上市公司并購重組中的法律實務（邱永紅演講版）

1、s h e n z h e n s t o c k e x c h a n g e 上市公司上市公司并購重組中的法律實務并購重組中的法律實務 邱永紅邱永紅 博士博士 深圳證券交易所法律部副總監(jiān)深圳證券交易所法律部副總監(jiān) 20082008年年1010月月1010日日 s h e n z h e n s t o c k e x c h a n g e 課程大綱課程大綱 l 一、上市公司并購重組的法律框架一、上市公司并購重組的法律框架 l 二、交易所在審查重大重組方案信息披露文件時二、交易所在審查重大重組方案信息披露文件時 的關注要點與監(jiān)管重點的關注要點與監(jiān)管重點 l 三、并購重組中股份協(xié)議轉讓確認

2、和過戶問題三、并購重組中股份協(xié)議轉讓確認和過戶問題 l 四、外資收購上市公司的基本模式與主要問題四、外資收購上市公司的基本模式與主要問題 s h e n z h e n s t o c k e x c h a n g e 一、上市公司并購重組的法律框架一、上市公司并購重組的法律框架 （一）法律：由全國人大或其常委會制定通過（一）法律：由全國人大或其常委會制定通過 1、 證券法證券法 （2006年1月1日起施行） ：第二章 證券發(fā) 行、第四章 上市公司的收購，是并購重組法律體系的基礎與核 心。 2、公司法公司法 （2006年1月1日起施行） ：第九章 公司合 并、分立、增資、減資，對并購重組中的

3、吸收合并、分拆上市、 定向增發(fā)、縮股等進行規(guī)范。 案例：攀鋼鋼釩吸收合并st長鋼、攀渝鈦業(yè)案例 、st鹽湖 吸收合并鹽湖鉀肥案例 3、企業(yè)破產法企業(yè)破產法（2007年6月1日起施行）：新增破產重 整制度，為上市公司并購重組提供新的法律路徑。 成功案例：浙江海納、長春蘭寶。 出資人權益削減問題： *st長嶺 、*st滄化、滄化、*st寶碩。寶碩。 注意：注意：上市公司破產重整中慎用出資人權益削減方式，如果 一定要用，應采取保護股東尤其是社會公眾股東的權益的措施， 如提供網(wǎng)絡投票方式等。 s h e n z h e n s t o c k e x c h a n g e 4、反壟斷法反壟斷法（20

4、08年8月1日起施行）：第四章第四章 經(jīng)營者經(jīng)營者 集中。集中。 l 第二十條：第二十條：“經(jīng)營者集中是指下列情形：經(jīng)營者集中是指下列情形：(一一)經(jīng)營者合并；經(jīng)營者合并； (二二)經(jīng)營者通過取得股權或者資產的方式取得對其他經(jīng)營者的控經(jīng)營者通過取得股權或者資產的方式取得對其他經(jīng)營者的控 制權；制權；(三三)經(jīng)營者通過合同等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權或經(jīng)營者通過合同等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權或 者能夠對其他經(jīng)營者施加決定性影響者能夠對其他經(jīng)營者施加決定性影響”。 l 第二十一條：第二十一條：“經(jīng)營者集中達到國務院規(guī)定的申報標準的，經(jīng)營者集中達到國務院規(guī)定的申報標準的， 經(jīng)營者應當事先向國務

5、院反壟斷執(zhí)法機構申報，未申報的不得實經(jīng)營者應當事先向國務院反壟斷執(zhí)法機構申報，未申報的不得實 施集中施集中”。 l 第三十一條：第三十一條：“對外資并購境內企業(yè)或者以其他方式參與經(jīng)對外資并購境內企業(yè)或者以其他方式參與經(jīng) 營者集中，涉及國家安全的，除依照本法規(guī)定進行經(jīng)營者集中審營者集中，涉及國家安全的，除依照本法規(guī)定進行經(jīng)營者集中審 查外，還應當按照國家有關規(guī)定進行國家安全審查查外，還應當按照國家有關規(guī)定進行國家安全審查”。 l 審查期限：三十日內，對申報的經(jīng)營者集中進行初步審查審查期限：三十日內，對申報的經(jīng)營者集中進行初步審查 九十日內九十日內 ，實施進一步審查。，實施進一步審查。 l 特殊情

6、況下可以延長特殊情況下可以延長60天。天。 l s h e n z h e n s t o c k e x c h a n g e l 案例：可口可樂收購匯源果汁案例案例：可口可樂收購匯源果汁案例 l 2008年9月3日，可口可樂公司宣布，計劃以約24億 美元（約179.2億港元）的現(xiàn)金收購匯源果汁 （01886.hk）全部已發(fā)行股本。 l 可能面臨雙重審查：一是第二十一條規(guī)定的經(jīng)營者 集中審查，二是第三十一條規(guī)定的國家安全審查。 l 5、礦產資源法礦產資源法（1997年7月1日起施行） l 當前，借殼上市的公司主要為兩大類：要么是礦產 類公司，要么是房地產公司。 l 案例：吉林制藥案例、案例

