經(jīng)濟法資料：第五章公司法2

1、第五章 公司法（二）目錄第五節(jié) 公司的資本、股份與公司債第六節(jié) 公司的變更、清算與破產(chǎn)第七節(jié) 外國公司的分支機構(gòu)第八節(jié) 公司的法律責(zé)任第五節(jié) 公司的資本、股份與公司債一、公司的資本二、公司的股份三、公司債一、公司資本(一）概念 指公司在成立時由章程所確定的股東出資額，也稱注冊資本。公司資產(chǎn)是指公司實際擁有的全部財產(chǎn).特征1、資本是公司自有的獨立財產(chǎn)2、資本來源于股東出資3、資本表現(xiàn)為一定的數(shù)額4、資本由章程確定并載明的5、資本是一個相對確定的數(shù)額 公司對其資本或資產(chǎn)享有法人財產(chǎn)權(quán)，即： （1）公司資產(chǎn)的占有權(quán)、使用權(quán)和處分權(quán)歸公司，任何股東不得以股東名義支配該資產(chǎn)。 （2）公司行使財產(chǎn)權(quán)所得利

2、益歸公司所有。 （3）公司的所有資產(chǎn)均為其債務(wù)的擔(dān)保。（二）公司的資本三原則資本確定原則：即法定資本制。是指公司設(shè)立時必須在章程中對公司的資本額做出明確規(guī)定，并須由股東依法認足或募足，否則公司不能成立。資本維持原則：公司在存續(xù)期間，應(yīng)維持與資本總額相當(dāng)?shù)呢敭a(chǎn)。資本不變原則：主要是指公司的資本一旦確定，就不得隨意改變。如需增減資本，必須嚴格按照法定程序進行。我國公司法規(guī)定的最低資本額：資本確實原則公司法有關(guān)資本維持的規(guī)定 發(fā)起人以實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等出資的，必須進行評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估，并且以貨幣出資的金額不得低于公司注冊資本的30。 股票發(fā)行價格不得低于票面金額。 股東

3、大會和董事會對資本的維持負責(zé) 公司分配當(dāng)年稅后利潤時，應(yīng)當(dāng)提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。 公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補虧損。 公司法關(guān)于資本的增減資的規(guī)定：資本不變原則1、有限公司案例 王、李、孫、錢四個朋友成立了一家食品有限公司，公司的注冊資本為160萬元，每人出資40萬元。公司成立若干年后，他們四人協(xié)商減少公司資本。這時該公司的實際資產(chǎn)為現(xiàn)金10萬元，存料80萬元，庫存成品80萬元，廠房設(shè)備150萬元，盈利20萬元，以及其他財產(chǎn)共計480萬元，另外

4、公司還擁有一項專利權(quán)，價值60多萬元。王、李、孫、錢四人達成協(xié)議，將公司上述資產(chǎn)除專利權(quán)外全部分掉，設(shè)備物料也作價處理，每位股東得四分之一。但是，該公司經(jīng)理和監(jiān)事認為此項協(xié)議是違法的，因為這樣做，實際上是把公司的資產(chǎn)都分配完了，公司將無法經(jīng)營，只能解散。 四個股東發(fā)卻認為這是一種減資行為，不是解散公司的行為，因為減資后公司仍有資本60多萬元，還是符合我國法律關(guān)于有限責(zé)任公司最低注冊資本的要求的。問： 該公司的上述做法是否合法？哪些做法違反了法律規(guī)定？2、股份公司增減資 股份有限公司為增加注冊資本發(fā)行新股時，股東認購新股，依照本法設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。 依法收購本公司的股票，并

5、在10日內(nèi)注銷該部分股份。（條143）二、公司的股份/股權(quán)（一）公司的股份/股權(quán) 股權(quán)，僅指有限責(zé)任公司股東的出資，而股份有限公司的股權(quán)單位則稱為股份。 股份是構(gòu)成股份公司資本的成分，是構(gòu)成其資本的均等的最小計量單位。公司所發(fā)行股份就是其資本總額。其外在形式為股票。 比較（二）股份的種類 我國公司法（2005）明確規(guī)定了普通股、記名股、無記名股、表決權(quán)股和面值股，但對于優(yōu)先股、無表決權(quán)股和無面值股等類型的股份未作出明確規(guī)定，下面我們介紹一下： 1、普通股和優(yōu)先股依據(jù)股份所代表權(quán)利的差別，可以將其區(qū)分為普通股和優(yōu)先股。普通股，就是通常發(fā)行的不具有特別權(quán)利的股份，屬于公司資本構(gòu)成的基本股份。其股東

6、享有兩項基本權(quán)利，即收益權(quán)和表決權(quán)。優(yōu)先股是指相對于普通股而具有某些特別權(quán)利的股份。優(yōu)先性是：一是優(yōu)先于普通股分配股利。其股利通常是事先約定的、固定的，不因公司營利情況而變動；二是在公司解散或破產(chǎn)時，優(yōu)先于普通股股東分配公司剩余財產(chǎn)。比較而言，優(yōu)先股比較安全可靠，股息往往比債息高，適合較為保守的投資者。但是，優(yōu)先股通常不享有表決權(quán)。 2、記名股和無記名股依據(jù)股票上是否記載股東姓名或名稱，可以將其區(qū)分為記名股和無記名股，其差異在于行使和轉(zhuǎn)讓權(quán)利的方式。 所謂記名股，是指將股東的姓名或名稱直接記載于股票的股份。除所有者外，其他人不得行使其股東權(quán)。這種股份轉(zhuǎn)讓后，受讓人須將其姓名或名稱記載于股東名冊

