立商品房買賣合同時具有下列情形之一，導(dǎo)致合同無效或者被撤銷、解除的，可以

請求返還已付購房款及利息、賠償損失，并可以請求出賣人承擔(dān)不超過已付購房款1倍的賠償責(zé)任：

①故意隱瞞沒有取得商品房預(yù)售許可證明的事實(shí)或者提供虛假商品房預(yù)售許可證明；

②故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實(shí)；

③故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣給第三人或者為拆遷補(bǔ)償安置房屋的事實(shí)。

2.因房屋質(zhì)量問題而解除

(1)因房屋主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量不合格不能交付使用，或者房屋交付使用后，房屋主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量經(jīng)核驗確屬不合

格，買受人有權(quán)請求解除合同和賠償損失。

(2)因房屋質(zhì)量問題嚴(yán)重影響正常居住使用，買受人有權(quán)請求解除合同和賠償損失。

3.因面積誤差問題而解除

出賣人交付使用的房屋套內(nèi)建筑面積或者建筑面積與商品房買賣合同約定面積不符，合同有約定的，按照

約定處理；合同沒有約定或者約定不明確的，按照以下原則處理：

(1)面積誤差比絕對值在3%以內(nèi)(含3%)：按照合同約定的價格據(jù)實(shí)結(jié)算，買受人無權(quán)請求解除合同。

(2)面積誤差比絕對值超出3%：

①買受人請求解除合同、返還已付購房款及利息的，應(yīng)予支持。

②買受人同意繼續(xù)履行合同的

(A)房屋實(shí)際面積＞合同約定面積的

面積誤差比在3%以內(nèi)(含3%)部分的房價款由買受人按照約定的價格補(bǔ)足(買受人給錢)，面積誤差比超

出3%部分的房價款由出賣人承擔(dān)(買受人白得此部分面積)，所有權(quán)歸買受人。

(B)房屋實(shí)際面積〈合同約定面積

面積誤差比在3%以內(nèi)(含3%)部分的房價款及利息由出賣人返還買受人，面積誤差比超過3%部分的房價

款由出賣人雙倍返還買受人。

4.因遲延履行而解除

出賣人遲延交付房屋或者買受人遲延支付購房款，經(jīng)催告后在3個月的合理期限內(nèi)仍未履行，當(dāng)事人一方

請求解除合同的，應(yīng)予支持，但當(dāng)事人另有約定的除外。

考點(diǎn)21：贈與合同

1.贈與可以附義務(wù)；贈與附義務(wù)的，受贈人應(yīng)當(dāng)按照約定履行義務(wù)。

2.因贈與人故意或者重大過失致使贈與財產(chǎn)毀損、滅失的，贈與人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

3.贈與的財產(chǎn)有瑕疵的

(1)原則上，贈與人不承擔(dān)責(zé)任。

(2)附義務(wù)的贈與，贈與的財產(chǎn)有瑕疵的，贈與人在附義務(wù)的限度內(nèi)承擔(dān)與出賣人相同的責(zé)任。

(3)贈與人故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵，造成受贈人損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

4.贈與的撤銷

任意撤銷法定撤銷

撤銷權(quán)人贈與人贈與人贈與人的繼承人、

法定代理人

并非具有救

(1)受贈人嚴(yán)重侵害贈

災(zāi)、扶貧等社

與人或其近親屬因受贈人的違法行

會公益、道德

(2)受贈人對贈與人有為致使贈與人死亡

情形義務(wù)性質(zhì)的贈

扶養(yǎng)義務(wù)而不履行或者喪失民事行為

與合同或者經(jīng)

(3)受贈人不履行贈與能力

過公證的贈與

合同約定的義務(wù)

合同

自知道或者應(yīng)當(dāng)知

贈與財產(chǎn)的權(quán)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤

時間限制道撤銷原因之日起

利轉(zhuǎn)移之前銷原因之日起1年內(nèi)

6個月內(nèi)

考點(diǎn)22：借款合同的基本規(guī)定

(一)基本規(guī)定

1.借款人未按照約定的借款用途使用借款的，貸款人可以采取的措施包括：

(1)停止發(fā)放借款；

(2)提前收回借款；

(3)解除合同。

2.預(yù)扣利息

借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除。利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款數(shù)額返還借款并計算利