7、：吉林制藥案例、st金果案例金果案例 s h e n z h e n s t o c k e x c h a n g e （二）行政法規(guī)：由國務院制定或批準（二）行政法規(guī)：由國務院制定或批準 1、國務院關于經(jīng)營者集中申報標準的規(guī)定國務院關于經(jīng)營者集中申報標準的規(guī)定 （2008年年8月月 3日起施行）：確定申報標準日起施行）：確定申報標準 第三條規(guī)定：“經(jīng)營者集中達到下列標準之一的，經(jīng)營者應 當事先向國務院商務主管部門申報，未申報的不得實施集中： （一）參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在全球范圍內的 營業(yè)額合計超過100億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一 會計年度在中國境內的營業(yè)額均超過4億

8、元人民幣； （二）參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在中國境內的營 業(yè)額合計超過20億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計 年度在中國境內的營業(yè)額均超過4億元人民幣。 營業(yè)額的計算，應當考慮銀行、保險、證券、期貨等特殊行 業(yè)、領域的實際情況，具體辦法由國務院商務主管部門會同國務 院有關部門制定”。 2、 上市公司監(jiān)管條例上市公司監(jiān)管條例（已起草完畢）：第六章（已起草完畢）：第六章 發(fā)行證發(fā)行證 券、收購、重大資產重組、合并及分立券、收購、重大資產重組、合并及分立 s h e n z h e n s t o c k e x c h a n g e （三）部門規(guī)章：由證券監(jiān)管機構制定（三）部門規(guī)

9、章：由證券監(jiān)管機構制定 l 1、上市公司收購管理辦法上市公司收購管理辦法（2008年年8月月27日修日修 訂訂 證監(jiān)會令第證監(jiān)會令第56號）號） l 2、上市公司重大資產重組管理辦法上市公司重大資產重組管理辦法 （2008年年5 月月18日起實施，證監(jiān)會令日起實施，證監(jiān)會令 第第53號）號） 重組辦法重組辦法的主的主 要創(chuàng)新之處：要創(chuàng)新之處： l （1）審核制度的調整）審核制度的調整 重組辦法將之前的105號文規(guī)定的 “事中審核備案制” 改為“事后核準制” l 105號文規(guī)定的重組流程：號文規(guī)定的重組流程：董事會決議證監(jiān)會審核股東大 會決議實施 l 重組辦法重組辦法規(guī)定的重組流程：規(guī)定的重組流

10、程：董事會決議股東大會決議 證監(jiān)會審核實施 l （2） 取消長期連續(xù)停牌制度，目前最長可以停牌取消長期連續(xù)停牌制度，目前最長可以停牌 30天。天。 s h e n z h e n s t o c k e x c h a n g e l （3）取消與證監(jiān)會的預溝通制度。）取消與證監(jiān)會的預溝通制度。 l 以股東大會作出重大資產重組決議為時間界限，交 易所與證監(jiān)會分工合作：之前由交易所對重大資產重組 預案進行形式審查；之后由證監(jiān)會上市部由并購一處和 并購二處對重大資產重組中法律問題和財務問題進行審 核，必要時提交并購重組委審議。 l 注意：重大資產重組預案涉及注意：重大資產重組預案涉及重組辦法重組辦

11、法未做未做 明確規(guī)定的業(yè)務創(chuàng)新或者無先例事項的，還需要與證監(jiān)明確規(guī)定的業(yè)務創(chuàng)新或者無先例事項的，還需要與證監(jiān) 會進行溝通請示，其停牌在交易所同意的前提下不受會進行溝通請示，其停牌在交易所同意的前提下不受 30天的限制。天的限制。 l st鹽湖吸收合并鹽湖鉀肥案例鹽湖吸收合并鹽湖鉀肥案例 l st鹽湖和鹽湖鉀肥自2008 年6 月26日起停牌，因 為屬于上市公司吸收合并創(chuàng)新業(yè)務，需要與證監(jiān)會進行 溝通，一直停牌到現(xiàn)在。 s h e n z h e n s t o c k e x c h a n g e l 3、上市公司并購重組財務顧問業(yè)務管理辦法上市公司并購重組財務顧問業(yè)務管理辦法（2008年年

12、8 月月4日起施行日起施行 證監(jiān)會令第證監(jiān)會令第54號）號） l 4、中國證券監(jiān)督管理委員會上市公司并購重組審核委員會中國證券監(jiān)督管理委員會上市公司并購重組審核委員會 工作規(guī)程工作規(guī)程（ 2007年年7月月17日起實施日起實施 證監(jiān)發(fā)證監(jiān)發(fā)200794號）號） l 5、關于規(guī)范上市公司重大資產重組若干問題的規(guī)定關于規(guī)范上市公司重大資產重組若干問題的規(guī)定 （2008年年5月月18日起實施）日起實施） l 應簽訂附條件生效的交易合同應簽訂附條件生效的交易合同 l 6、上市公司重大資產重組申報工作指引上市公司重大資產重組申報工作指引（2008年年5月月18 日起實施）日起實施） l 重大重組核準文件