7、。否則，不能對抗第三人。公司向發(fā)起人和法人發(fā)行的股票，必須為記名股票。無記名股則是指股票上不記載股東姓名或名稱的股份。只要持有該股份，即可取得股東資格。該股份轉(zhuǎn)讓時，只要交付股票即發(fā)生轉(zhuǎn)讓效力。公司向作為自然人的社會公眾所發(fā)行的股份，可以是記名股，亦可為無記名股。 3、表決權(quán)股和無表決權(quán)股/優(yōu)先股與普通股依據(jù)股份上是否具有表決權(quán)，可以將其區(qū)分為表決權(quán)股和無表決權(quán)股。表決權(quán)股的股東享有表決權(quán)，通常為一股一票。 無表決權(quán)股是指股東不享有表決權(quán)的股份，但其收益權(quán)不受影響，收益權(quán)還具有優(yōu)越性。 4、面值股和無面值股依據(jù)股份是否以面值表示，可以將其區(qū)分為面值股和無面值股。面值股，亦稱額面股，是指股票票面

8、上直接標(biāo)明一定金額的股份。其每股的金額完全相同，每股金額與股份總數(shù)相乘就是公司的資本總額。因公司法（2005）第129條要求股票記載票面金額，故我國公司目前發(fā)行都是面值股。無面值股，亦稱無額面股或比例股，是指股票票面上并不標(biāo)明一定金額，而只是標(biāo)明其占公司資本總額的一定比例。它亦可清晰地表明股東出資在公司資本總額中所占比例，從而表明該股東在公司權(quán)益的多少。在公司增資時，無需發(fā)行新股，只要增加每股所代表的資本額即可。 （三）發(fā)行1、發(fā)行的原則公開、公平、公正；同股同權(quán)、同股同利2、發(fā)行的種類設(shè)立發(fā)行與增資擴股發(fā)行 依據(jù)股份發(fā)行的時間，可以將其區(qū)分為設(shè)立發(fā)行與增資擴股發(fā)行。設(shè)立發(fā)行是指公司在設(shè)立過程

9、中發(fā)行股份，其目的是籌集必要的資本，以便公司設(shè)立。而后者則是公司成立以后，再次發(fā)行股份。 公開發(fā)行與非公開發(fā)行 所謂公開發(fā)行，亦稱公開募集，是指面向社會公眾公開募集或向特定對象募集股份。相應(yīng)地，與此相反就是非公開發(fā)行。只要公開發(fā)行，均需獲得中國證監(jiān)會核準(zhǔn)。 3、發(fā)行方式與價格 公開發(fā)行股份時，公司必須采用間接發(fā)行方式，即由證券公司承銷，并與證券公司訂立承銷協(xié)議。股款由銀行代收，公司應(yīng)與銀行訂立代收股款協(xié)議。 依據(jù)發(fā)行價格與股份面值的關(guān)系，發(fā)行價格有平價、溢價和折價之分。我國只是允許平價和溢價發(fā)行，禁止折價發(fā)行。采用溢價發(fā)行的，超過票面金額所得溢價列入資本公積金。在發(fā)行新股時，公司可以根據(jù)其經(jīng)營

10、情況和財務(wù)狀況，自主確定發(fā)行價格。 4、股份的上市（1）股票已向社會公開發(fā)行；（2）股本總額不少于5000萬元；（3）開業(yè)三年以上，最近三年連續(xù)盈利（國有改組可連續(xù)算）；（4） 1000元以上股本的股東1000人以上，社會公眾股不少于25%，超過4億股本 的，不少于15%；（5）最近三年無重大違法行為，財務(wù)會計報告無虛假記載。案例 宏達網(wǎng)絡(luò)股份有限公司是一家 IT 業(yè)的著名企業(yè)，由五家股東發(fā)起設(shè)立，注冊資本 4000 萬元。公司開業(yè) 1 年來經(jīng)營業(yè)績節(jié)節(jié)攀升，為抓住機遇，擴大公司的規(guī)模，公司董事會決定，向國務(wù)院授權(quán)部門及證券管理部門申請公司上市發(fā)行新股，擬發(fā)行新股總額為人民幣 6000 萬元，

11、每股面額 2 元。為吸引投資，其中 2000 萬元股份為優(yōu)先股，優(yōu)先股股東享有下列權(quán)利：（ 1 ）優(yōu)先股股東可以用 8 .5 折購買股票。（ 2 ）預(yù)先確定優(yōu)先股股利 11% ，且不論盈虧保證支付。（3）優(yōu)先股股東在股東大會上享有表決權(quán)。其余 4000 萬股份為普通股，溢價發(fā)行，并將股票發(fā)行溢價收入列入公司利潤中。 問題 1 宏達股份有限公司申請公司上市級發(fā)行新股，能否獲得批準(zhǔn)，為什么？ 2 宏達公司對優(yōu)先股的規(guī)定合法嗎？ 3 新股發(fā)行方案中還存在什么問題？ 分析： 1、不能上市；從本案來看，宏達公司改制申請公司上市，必須符合開業(yè)三年的要求,對于非國有企業(yè)必須是三年的,宏達公司不符合. 所以公

12、司上市申請不會被批準(zhǔn)。且每股面額二元違法,只能是一元,但可以溢價發(fā)行. 2 、不合法。優(yōu)先股與普通股相比，在分配收益及分配剩余資產(chǎn)方面比普通股股東享有優(yōu)先權(quán)。但優(yōu)先股事先確定的紅利率能否實現(xiàn)有賴于公司能否有盈利及盈利是否足以保證優(yōu)先股紅利獲取，盈利不足或無盈利時優(yōu)先股是無法保證的。宏達公司向優(yōu)先股股東承諾不論公司是否盈利，都按固定利率支付股利，這違背了法律規(guī)定。此外優(yōu)先股股東一般不享有股東會的表決權(quán)，宏達公司承諾優(yōu)先股股東享有表決權(quán)也是錯誤的。 3 、不得作為利潤。公司法規(guī)定，以超過票面金額發(fā)行的股票所得溢價款應(yīng)列入資本公積金。宏達公司將溢價發(fā)行的普通股的溢價收入款列入公司當(dāng)年利潤，顯然是錯誤