息。

3.借款人提前償還借款的，除當(dāng)事人另有約定的以外，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款的期間計算利息。

4.利息的支付方式

對支付利息的期限沒有約定或者約定不明確的，依照《合同法》有關(guān)規(guī)定仍不能確定的：

(1)借款期間不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時一并支付；

(2)借款期間1年以上的，應(yīng)當(dāng)在每屆滿1年時支付，剩余期間不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時一并支付。

(二)民間借貸的利息

1.借期內(nèi)利息

是否約定利率是否支付借期內(nèi)利息

完全沒有約定不支付

約定自然人之間借貸不支付

不明其他民間借貸人民法院結(jié)合具體情況確定

(1)W24%：有效

明確約定利率(2)24%C利率W36%：自愿支付

(3)>36%：無效

2.逾期利息

是否約定逾期利率逾期利息的計算規(guī)則

明確約定了逾期利率按約定，但以不超過年利率24%為限

既未約定借期內(nèi)的利率，也按照年利率6%支付逾期還款之日起

未約定逾期利率的資金占用期間利息

未約定逾

期利率或

約定不明按照借期內(nèi)的利率(總計不得超過

約定了借期內(nèi)的利率但未約

24%)支付逾期還款之日起的資金占

定逾期利率

用期間利息

3.逾期利息與違約責(zé)任

出借人與借款人既約定了逾期利率，又約定了違約金或者其他費(fèi)用，出借人可以選擇主張逾期利息、違約

金或者其他費(fèi)用，也可以一并主張，但總計超過年利率24%的部分，人民法院不予支持。

考點(diǎn)23：租賃合同的基本規(guī)定

1.租賃合同的期限

租賃合同的期限超過20年的，超過部分無效。租賃期間屆滿，當(dāng)事人可以續(xù)訂租賃合同，但約定的租賃期

限自續(xù)訂之日起仍不得超過20年。

2.不定期租賃

(1)租賃期限6個月以上的，合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人未采用書面形式的，視為不定期租賃。

(2)當(dāng)事人對租賃期限沒有約定或者約定不明確，可以協(xié)議補(bǔ)充，不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條

款或者交易習(xí)慣確定；仍不能確定的，視為不定期租賃。

3.轉(zhuǎn)租

(1)承租人經(jīng)出租人同意，可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人，承租人與出租人之間的租賃合同繼續(xù)有效，第三

人對租賃物造成損失的，承租人應(yīng)當(dāng)賠償損失。

(2)承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除(其與承租人之間的租賃)合同。

(3)租賃期屆滿，承租人繼續(xù)使用租賃物，出租人沒有提出異議的，原租賃合同繼續(xù)有效，但租賃期限為

不定期。

4.租金的支付期限

對租金的支付期限沒有約定或約定不明確的，當(dāng)事人可以協(xié)議補(bǔ)充，不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，可以根據(jù)合同

的有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。仍不能確定的，適用以下規(guī)則：

(1)租賃期間不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在租賃期間屆滿時支付；

(2)租賃期間1年以上的，應(yīng)當(dāng)在每屆滿1年時支付，剩余期間不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在租賃期間屆滿時支付。

5.維修義務(wù)

(1)出租人應(yīng)當(dāng)履行租賃物的維修義務(wù)，但當(dāng)事人另有約定的除外。

(2)承租人在租賃物需要維修時可以要求出租人在合理期限內(nèi)維修。出租人未履行維修義務(wù)的，承租人可

以自行維修，維修費(fèi)用由出租人負(fù)擔(dān)。

(3)因維修租賃物影響承租人使用的，應(yīng)當(dāng)相應(yīng)減少租金或者延長租期。

6.改裝

承租人經(jīng)出租人同意，可以對租賃物進(jìn)行改善或者增設(shè)他物，如未經(jīng)出租人同意，出租人可以要求承租人

恢復(fù)原狀或者賠償損失。

7.租賃物危及承租人的安全或者健康的，即使承租人訂立合同時明知該租賃物質(zhì)量不合格，承租人仍然可

以隨時解除合同。

8.買賣不破租