13、的有效期：重大重組核準文件的有效期：12個月；個月；ipo與再融資的有與再融資的有 效期：效期：6個月個月 l 7、公開發(fā)行證券的公司信息披露內容與格式準則第公開發(fā)行證券的公司信息披露內容與格式準則第26號號 上市公司重大資產重組申請文件上市公司重大資產重組申請文件 （2008年年5月月18日起實施）日起實施） l 8、關于規(guī)范上市公司信息披露及相關各方行為的通知關于規(guī)范上市公司信息披露及相關各方行為的通知 （ 2007年年8月月15日起實施日起實施 證監(jiān)公司字證監(jiān)公司字2007128號）號） l s h e n z h e n s t o c k e x c h a n g e l 9、關于

14、進一步做好上市公司重大資產重組信息披露監(jiān)管工作的通知關于進一步做好上市公司重大資產重組信息披露監(jiān)管工作的通知 (2008年年5月月16日日 上市部函上市部函2008076號號) l 授權交易所對上市公司重大資產重組信息披露文件和財務顧問信息披授權交易所對上市公司重大資產重組信息披露文件和財務顧問信息披 露文件進行形式審查露文件進行形式審查 l 10、關于進一步規(guī)范上市公司重大資產重組持續(xù)關于進一步規(guī)范上市公司重大資產重組持續(xù) 信息披露的通知信息披露的通知(2008年年9月月8日日 上市部函上市部函2008182 號號) l 上市公司重大資產重組的預案或者報告書與董事上市公司重大資產重組的預案或

15、者報告書與董事 會決議董事會決議公告后，上市公司自作出前述公告后會決議董事會決議公告后，上市公司自作出前述公告后 至發(fā)出召開股東大會的通知前，董事會每隔至發(fā)出召開股東大會的通知前，董事會每隔30日應當日應當 就本次重大資產重組的最新進展情況予以公告。就本次重大資產重組的最新進展情況予以公告。 l 11、上市公司證券發(fā)行管理辦法上市公司證券發(fā)行管理辦法（2006年年5月月6 日日 證監(jiān)會令第證監(jiān)會令第30號）號） l s h e n z h e n s t o c k e x c h a n g e l 1212、上市公司非公開發(fā)行股票實施細則上市公司非公開發(fā)行股票實施細則（20072007年年

16、9 9月月1717 日日 證監(jiān)發(fā)行字證監(jiān)發(fā)行字2007 3022007 302號）號） l 特殊情況下允許分次發(fā)行，分次上市，如吉恩鎳業(yè)特殊情況下允許分次發(fā)行，分次上市，如吉恩鎳業(yè) （600432600432）、蘇寧環(huán)球（）、蘇寧環(huán)球（000718000718） l 1313、外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法（20052005年年 1212月月3131日日 商務部商務部 證監(jiān)會證監(jiān)會 稅務總局稅務總局 工商總局工商總局 外管局外管局 商務部商務部 令令 20052005第第2828號）號） l 1414、關于外國投資者并購境內企業(yè)的規(guī)定關于外國投資者并購

17、境內企業(yè)的規(guī)定（20062006年年8 8月月8 8 日日 商務部商務部 國資委國資委 證監(jiān)會證監(jiān)會 稅務總局稅務總局 工商總局工商總局 外管局令外管局令 20062006第第1010號）號） l 該文的發(fā)布實施使紅籌境外上市成為一種奢望該文的發(fā)布實施使紅籌境外上市成為一種奢望: : l （1 1）增加審批機構：商務部、證監(jiān)會和所在地省級人民政）增加審批機構：商務部、證監(jiān)會和所在地省級人民政 府；府； l （2 2）設定了一年的上市限期；）設定了一年的上市限期； l （3 3）加強了對境外紅籌上市的外匯管制。）加強了對境外紅籌上市的外匯管制。 l s h e n z h e n s t o c

18、 k e x c h a n g e （四）證券交易所自律規(guī)則（四）證券交易所自律規(guī)則 1、深圳證券交易所股票上市規(guī)則深圳證券交易所股票上市規(guī)則（2008年修訂）年修訂） 新新上市規(guī)則上市規(guī)則作出了諸多鼓勵上市公司并購重組的修改：作出了諸多鼓勵上市公司并購重組的修改： l （1）調整對）調整對ipo后控股股東和實際控制人所持股份的轉讓限制后控股股東和實際控制人所持股份的轉讓限制 l 5.1.6條：“自發(fā)行人股票上市之日起一年后，出現(xiàn)下列情形 之一的，經(jīng)控股股東或實際控制人申請并經(jīng)本所同意，可豁免遵 守上述承諾： l（一）轉讓雙方存在實際控制關系，或均受同一控制人所控制； l（二）因上市公司陷入