13、的。（四）股權(quán)/股份轉(zhuǎn)讓 第一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓 首先；約定優(yōu)先；股權(quán)轉(zhuǎn)讓內(nèi)部轉(zhuǎn)讓、外部轉(zhuǎn)讓均屬于自愿轉(zhuǎn)讓。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。（第72條2、3款）和強制轉(zhuǎn)讓等。對于內(nèi)部和外部轉(zhuǎn)讓，公司章程可以自主安排，且該規(guī)定可以優(yōu)先適用。 其次，無約定或約定無效的，適用法律。 1、內(nèi)部轉(zhuǎn)讓自由轉(zhuǎn)讓： 股東之間可以相互自由轉(zhuǎn)讓股權(quán)，包括全部股權(quán)和部分股權(quán)。其他股東不得異議，也不存在優(yōu)先購買權(quán)問題。 2、外部轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)讓限制：外部轉(zhuǎn)讓+內(nèi)部轉(zhuǎn)讓：向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，屬于外部轉(zhuǎn)讓。鑒于有限責(zé)任公司的人合性，這種轉(zhuǎn)讓受到一定限制，即應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。征求其他股東意見的方法是，股東將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面

14、通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，就視為同意轉(zhuǎn)讓。 但是，其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該股權(quán)第一次內(nèi)部轉(zhuǎn)讓；不購買的，則視為同意轉(zhuǎn)讓。外部轉(zhuǎn)讓/放棄優(yōu)先購買權(quán) 同時，經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。2個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。 行使優(yōu)先購買權(quán)/第二次內(nèi)部轉(zhuǎn)讓分析 有限公司是人合兼資合公司，所以，內(nèi)部轉(zhuǎn)讓不影響到人合關(guān)系，故轉(zhuǎn)讓自由轉(zhuǎn)讓給誰，轉(zhuǎn)讓份額多少不受限制；但外部轉(zhuǎn)讓受到一定限制，這是為了保障人合性。 基于這種制度設(shè)置，外部轉(zhuǎn)讓

15、滿足二項條件的，才可以實現(xiàn)。一是股東過半數(shù)同意；二是所有其他股東，無論是同意或不同意的，均放棄優(yōu)先購買權(quán)。由于這種苛刻的條件，外部轉(zhuǎn)讓是難以實現(xiàn)的。結(jié)果： 由于不購買視為同意轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓肯定能實現(xiàn)。合伙就沒有這種規(guī)定，必須其他合伙人全體同意；任何一人不同意，不能轉(zhuǎn)讓。這時，退出只能是退伙。 多數(shù)情況下，真正實現(xiàn)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓是內(nèi)部轉(zhuǎn)讓外部轉(zhuǎn)讓前，存在可能的二次內(nèi)部轉(zhuǎn)讓。 3、強制轉(zhuǎn)讓：即強制執(zhí)行中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，所有股東都有權(quán)購買。法院應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。所有其他股東自法院通知之日起滿20日不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。此時，法院即可將其轉(zhuǎn)讓給第

16、三人。 4、法定轉(zhuǎn)讓：自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。 （第76條,公司章程外，要不要包括” 法律”？ 5、強制回購 有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)： （一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的； （二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的； （三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。 自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十

17、日內(nèi)向人民法院提起訴訟。（第七十五條）無論是內(nèi)部轉(zhuǎn)讓、外部轉(zhuǎn)讓、強制轉(zhuǎn)讓、法定轉(zhuǎn)讓，公司均應(yīng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)地修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。此時，對公司章程的該項修改無需股東會表決。案例一 宜寶虎、林琪鈺與豐玄黑各出資80萬元，設(shè)立了某手工藝品有限責(zé)任公司，注冊資金240萬元。后，宜寶虎的債權(quán)人馮熙旺要求宜寶虎償還到期債款80萬元。宜寶虎暫時沒有現(xiàn)金還債。馮熙旺要求宜寶虎以80萬元股權(quán)抵債，代替宜寶虎成為公司股東。林琪鈺堅決不同意馮熙旺成為公司股東。豐玄黑也有意購買宜寶虎的80萬元股權(quán)，成為大股東。試問： 1、根據(jù)公司法, 馮熙旺是否可

18、以基于債權(quán),直接代替宜寶虎成為公司股東? 2、林琪鈺是否可以堅決不同意馮熙旺成為股東?如何做才能拒絕馮熙旺成為股東? 3、馮熙旺想成為股東、豐玄黑也有意購買宜寶虎的80萬元股權(quán)，成為大股東。誰應(yīng)獲得該股權(quán)？案例二 1984年，無錫人龐玉倫到泰興白手起家創(chuàng)辦了泰興液壓元件公司，注冊資金73萬，他是作為第一大股東，占有41%，價值30萬左右。2002年，他的女兒雖然剛剛過40歲，身患絕癥，盡管沒有能夠最終挽救其女兒的性命，但為其治病花掉了20多萬，需要還帳。他決定出售自己在該公司的股權(quán)，經(jīng)與現(xiàn)有股東梅亞兵反復(fù)磋商，以29萬元的價格成交，并訂立了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書。依據(jù)公司章程，股權(quán)轉(zhuǎn)讓需要董事會批準(zhǔn)。

19、公司現(xiàn)任董事長為鞠江蘭，她為第二大股東，而梅亞兵本來就是第三大股東。如果讓其受讓該股份，梅亞兵持股達到53，將會成為絕對大股東。眼看董事長任期即將屆滿，她非常擔(dān)心因股權(quán)變動而喪失董事長寶座。 于是，她召集董事會，在她的導(dǎo)向下，公司否決該項股權(quán)轉(zhuǎn)讓。但是，董事會同時決定，將龐玉倫的股權(quán)按比例出售給現(xiàn)有的其他8名股東，并為其簽發(fā)新的出資證明書。于是，董事長自己成為持有58%股份的第一大股東。龐玉倫則不同意該轉(zhuǎn)讓，他二話沒說便請求法院撤消董事會決議。法院支持了龐玉倫的訴訟請求，宣告董事會的決議無效。 本案的問題是： 法院為什么宣告董事會決議無效？原告與梅亞兵的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議效力如何？董事會職權(quán)，以及約