19、危機或者面臨嚴重財務困難，受讓人提出 的挽救公司的重組方案獲得該公司股東大會審議通過和有關部門 批準，且受讓人承諾繼續(xù)遵守上述承諾； l（三）本所認定的其他情形”。 l s h e n z h e n s t o c k e x c h a n g e l （2）新增加）新增加“破產破產”一節(jié)（第一節(jié)（第11章第章第10節(jié)），規(guī)范破產重整節(jié)），規(guī)范破產重整 等的披露要求，推動上市公司通過破產重整重獲新生。等的披露要求，推動上市公司通過破產重整重獲新生。 l （3）對于股權分布不符合上市條件的退市程序，在制度設計）對于股權分布不符合上市條件的退市程序，在制度設計 上給予上給予1+6+6的寬限期。

20、（的寬限期。（12.13、 12.14條條 ） l 即公司在股權分布不符合上市條件被停牌后的1個月內提出解 決方案，在被實行退市風險警示的6個月里實施解決方案，若6個 月期滿仍不能解決股權分布問題，公司可以在被暫停上市6個月 內繼續(xù)通過協(xié)議轉讓等其他方式來解決股權分布問題，否則將被 終止上市。 l 同時，對于因收購人履行要約收購義務，且不以終止上市公 司上市地位為目的，而導致股權分布不符合上市條件的，公司及 其收購人可在要約結果公告日后5個交易日內，向交易所提交解 決股權分布問題的方案，經(jīng)交易所同意后予以實施。 s h e n z h e n s t o c k e x c h a n g e

21、 l （4）對）對“改名換姓、脫胎換骨改名換姓、脫胎換骨”式的重組，允許重組方案實式的重組，允許重組方案實 施后立即摘星摘帽（施后立即摘星摘帽（ 13.2.10條、13.3.9條） l （5）將會計師事務所、律師事務所、資產評估機構等證券服）將會計師事務所、律師事務所、資產評估機構等證券服 務機構納入了監(jiān)管范疇，促使其更加勤勉盡責地為并購重組進行務機構納入了監(jiān)管范疇，促使其更加勤勉盡責地為并購重組進行 把關，規(guī)范上市公司并購重組行為。把關，規(guī)范上市公司并購重組行為。 l 對于違反上市規(guī)則的證券服務機構及其相關人員，將采 取下列監(jiān)管或者處分措施（17.1、17.5條）： l 暫不受理該機構及相關

22、人員出具的文件。 l 給予通報批評或者公開譴責的處分；情節(jié)嚴重的，依法報中 國證監(jiān)會查處。 l 2、上市公司收購業(yè)務規(guī)則上市公司收購業(yè)務規(guī)則（已起草完畢，待發(fā)布實施）。 l 3、上市公司流通股協(xié)議轉讓業(yè)務辦理暫行規(guī)則上市公司流通股協(xié)議轉讓業(yè)務辦理暫行規(guī)則（深圳、 上海證券交易所和中國證券登記結算公司于2006年8月14日聯(lián)合 發(fā)布，同日起實施）。 s h e n z h e n s t o c k e x c h a n g e l 4、信息披露備忘錄、信息披露備忘錄 l （1）信息披露業(yè)務備忘錄第信息披露業(yè)務備忘錄第13號號上市公司重大資產重組上市公司重大資產重組 （2008年年5月月22日

23、）日） l （2）信息披露業(yè)務備忘錄第）信息披露業(yè)務備忘錄第14號號礦業(yè)權相關信息披露礦業(yè)權相關信息披露 （2008年年8月月26日）日） l （3）信息披露業(yè)務備忘錄第）信息披露業(yè)務備忘錄第15號號重大資產重組風險的披重大資產重組風險的披 露露 （2008年年9月月17日日 ） l （4）信息披露業(yè)務備忘錄第）信息披露業(yè)務備忘錄第16號號資產評估相關信息披露資產評估相關信息披露 (20080918)（2008年年9月月17日）日） l （5）信息披露業(yè)務備忘錄第）信息披露業(yè)務備忘錄第17號號重大資產重組預案審核重大資產重組預案審核 關注要點關注要點 （2008年年9月月17日）日） l （6

24、）信息披露業(yè)務備忘錄第）信息披露業(yè)務備忘錄第18號號重大資產重組持續(xù)信息重大資產重組持續(xù)信息 披露規(guī)范要求披露規(guī)范要求 （2008年年9月月26日）日） l s h e n z h e n s t o c k e x c h a n g e 二、交易所在審查重大重組方案時的關注要點與監(jiān)管重點二、交易所在審查重大重組方案時的關注要點與監(jiān)管重點 l （一）正在被立案調查的上市公司進入并購重組程序（一）正在被立案調查的上市公司進入并購重組程序 問題問題 l 2007年8月13日，中國證監(jiān)會發(fā)布關于上市公司 立案稽查及信息披露有關事項的通知(證監(jiān)發(fā) 2007111號)，規(guī)定： l 1、如果重組方提出切

25、實可行的重組方案，上市公司 將因此發(fā)生“脫胎換骨，更名改姓”，立案調查期間， 并購重組可以同時進行。 l 2、啟動程序：由上市公司所在地證監(jiān)局提出意見 報證監(jiān)會上市公司監(jiān)管部會商證監(jiān)會稽查局共同研究 決定。 s h e n z h e n s t o c k e x c h a n g e l （二）并購重組方案概況表的填報問題（二）并購重組方案概況表的填報問題 l 2008年9月22日，中國證監(jiān)會上市公司監(jiān)管部發(fā)布關于填 報上市公司并購重組方案概況表的通知，要求： l 1、并購重組行政許可事項申請人在向交易所申請公告、向證 監(jiān)會正式申報材料時，應同時填報標準格式的“并購重組方案概 況表”并提

26、供電子文件，該行政許可事項需聘請財務顧問的，財 務顧問應負責填報“并購重組方案概況表”并協(xié)助申報。 l 2、并購重組方案概況表分為三類：并購重組方案概況表（收 購、豁免）、并購重組方案概況表（重大資產重組）、并購重組 方案概況表（其他），“并購重組方案概況表”作為申報材料一 部分，列在申報材料首頁。 s h e n z h e n s t o c k e x c h a n g e l （三）交易所對重大重組方案信息披露文件審查的關（三）交易所對重大重組方案信息披露文件審查的關 注要點注要點 l 交易所按形式審查的要求核查要件是否齊備，不對交易所按形式審查的要求核查要件是否齊備，不對 重組方案

27、作實質性判斷。關注的要點主要有：重組方案作實質性判斷。關注的要點主要有： l 1、資產權屬清晰、資產權屬清晰 l 2、債權債務轉移、債權債務轉移 l 3、持續(xù)經(jīng)營能力、避免同業(yè)競爭和關聯(lián)交易、持續(xù)經(jīng)營能力、避免同業(yè)競爭和關聯(lián)交易 l 4、報批事項、報批事項 l 5、盈利預測、盈利預測 l 6、預估值、預估值 s h e n z h e n s t o c k e x c h a n g e l 1 1、資產權屬清晰、資產權屬清晰 l 上市公司擬購買資產的，在本次交易的首次董事 會決議公告前，資產出售方必須已經(jīng)合法擁有標的資 產的完整權利，不存在限制或者禁止轉讓的情形。 l 上市公司擬購買的資產

28、為企業(yè)股權的，該企業(yè)應 當不存在出資不實或者影響其合法存續(xù)的情況；上市 公司在交易完成后成為持股型公司的，作為主要標的 資產的企業(yè)股權應當為控股權。 l 上市公司擬購買的資產為土地使用權、礦業(yè)權等 資源類權利的，應當已取得相應的權屬證書，并具備 相應的開發(fā)或者開采條件。 l s h e n z h e n s t o c k e x c h a n g e l 注意：采礦企業(yè)除具有礦業(yè)權證外，是否取得相關 的生產許可資質證書，如煤炭開采安全生產許可證 和煤炭生產許可證，黃金開采安全生產許可證 和開采黃金礦產批準書。 案例：案例：stst圣方案例圣方案例 st圣方重大重組方案(擬注入河南省洛陽市

29、富川礦 業(yè)資產)已于2007年4月19日獲得證監(jiān)會重組委審核通過， 2007年5月初，河南洛陽龍溝鉬礦和天罡礦業(yè)向證監(jiān)會 舉報，稱圣方重組方案存在瑕疵，擬注入資產侵犯了第 三方利益(龍溝鉬礦和天罡礦業(yè))。2007年5月至7月底， 證監(jiān)會通過調查，形成相關意見，要求重組方首鋼控股 提供洛陽當?shù)卣畬Υ舜沃亟M的支持文件。直到現(xiàn)在仍 然未實施重組方案。 s h e n z h e n s t o c k e x c h a n g e 2 2、上市公司債權債務轉移合法、上市公司債權債務轉移合法 （1 1）轉移債務：債權人書面同意并履行法定程序。 （2）轉讓債權：履行通知債務人等法定程序。 （3）承擔

30、他人債務：原債務人是否已取得其債權人同意并履 行了法定程序。 3、持續(xù)經(jīng)營能力、避免同業(yè)競爭和關聯(lián)交易、持續(xù)經(jīng)營能力、避免同業(yè)競爭和關聯(lián)交易 本次交易應當有利于上市公司改善財務狀況、增強持續(xù) 盈利能力，有利于上市公司突出主業(yè)、增強抗風險能力，有 利于上市公司增強獨立性、減少關聯(lián)交易、避免同業(yè)競爭。 s h e n z h e n s t o c k e x c h a n g e l 4、報批事項、報批事項 l （1）交易標的資產涉及立項、環(huán)保、行業(yè)準入、用 地、規(guī)劃、建設施工等有關報批事項的，在本次交易的 首次董事會決議公告前應當取得相應的許可證書或者有 關主管部門的批復文件；本次交易行為涉