20、定的效力案例三原告：北京某實業(yè)股份有限公司被告：某集團股份有限公司 ） 涉案關(guān)系人北京某信息技術(shù)有限責(zé)任公司（以下簡稱“中軟公司”）；蘇州工業(yè)園區(qū)某信息中心管理發(fā)展有限公司（以下簡稱“某公司”） 案情1999年7月22日，原告與被告簽訂一份股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，鑒于某集團股份有限公司對中軟公司的出資占其注冊資本的70，雙方達成如下協(xié)議：被告向原告轉(zhuǎn)讓其在中軟公司擁有的51股權(quán)及中軟公司擁有的某公司40的權(quán)益，轉(zhuǎn)讓費合計5500萬元人民幣，所轉(zhuǎn)讓的股權(quán)連同其附屬的其他權(quán)益一并轉(zhuǎn)讓。合同訂立后，原告即向被告支付了轉(zhuǎn)讓價款600萬元。 由于股權(quán)轉(zhuǎn)讓不成，2000年8月，原告向北京市西城區(qū)法院提起訴訟。 原告

21、訴稱 根據(jù)會計師事務(wù)所的審計、評估報告。中軟公司凈資產(chǎn)值低于其注冊資本金的80，即未能達到約定的收購條件。且某集團股份有限公司對中軟公司的出資義務(wù)尚未履行完畢，其出讓中軟公司股權(quán)的主體資格尚存在瑕疵。請求法院判令終止其與被告簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，并判令被告返還600萬元。 被告辯稱 我公司對原告所述合同簽訂過程無異議，但認為評估報告的評估基礎(chǔ)不屬實，有些無形資產(chǎn)未列入評估范圍。實際凈有形資產(chǎn)加無形資產(chǎn)為1530萬元。我公司收到某實業(yè)股份有限公司的600萬元轉(zhuǎn)讓價款后，即將此款項給付中軟公司。現(xiàn)在某實業(yè)股份有限公司提出終止合同是由于改變了投資方向，我公司雖然并沒有過錯，但同意終止合同，由于某實業(yè)股

22、份有限公司的轉(zhuǎn)讓資金已經(jīng)付給其他單位，我公司需要一定時間用于準(zhǔn)備還款。 法庭查明 1998年11月19日，被告某集團股份有限公司分別與寧波保稅區(qū)華鑫進出口公司、北京信中緯投資咨詢服務(wù)有限公司、海南華銀國際信托投資公司、海南國富實業(yè)開發(fā)總公司、深圳市華立森貿(mào)易發(fā)展有限公司簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書，約定上述公司分別將其所擁有的中軟公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給某集團股份有限公司。但至今有關(guān)上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)在工商行政管理機關(guān)辦理的變更登記事宜尚未辦理完畢。問題：股東向第三人轉(zhuǎn)讓其股權(quán)時，應(yīng)滿足什么條件？經(jīng)過什么程序？其他股東過半數(shù)同意/放棄優(yōu)先購買權(quán)有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán)的，受讓人從何時起取得股東身份?付清轉(zhuǎn)讓款+記載

23、于股東名冊+過戶登記本案中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是否有效？本案中被告拒絕即時退還轉(zhuǎn)讓款的答辯理由是否成立? 法庭判決 經(jīng)審理，北京市西城區(qū)人民法院依照中華人民共和國公司法第三十五條第一款、第三十六條、中華人民共和國民法通則第八十四條的規(guī)定，作出以下判決： 被告某集團股份有限公司于判決生效后十日內(nèi)退還原告某實業(yè)股份有限公司六百萬元。 被告不服一審法院判決，向北京市第一中級人民法院提出上訴，北京市第一中級人民法院審理后認為： 原審法院認定事實清楚，適用法律得當(dāng)，處理并無不妥，應(yīng)予維持。依照中華人民共和國民事訴訟法第一百五十三條第一款第（一）項之規(guī)定，判決如下：駁回上訴，維持原判。第二、股份轉(zhuǎn)讓1、轉(zhuǎn)讓自由

24、 股東可以依法轉(zhuǎn)讓股份。若股份已經(jīng)上市，這種轉(zhuǎn)讓自由體現(xiàn)最為充分。至于轉(zhuǎn)讓的場所，除了證券交易所之外，公司法（2005）第139條也為柜臺交易等方式預(yù)留了空間，只要國家相機出臺相關(guān)規(guī)定即可。 特定股份轉(zhuǎn)讓受到限制。一是發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。二是公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。三是公司董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25，所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。其離職后半年內(nèi)，亦不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。此外，公司章程還可對其轉(zhuǎn)讓所持有的本公司股

25、份作出其他限制。 2、轉(zhuǎn)讓方式 無記名股，手續(xù)更為簡便，只要股東將股票交付受讓人，即發(fā)生轉(zhuǎn)讓效力。但必須在依法設(shè)立的證券交易場所進行。 對于記名股，股東可以背書或法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式。轉(zhuǎn)讓后，由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。股東大會召開前20日內(nèi)或者公司決定分配股利的基準(zhǔn)日前5日內(nèi)，不得對進行股份轉(zhuǎn)讓的股東在名冊作變更登記。但是，法律對上市公司股東名冊變更登記另有規(guī)定的，從其規(guī)定。三、公司債（一）概念 公司債券，是指公司依法發(fā)行的，約定在一定期限內(nèi)還本付息的有價證券。我國則只有公開發(fā)行，也就是向社會公眾批量發(fā)行。 （二）特征 1、證券性 與股票一樣，均屬有價證券，均具