31、及有關報批事 項的，應當在重大資產重組預案中詳細披露已向有關主 管部門報批的進展情況和尚需呈報批準的程序，并對可 能無法獲得批準的風險作出特別提示。 l （2）重組預案涉及銀行、保險、證券、期貨、信托、 傳媒出版等特殊行業(yè)的資產、業(yè)務注入的，應提供相關 行業(yè)主管部門的書面原則性意見。 l 案例：案例：北京信托借殼借殼st玉源案例 s h e n z h e n s t o c k e x c h a n g e l 5、盈利預測、盈利預測 l 上市公司購買資產的，應當提供擬購買資產的盈利預測報告。上市公司擬 進行脫胎換骨式的重大資產重組以及發(fā)行股份購買資產的，還應當提供上市 公司的盈利預測報告

32、。盈利預測報告應當經(jīng)具有相關證券業(yè)務資格的會計師 事務所審核。 l 注意：資產注入方應當作出盈利預測的現(xiàn)金補差安排。 l 6、預估值、預估值 l 預估值（或評估值）與賬面值存在較大增值或減值，或與過去三年內歷史 交易價格存在較大差異的，上市公司應當視所采用的不同預估（評估）方法 分別按照要求詳細披露其原因及預估（評估）結果的推算過程。上市公司董 事會或本所認為必要的，財務顧問應當采用同行業(yè)市盈率法等其他估值方法 對預估（評估）結論進行驗證，出具意見，并予以披露。 l st科龍案例科龍案例 l 2007年年11月，第一次重大資產重組，注入資產評估月，第一次重大資產重組，注入資產評估 25.4億元

33、，被證監(jiān)會并億元，被證監(jiān)會并 購重組委否決；購重組委否決；2008年年5月，第二次重大資產重組，注入資產評估月，第二次重大資產重組，注入資產評估 16億元，億元， 2008年年7月，第二次資產重組暫停。月，第二次資產重組暫停。 s h e n z h e n s t o c k e x c h a n g e 三、并購重組中股份協(xié)議轉讓確認和過戶問題三、并購重組中股份協(xié)議轉讓確認和過戶問題 l （一）股份協(xié)議轉讓確認和過戶的基本原則（一）股份協(xié)議轉讓確認和過戶的基本原則 l 1、未股改公司的非流通股份的轉讓、未股改公司的非流通股份的轉讓 l 按照五部委關于上市公司股權分置改革的指導意見的規(guī)定，

34、 外資收購中的股權轉讓必須與上市公司股改組合運作。 l 注意：非流通股份不允許低價轉給自然人。非流通股份不允許低價轉給自然人。 l 2、已完成股改公司的有限售條件流通股份的轉讓、已完成股改公司的有限售條件流通股份的轉讓 l “鎖一鎖一”期間的轉讓：不允許，下列五種情況例外：期間的轉讓：不允許，下列五種情況例外： （1）轉讓雙方存在實際控制關系，或均受同一控制人所控制的； （2）接受要約收購； （3）股改墊付對價償還； （4）履行股改追送承諾； （5）司法裁決、公司解散等原因。 l “鎖一鎖一”后的轉讓后的轉讓 s h e n z h e n s t o c k e x c h a n g e

35、l 3、“新老劃斷新老劃斷”后后ipo公司的有限售條件流通股份的轉讓公司的有限售條件流通股份的轉讓 l （1）控股股東和實際控制人所持股份的轉讓限制）控股股東和實際控制人所持股份的轉讓限制 l 自發(fā)行人股票上市之日起一年后，出現(xiàn)下列情形之一的，可協(xié) 議轉讓： l（一）轉讓雙方存在實際控制關系，或均受同一控制人所控制； l（二）因上市公司陷入危機或者面臨嚴重財務困難，受讓人提出 的挽救公司的重組方案獲得該公司股東大會審議通過和有關部門 批準，且受讓人承諾繼續(xù)遵守上述承諾； l 中鋼天源中鋼天源案例案例： l 2008 年年3 月月20 日，中鋼集團公司擬將其持有或者控制的中鋼日，中鋼集團公司擬將

36、其持有或者控制的中鋼 天源天源40%的股權轉讓給中國中鋼股份公司持有。按老的股權轉讓給中國中鋼股份公司持有。按老上市規(guī)則上市規(guī)則 規(guī)定，深交所未予辦理。按新規(guī)定，深交所未予辦理。按新上市規(guī)則上市規(guī)則規(guī)定，可予辦理。規(guī)定，可予辦理。 l （2）非控股股東和實際控制人所持股份的轉讓限制）非控股股東和實際控制人所持股份的轉讓限制 l 自發(fā)行人股票上市之日起一年后，符合條件的，可協(xié)議轉讓。 l s h e n z h e n s t o c k e x c h a n g e l 4、已完成股改公司和、已完成股改公司和“新老劃斷新老劃斷”后后ipo公司的無限售條件流公司的無限售條件流 通股份的轉讓通股

37、份的轉讓 l上市公司流通股協(xié)議轉讓業(yè)務辦理暫行規(guī)則上市公司流通股協(xié)議轉讓業(yè)務辦理暫行規(guī)則第三條： l 上市公司流通股股份轉讓涉及下列情形之一的，可以通過證 券交易所和結算公司辦理流通股協(xié)議轉讓手續(xù)： l（一）與上市公司收購及股東權益變動相關的股份轉讓； l 注意：單筆5%以下的協(xié)議轉讓不予受理。 l（二）轉讓雙方存在實際控制關系，或均受同一控制人所控 l 制的； l（三）外國投資者戰(zhàn)略投資上市公司所涉及的股份轉讓； l（四）中國證監(jiān)會認定的其他情形。 s h e n z h e n s t o c k e x c h a n g e l（二）股份協(xié)議轉讓確認和過戶的審批和確認機構（二）股份協(xié)議

38、轉讓確認和過戶的審批和確認機構 l 1、審批機構、審批機構 l （1）涉及國有股，或國有及國有控股企業(yè)出讓或行政劃轉國有股的，提供）涉及國有股，或國有及國有控股企業(yè)出讓或行政劃轉國有股的，提供 國務院國資委（非金融類）或者財政部（金融類）的批準文件；國務院國資委（非金融類）或者財政部（金融類）的批準文件； l（2）涉及向外商轉讓股份的，提供商務部門的批準文件；）涉及向外商轉讓股份的，提供商務部門的批準文件； l 特別規(guī)定：特別規(guī)定：關于上市公司國有股向外國投資者及外商投資企業(yè)轉讓申關于上市公司國有股向外國投資者及外商投資企業(yè)轉讓申 報程序有關問題的通知報程序有關問題的通知（商資字（商資字200

39、41號）號） l（3）證券、銀行類上市公司股東持股變動達到或者超過總股本）證券、銀行類上市公司股東持股變動達到或者超過總股本5的，提供的，提供 證監(jiān)會、銀監(jiān)會的批準文件；保險類上市公司股東持股變動達到或者超過總證監(jiān)會、銀監(jiān)會的批準文件；保險類上市公司股東持股變動達到或者超過總 股本股本10的，提供保監(jiān)會的批準文件；的，提供保監(jiān)會的批準文件； l（5）屬于上市公司收購的且觸發(fā)要約收購的，提供證監(jiān)會豁免要約收購的文）屬于上市公司收購的且觸發(fā)要約收購的，提供證監(jiān)會豁免要約收購的文 件或者要約收購結果公告件或者要約收購結果公告 。 l 2、確認機構、確認機構 l 深圳、上海證券交易所的法律部具體負責。

40、深圳、上海證券交易所的法律部具體負責。 l 注意：收購完成后注意：收購完成后12個月內不得再次轉讓，非控股股東和實際控制人股份個月內不得再次轉讓，非控股股東和實際控制人股份 過戶完成后過戶完成后3個月內不得再次轉讓。個月內不得再次轉讓。 s h e n z h e n s t o c k e x c h a n g e 四、外資收購上市公司基本模式與主要問題四、外資收購上市公司基本模式與主要問題 l （一）協(xié)議收購上市公司母公司協(xié)議收購上市公司（一）協(xié)議收購上市公司母公司協(xié)議收購上市公司 部分股份全面要約收購部分股份全面要約收購 l 高盛收購雙匯發(fā)展案高盛收購雙匯發(fā)展案 l 2006年4月26

41、日，高盛子公司羅特克斯以20.1億元的價格競標獲得雙匯 集團100%的國有產權，隨后，其又簽約受讓海宇投資所持雙匯發(fā)展25%的股 份，由于雙匯集團持有雙匯發(fā)展35.72%的股權，因此，羅特克斯實際持有雙 匯發(fā)展的股份達到60.72%，這意味著美國高盛將通過羅特克斯絕對控股雙匯 發(fā)展。 l 中國證監(jiān)會未批準其要約收購豁免。 2006年5月16日公布收購報告書摘 要，8月份，雙匯集團國有產權變動獲得國務院國資委的批復，12月份，獲得 商務部批復。2007年2月8日收到了中國證監(jiān)會對收購報告書的無異議函。 l 2007年2月8日，公告要約收購報告書摘要，由于此次要約收購不以 終止上市為目的，因此收購