26、有有價證券的特征，債券與其所表彰的權(quán)利不可分離，債券的占有即表明債權(quán)的存在，債券的轉(zhuǎn)讓亦與債權(quán)的轉(zhuǎn)移如影隨形。同股票一樣，債券也是證權(quán)性證券，而非設(shè)權(quán)性證券。 3、收益穩(wěn)定性 公司作為發(fā)債人向債券持有人支付的股息是事先確定的、固定的，不受公司經(jīng)營狀況的直接影響。只要公司不破產(chǎn)，債券持有人對所持債券的收益即有穩(wěn)定的預(yù)期。這與股東的收益不確定性形成鮮明對比。 4、可贖回性 公司債券可由公司回贖，而回贖的價格是高于債券面值的溢價。公司雖可在特定情形下下回購股份，股東亦可在特定情形下請求公司回購，但回購價格是該股份的市場價格或股權(quán)的公平價格。 5、可轉(zhuǎn)換性 上市公司還可以發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券，其持有人可以選

27、擇是否將其轉(zhuǎn)換為公司的普通股票。持有人選擇轉(zhuǎn)換時，公司應(yīng)依照轉(zhuǎn)換辦法向其換發(fā)股票。 （三）公司債券的類型 1、記名公司債券和無記名公司債券 依據(jù)公司債券券面是否記載持有人姓名或名稱，可以將其區(qū)分為記名債券和無記名債券。前者的券面明確記載持有人的姓名或名稱，而后者則沒有記載。公司既可以發(fā)行記名債券，亦可發(fā)行無記名債券。 2、有擔(dān)保公司債券和無擔(dān)保公司債券 依據(jù)發(fā)債人是否提供擔(dān)保，可以將其區(qū)分為有擔(dān)保公司債券和無擔(dān)保公司債券。擔(dān)保公司債券是指以公司全部或部分資產(chǎn)作為償還本息的擔(dān)保，而發(fā)行的債券。債券到期如不能還本付息，持有人可以以該擔(dān)保財產(chǎn)作價抵償債務(wù)或以變賣價金清償其債務(wù)。有時，這種擔(dān)保財產(chǎn)可能

28、來自第三人。無擔(dān)保公司債券，是指公司僅憑自身信用，而不提供其他財產(chǎn)擔(dān)保所發(fā)行的債券。 3、轉(zhuǎn)換公司債券和非轉(zhuǎn)換公司債券 依據(jù)公司債券是否可以轉(zhuǎn)換為股票，可以將其區(qū)分為轉(zhuǎn)換公司債券和非轉(zhuǎn)換公司債券。轉(zhuǎn)換公司債券，是指持有人可以選擇將其持有的債券轉(zhuǎn)換為公司股份的債券，否則，即屬于非轉(zhuǎn)換公司債券。我國上市公司可以發(fā)行轉(zhuǎn)換公司債券。 4、普通公司債券、垃圾債券和參與型公司債券 依據(jù)持有人的投資回報是否與公司經(jīng)營情況掛鉤，可以將其區(qū)分為普通公司債、垃圾債券和參與型公司債券。普通公司債券，是指無論公司盈利分配有多高，僅按照原定債息支付利息的公司債券。參與型公司債券則是在公司股利分配超過債息時，需要按照一定

29、比例增加債券利息的公司債券。該債券已具有一定股權(quán)性，而垃圾債券則被稱為另類股權(quán)，屬于沒有達到投資等級的債券，風(fēng)險較高，盛行于20世紀(jì)80年代的公司收購浪潮之中，現(xiàn)已不多見。 （四）公司債與股票的區(qū)別（五）公司債券的發(fā)行與轉(zhuǎn)讓 1、發(fā)行 無論是股份有限公司還是有限責(zé)任公司，均可發(fā)行公司債券，上市公司還可以發(fā)行轉(zhuǎn)換公司債券。公司債券的發(fā)行均需要取得國務(wù)院授權(quán)的部門的行政許可，即核準(zhǔn)。發(fā)行轉(zhuǎn)換公司債券的，應(yīng)獲得中國證監(jiān)會的核準(zhǔn)。未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個人不得公開發(fā)行債券。 證券法規(guī)定的發(fā)行公司債的條件公司債券上市條件1、債券期限為一年以上；2、債券發(fā)行額不少于5000萬元；3、申請上市時仍符合債券

30、發(fā)行條件。 2、轉(zhuǎn)讓 公司債券可以自由轉(zhuǎn)讓，已經(jīng)在債券交易所上市的公司債券，其轉(zhuǎn)讓更為自由，手續(xù)極其便捷。債券轉(zhuǎn)讓價格受市場調(diào)節(jié)，由轉(zhuǎn)讓人與受讓人自主協(xié)商，達成合意。轉(zhuǎn)讓方式則應(yīng)債券是否記名而異，記名公司債券的轉(zhuǎn)讓，一是要有轉(zhuǎn)讓人與受讓人的合意，二是要采用背書或法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式，三是由公司將受讓人的姓名或名稱及住所記載于公司債券存根。這樣，該轉(zhuǎn)讓才有對抗效力。 而無記名公司債券的轉(zhuǎn)讓則十分簡便，只要有當(dāng)事人的合意，并由持有人將債券交付受讓人，即可發(fā)生轉(zhuǎn)讓效力。 第六節(jié) 公司的變更、解散與破產(chǎn)一、公司的變更二、公司的解散與清算三、公司的破產(chǎn)一、公司的變更公司的變更合并圖示分立圖示合并

31、或分立的法律效力 1、公司的消滅；公司合并的后果體現(xiàn)為至少一個公司歸于消滅；新設(shè)分立的，原公司消滅。 2、公司變更或新設(shè)。吸收合并，公司變更登記；新設(shè)合并，新公司辦理設(shè)立登記。派生分立，原公司變更登記，新公司設(shè)立登記；新設(shè)分立的，均辦理設(shè)立登記。 3、債權(quán)債務(wù)的概括承繼。 因合并而歸于消滅的公司，無需清算程序即可經(jīng)注銷程序而消滅其人格，存續(xù)公司或新設(shè)公司取得其財產(chǎn)，其權(quán)利義務(wù)隨之移轉(zhuǎn)。這就意味著，合并各方的債權(quán)、債務(wù)隨之而轉(zhuǎn)由合并后存續(xù)的公司或新設(shè)的公司承繼。 因分立而解散原公司的，無需清算程序即可經(jīng)注銷程序而消滅其人格，存續(xù)公司或新設(shè)公司取得其財產(chǎn)，權(quán)利義務(wù)隨之移轉(zhuǎn)。公司分立前的債務(wù)由分立后

32、的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達成書面協(xié)議另有規(guī)定的，從其約定。 案例 甲生化有限公司與乙貿(mào)易有限公司是關(guān)系企業(yè)。甲負責(zé)某品牌產(chǎn)品的生產(chǎn)，乙負責(zé)經(jīng)銷，該產(chǎn)品注冊商標(biāo)專用權(quán)屬于乙。為獲取更大經(jīng)濟效益，兩公司經(jīng)協(xié)商達成協(xié)議合并，乙歸入甲。雙方董事會分別向各自公司股東會提議，雙方股東會均同意合并。于是，兩公司簽訂合并協(xié)議。甲依約要求乙向其轉(zhuǎn)移全部財產(chǎn)和商標(biāo)權(quán)。但乙部分股東反對，主張合并協(xié)議無效，其理由是，乙股東會關(guān)于公司合并的決議在程序上不合法，公司無權(quán)與他公司訂立合并協(xié)議。因為乙共有7名股東，當(dāng)公司董事會就合并事項通知召開股東會議討論表決時，即有2名股東（劉某、王某）拒絕

33、到會表決,該2名股東代表公司股份的20. 而在公司股東會討論這一合并事項時，雖有3名股東表示贊成，但他們只代表公司股份的55，其余2名與會股東（李某、方某）表示反對合并，雖然這2名股東僅代表公司股份的25，但加上2名不贊成合并的未與會股東所代表的股份，共計45。因此，股東會決議未獲絕對多數(shù)表決權(quán)的通過,應(yīng)為無效或可予撤銷。同時，未與會股東兩名劉某、王某也表示，如果公司堅持要合并，則要求退股，并由此產(chǎn)生糾紛，公司股東李某、方某遂向人民法院提起訴訟，要求撤銷公司股東會關(guān)于合并的決議。 法院經(jīng)審理認為，乙股東會議關(guān)于公司合并的決議符合法定程序，合法有效。股東劉某、王某自行放棄表決權(quán)，其所代表公司股份

34、不能列入股東大會表決所要求的有效表決權(quán)范圍，故原告李某、方某的主張不能成立，判決駁回楊某、方某要求撤銷公司股東會合并決議的訴訟請求。 第一，在本案中，甲乙二公司的合并屬于哪種合并類型？ 第二，甲乙二公司的合并程序是否合法？ 1、案中，甲乙兩公司的合并屬于吸收合并，乙公司解散，歸并入甲公司，甲公司繼續(xù)存續(xù)。 2、根據(jù)中華人民共和國公司法第一百零二條、第一百八十四條，公司合并應(yīng)遵循如下程序：（1）訂立合并協(xié)議。（2）股東會決議。（3）通知債權(quán)人。（4）合并登記。另外，中華人民共和國公司法第39條規(guī)定，股東會對公司增減注冊資本、分立、合并、解散或者變更-公司形式作出決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)

35、的股東通過。本案中，乙公司股東共有7名，依照法律,股東會作為合并決議時需全部表決權(quán)的2/3,即至少有持有67以上表決權(quán)的股東同意。 但案中代表20股權(quán)的股東劉某、王某拒絕出席股東會， 另上2名與會股東（李某、方某）反對合并票，占公司表決權(quán)的25，共計占總表決權(quán)的45%;而同意合并的股東所占表決權(quán)總數(shù)只是55，并未達到法律要求的三分之二以上，因此，該合并決議無效。股東楊某、方某主張決議程序不合法而無效，其理由成立。法院的判決，不能贊同。二、公司的解散與清算（一）公司解散 公司解散是結(jié)束公司的正常經(jīng)營活動，開始處理其未了結(jié)事務(wù)，最終消滅其法人資格的一種法律程序。 依據(jù)解散事由是否基于公司自愿，可區(qū)

36、分為自愿解散和強制解散。前者解散公司系公司的自己的意志的反映，而后者不是，它又分為法定解散、命令解散和司法解散破產(chǎn)三種情形。 1、解散的種類 自愿解散：根據(jù)公司法第190條的規(guī)定，列舉了以下三種情況： a公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時； b股東會決議解散；（2/3通過） c因公司合并或分立需要解散的。 法定解散，是指基于法律規(guī)定的解散事由的出現(xiàn)，而解散公司的情形。 命令解散，是指因公司違法而被主管機關(guān)撤銷、吊銷營業(yè)執(zhí)照或責(zé)令關(guān)閉的情形。 公司法第192條規(guī)定：公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散。 依據(jù)證券法（2005）第219條，證券公司超出業(yè)務(wù)許

37、可范圍經(jīng)營證券業(yè)務(wù)，情節(jié)嚴重的，中國證監(jiān)會可給予責(zé)令關(guān)閉的處罰。僅2005年就關(guān)閉券商10多家，如民安證券、閩發(fā)證券、大鵬證券、漢唐證券、云南證券、五洲證券、南方證券、亞洲證券、北方證券以及廣東證券等 2、解散的效果 解散并不導(dǎo)致公司法人人格消滅，只是導(dǎo)致清算程序的發(fā)生。只有清算完成后，公司的法人人格才消滅。 （1）進入清算程序；除因合并、分立而解散外，在其他解散的情形下，公司均需進行清算。通過清算，結(jié)束解散公司的既存法律關(guān)系，分配剩余財產(chǎn)，從而最終消滅其法人資格。 （2）公司仍存續(xù)，但應(yīng)停止積極營業(yè)活動。在清算期間，公司存續(xù)，但不得開展積極的經(jīng)營活動，即其活動限于與清算有關(guān)事務(wù)。 （3）解散