42、價格僅為每股18元，要約收購比例為s雙匯總股本 的39.285。 l 2007年6月29日，雙匯發(fā)展股改方案實施完畢，收購正式完成。 l 注意：目前，對外資收購，證監(jiān)會一般傾向于不給予要約豁免。注意：目前，對外資收購，證監(jiān)會一般傾向于不給予要約豁免。 s h e n z h e n s t o c k e x c h a n g e l 2、協(xié)議收購上市公司母公司、協(xié)議收購上市公司母公司 l 凱雷收購徐工案凱雷收購徐工案 l 根據(jù)2005年10月25日雙方在南京草簽的收購協(xié)議，凱雷將 以20多億元人民幣的價格收購徐工機械集團85%的股權。 2006年7月17日至19日，商務部召集所有與凱雷徐工

43、并購案 相關的單位，分批征求意見并詳細詢問細節(jié)問題，進行聽證。 l 2006年10月16日，凱雷和徐工重新簽訂收購協(xié)議，凱雷收購 的股權比例降至50%，收購總價為18億元人民幣，單位價格明顯 上升。 l 2007年3月15日，凱雷和徐工新協(xié)議簽訂，收購的比例降低 到45%，剩余股權全由徐州國資委持有，單位價格比第一次修改 再次上升11%。 l 2008年 7月23日，徐工機械集團和凱雷聯(lián)合發(fā)表聲明表示， “雙方?jīng)Q定不再就合資進行合作，徐工將獨立進行重組”，因涉 及國家安全問題，凱雷收購徐工正式宣布失敗。 s h e n z h e n s t o c k e x c h a n g e l 3

44、、協(xié)議收購定向增發(fā)部分要約收購、協(xié)議收購定向增發(fā)部分要約收購 l 法國法國seb收購蘇泊爾案收購蘇泊爾案 l 2006年8月16日，蘇泊爾（002032）公告，其已經(jīng)和來自法國的巨頭seb集團達 成戰(zhàn)略投資框架協(xié)議。seb收購蘇泊爾控股權計劃分三步完成： l 第一步：協(xié)議收購第一步：協(xié)議收購 l seb協(xié)議受讓蘇泊爾集團持有的蘇泊爾股份1710.33萬股、蘇增福持有的蘇泊爾股 份746.68萬股、蘇顯澤持有的蘇泊爾股份75萬股，合計約2532萬股，占蘇泊爾現(xiàn)有總 股本的14.38%。 l 第二步：定向增發(fā)第二步：定向增發(fā) l 蘇泊爾向seb全資子公司定向增發(fā)4000萬股股份，增發(fā)后蘇泊爾的總股

45、本 增加到21602萬股，seb將持有蘇泊爾股份6532萬股，占增發(fā)后蘇泊爾總股 本的30.24%。 l 第三步：部分要約收購第三步：部分要約收購 l 鑒于seb對蘇泊爾持股比例觸發(fā)要約收購義務，seb將向蘇泊爾所有股東 發(fā)出收購所持有的部分股份的要約，部分要約收購數(shù)量為6645萬股股份；如 部分要約收購全部完成，seb屆時將持有蘇泊爾13177萬股，占蘇泊爾總股本 的61%，成為蘇泊爾控股股東。 s h e n z h e n s t o c k e x c h a n g e l 2006年8月28日，愛仕達、雙喜、順發(fā)等六家企業(yè)在北京聯(lián) 合簽署緊急聲明，反對法國seb集團絕對控股蘇泊爾。

46、 l 為此，商務部先后向中國五金制品行業(yè)協(xié)會、中國輕工業(yè)聯(lián) 合會征求意見。隨后，商務部對“蘇泊爾并購案”進行調查，這 也是我國歷史上反壟斷審查聽證制度后的第一個并購案例。 l 2007年1月23日，商務部就該案召開了非公開的反壟斷聽 證會，也開了歷史先河。 l 2007年4月11日，蘇泊爾收到國商務部下發(fā)原則同意批復。 l 2007年8月24日，蘇泊爾向seb發(fā)行4,000萬股股票的非公 開發(fā)行方案正式獲得中國證券監(jiān)督管理委員會核準。 l 同時，蘇泊爾（002032）公告了與seb戰(zhàn)略投資協(xié)議框架 中部分條款的變動。由于蘇泊爾集團在股改中承諾，2010年8月 8日之前，持股不低于30。因此蘇泊爾集團持有的股權將不用 于接受seb發(fā)出的要約收購。 l 蘇泊爾于2007年12月27日公告稱，seb國際股份有限公司 以部分要約方式收購蘇泊爾股份的要約已于2007年12月20日 15:00時屆滿，股份過戶相關手續(xù)已辦理完畢。 l s h e n z h e n s t o c k e x c h a n g e l 本次收購完成后，蘇泊爾總股本保持不變，為21,602萬股， 其中seb持有113,928,948股，占總股本的52.74；社會公眾持有 11.20%的股份，低于25，按照有關規(guī)定，蘇泊爾股權分布不 符合上市條件。 l 解決方案：公司以20