38、公司在特定情形下仍可恢復(fù)。我國未作規(guī)定。日本準(zhǔn)予自愿解散的公司，在清算結(jié)束前經(jīng)股東大會決議而恢復(fù)。 案例 振榮有限責(zé)任公司與永利飲食有限責(zé)任公司共同組建長城食品進出口有限責(zé)任公司。注冊資金80萬元，其中：振榮公司出資現(xiàn)金36萬元。永利公司出資現(xiàn)金10萬元，商標(biāo)作價24萬元，設(shè)備作價10萬元。 公司章程規(guī)定：公司利潤分配比例為4：6，振榮公司為4，永利公司為6。公司重大事項由雙方協(xié)商決定。 2年以后，因為人事關(guān)系不和，繼而為利益發(fā)生糾紛，無法繼續(xù)經(jīng)營，振榮公司要求解散公司。進行財產(chǎn)清算。永利公司堅持購買振榮公司的股權(quán)，保留公司，自己繼續(xù)經(jīng)營。由于只有2個股東，無法形成股東會決議。 問題： 1、在

39、本案例中，振榮有限責(zé)任公司與永利飲食有限責(zé)任公司的出資比例為4.5：5.5，但是，在公司章程中卻規(guī)定：公司利潤分配比例為4：6，振榮有限責(zé)任公司為4，永利飲食有限責(zé)任公司為6。 出資比例與利潤分配比例，甚至表決權(quán)比例可否不一致？ 2、一個股東要求退出公司，另一個股東是否可以購買其股權(quán)？ 3、不能形成股東決議時，如何處理？ 1、可以。 股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。（第43條）但本案中沒有這種表決權(quán)的約定。 股東按照實繳的出資比例分取紅利；但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。 （第35條） 2、可以。因為有一人有限

40、公司。 3、起訴。股東會對公司增加或者減少注冊資本、分立、合并、解散或者變更公司形式作出決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過?！比绻馍⒐?，就要有三分之二以上的表決權(quán)的股東通過。在本案中，不可能出現(xiàn)超過三分之二的情況。 在這種情況下，可以到法院起訴。 （二）公司的清算 1、清算的概念、種類 公司清算，是指公司解散后，處分公司財產(chǎn)并了結(jié)各種法律關(guān)系，最終消滅公司法人人格的行為。除公司因合并、分立而解散外，其他解散均需要清算程序。 依據(jù)公司財產(chǎn)是否足以清償債權(quán)人的債務(wù)，可以將其區(qū)分為解散清算和破產(chǎn)清算。破產(chǎn)清算程序適用破產(chǎn)法規(guī)范。在解散清算過程中，一旦發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足以清償債權(quán)人的債務(wù)，

41、即應(yīng)轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序，清算人即應(yīng)將清算事務(wù)移交法院。 依據(jù)是否適用普通清算程序，解散清算又分為普通清算和特別清算。我國法未規(guī)定特別清算。 案例大鵬證券從普通清算轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算 2005年1月14日，大鵬證券因挪用巨額客戶交易結(jié)算資金被證監(jiān)會取消證券業(yè)務(wù)許可，并責(zé)令關(guān)閉，1月17日委托中審會計師事務(wù)所成立清算組，負責(zé)其清算工作。5月31日，中審會計師事務(wù)所出具專項審計報告稱，截至1月14日，大鵬證券的資產(chǎn)總額為人民幣323572.19萬元，負債總額為人民幣601424.68萬元，資不抵債金額為277852.49萬元，資產(chǎn)負債率高達185.87，已嚴重資不抵債。10月13日，證監(jiān)會同意大鵬證券清算組

42、依法申請大鵬證券破產(chǎn)，2006年1月24日，深圳市中院宣告大鵬證券破產(chǎn)。 2、清算的程序 （1）組成清算組清算人 清算人就是負責(zé)清算中公司清算事務(wù)的人。清算期間，公司雖存續(xù)，但董事會已喪失職權(quán)，由清算人取而代之。 清算組的構(gòu)成因清算事由不同而異。自愿解散的，應(yīng)當(dāng)在決議后15日內(nèi)成立清算組，有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由股東大會確定其人選；逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組，進行清算。強制解散的，由有關(guān)主管機關(guān)組織股東、有關(guān)機關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，進行清算。 清算組在清算期間行使下列職權(quán)： 清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)

43、清單； 通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人； 處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)； 清繳所欠稅款； 清理債權(quán)、債務(wù)； 處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)； 代表公司參與民事訴訟活動。 （ 2）債權(quán)申報 知情是債權(quán)人申報債權(quán)的重要基礎(chǔ)，清算組負有通知義務(wù)，對于已知債權(quán)人應(yīng)自成立之日起10日內(nèi)予以通知，對其他債權(quán)人則應(yīng)在60日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人應(yīng)在規(guī)定期限內(nèi)申報債權(quán)，接到通知書的申報時限為其接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知書者為自公告之日起45日內(nèi)。不過，并未規(guī)定逾期不申報的后果。對此，國外有2種處理方式。（a）美國的失權(quán)模式。（b）喪失清算分配權(quán)模式。 (3)清償債務(wù) 清算中公司財產(chǎn)清償順序為：（1）清算費用；（

44、2）職工的工資、社會保險費用和法定補償金；（3）所欠稅款；（4）公司債務(wù)。 在清償公司債務(wù)之前，不得向股東分配財產(chǎn)。若公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)，即應(yīng)中止清算，向法院申請宣告破產(chǎn)。 （4）剩余財產(chǎn)分配 公司清償這4個順序的款項后，仍有剩余財產(chǎn)的，即可將其分配給公司股東。有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例進行分配。與公司分配紅利有所不同，此時不準(zhǔn)許公司章程另行規(guī)定，即不準(zhǔn)許不按照出資比例或持股比例分配剩余財產(chǎn)。 （5）注銷登記 清算組還應(yīng)將股東（大）會或法院確認的清算報告報送公司登記機關(guān)，并申請公司的注銷登記。完成注銷登記后，進行公告，公司自此從法律上消失。 案例

45、 因國際市場行情發(fā)生重大變化，如果繼續(xù)經(jīng)營，會造成更大的損失，于是，2003年4月1日，G市煤炭（集團）股份有限公司召開股東大會，出席股東大會的股東所持表決權(quán)的73%同意公司解散，并作出決議。經(jīng)過一番努力，清算組于4月25日成立。4月28日，董事會通知債權(quán)人宏遠有限責(zé)任公司與同榮有限責(zé)任公司。董事會于同日，在報紙上刊登了一次公告，告知所有債權(quán)人及時進行債權(quán)登記。 問：你認為清算程序是否不合法？ 1、清算組成立時間違法。公司法規(guī)定，股東會決議解散公司，應(yīng)當(dāng)在十五日內(nèi)成立清算組（自解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)，即4月16日前 ）。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會

46、確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時組織清算組進行清算。 （公司法第184條） 2、通知公告程序不合法。 清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。 債權(quán)人申報債權(quán)，應(yīng)當(dāng)說明債權(quán)的有關(guān)事項，并提供證明材料。清算組應(yīng)當(dāng)對債權(quán)進行登記。在申報債權(quán)期間，清算組不得對債權(quán)人進行清償。（第186條） 清算組成立時間違法，后面的通知時間自然違法。以前法律要求必須公告三次，現(xiàn)在只要求公告一次了。 案

47、例 原告：某貿(mào)易有限公司 被告：陳某，吳某，李某，黃某，張某，某工貿(mào)股份有限公司董事，清算組成員。 某工貿(mào)股份有限公司（下稱工貿(mào)公司）由于市場情況發(fā)生重大變化，經(jīng)股東會決議解散公司。股東會選任公司董事陳某、吳某、李某、黃某和張某五人組成清算組。清算組成立后10日內(nèi)將公司解散及清算事項分別通知了公司債權(quán)人并在報紙上進行了公告，規(guī)定自公告之日起3個月內(nèi)未向公司申報債權(quán)者，將不負清償義務(wù)。某貿(mào)易公司是工貿(mào)公司的業(yè)務(wù)伙伴，工貿(mào)公司尚欠貿(mào)易公司貨款30萬元，貿(mào)易公司依法進行了申報，但工貿(mào)公司的清算組 對該債權(quán)是否登記發(fā)生爭論，除吳某和陳某二人反對外，三人認為不應(yīng)登記。結(jié)果貿(mào)易公司的未到期債權(quán)未能登記，也

48、未列入清償范圍，致使貿(mào)易公司的債權(quán)不能得到清償，于是貿(mào)易公司以工貿(mào)公司清算組全體成員為被告向人民法院提起訴訟，要求其賠償損失。 法院經(jīng)審理支持了原告的訴訟請求，要求五被告中的三被告對原告的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。問： 1、本案中由股東會委任五名董事組成清算組是否合法？ 2、工貿(mào)公司清算組成員對貿(mào)易公司的債權(quán)應(yīng)否承擔(dān)責(zé)任？ 1、合法。 本案中，工貿(mào)公司的解散并非由于破產(chǎn)，而是股東會決議自行解散，故而本案中的清算應(yīng)適用中華人民共和國公司法關(guān)于普通清算的規(guī)定。根據(jù)公司法第191條的規(guī)定，股東會決議解散的，應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)成立清算組。關(guān)于清算組成員亦即清算人的產(chǎn)生，本條規(guī)定“股份有限公司的清算組由股東大會

49、確定人選”。本案中，工貿(mào)公司在性質(zhì)上屬股份有限公司，其股東會選任董事陳某、吳某、黃某、李某和張某五人組成清算組，符合公司法的上述規(guī)定。 2、主張不登記的清算組成員承擔(dān)民事賠償責(zé)任。 公司法第198規(guī)定：“清算組成員應(yīng)當(dāng)忠于職守，依法履行清算義務(wù)?！薄扒逅憬M成員故意或重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”本案中，貿(mào)易公司在工貿(mào)公司解散清算過程中，按照通知的期限依法申報了債權(quán)。清算組本應(yīng)進行債權(quán)登記，并列入清償范圍，這是清算組的法定義務(wù)。然而，清算組違背此義務(wù)不進行債權(quán)登記并進行清償，致使貿(mào)易公司30萬元貨款因工貿(mào)公司解散注銷而無法受償，依照公司法的上述規(guī)定，清算組成員應(yīng)承擔(dān)賠償

50、責(zé)任，但本案中并非清算組全體成員均應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。對于有損債權(quán)人 利益的決定，曾經(jīng)表示異議的清算組成員，由于其主觀上并無過錯，自然不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，這符合中華人民共和國民法通則關(guān)于民事責(zé)任承擔(dān)條件的規(guī)定。本案中，清算組成員吳某和陳某曾明確表示應(yīng)當(dāng)清償貿(mào)易公司的未到期債權(quán)，因此可免除賠償責(zé)任。至于另三名成員黃某、李某和張某應(yīng)對清算組不將貿(mào)易公司未到期債權(quán)列入清算方案中清償?shù)臎Q定負責(zé)，三人應(yīng)承擔(dān)賠償貿(mào)易公司因此而受損失的連帶責(zé)任。三、公司的破產(chǎn) 從某種意義上講，市場經(jīng)濟就是一種風(fēng)險經(jīng)濟，破產(chǎn)現(xiàn)象是不可避免的。所謂破產(chǎn)，是指企業(yè)因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或出現(xiàn)資不抵債，而通過法定程序清償財產(chǎn)、償還債權(quán)而終止其法人資格的一系列法律活動。其實就是一種市場退出，破產(chǎn)是強制退出，而自愿解散屬于自愿退出。 因為后面要講破產(chǎn)法，不講。第七節(jié) 外國公司的分支機構(gòu)一、外國公司及其分支機構(gòu)的涵義 外國公司是指依照外國法律在境外登記成立的公司。 分支機構(gòu)是指外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立的從