承兌匯票保證金的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)是信譽(yù)保證的性質(zhì)

1、承兌匯票保證金的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)是信譽(yù)保證的性質(zhì)，如果金融機(jī)構(gòu)與出票人簽訂的承兌協(xié)議中對全部保證金設(shè)定了質(zhì)押擔(dān)保，金融機(jī)構(gòu)是否對保證金享有優(yōu)先受償權(quán)，并不影響人民法院采取凍結(jié)措施。保證金被凍結(jié)后，如果出票人在金融機(jī)構(gòu)指定的期限內(nèi)補(bǔ)足了保證金，人民法院凍結(jié)的標(biāo)的額部分即喪失保證金功能，依據(jù)第九條便可以依法扣劃；如果出票人在金融機(jī)構(gòu)指定的期限內(nèi)未補(bǔ)足保證金，在金融機(jī)構(gòu)承兌或?qū)ν飧犊钋?，人民法院不能扣劃保證金；如果金融機(jī)構(gòu)已對匯票承兌或?qū)ν飧犊?，自承兌行為或?qū)ν飧犊钚袨橥瓿芍畷r(shí)起，承兌匯票票據(jù)關(guān)系即告消滅，保證金功能隨之喪失，依據(jù)第九條規(guī)定，人民法院便可以依法扣劃標(biāo)的額部分，其余部分根據(jù)金融機(jī)構(gòu)的申請，應(yīng)當(dāng)

2、依法解除凍結(jié)；如果金融機(jī)構(gòu)認(rèn)為人民法院扣劃的標(biāo)的額部分已設(shè)定了質(zhì)押擔(dān)保而享有優(yōu)先受償權(quán)，應(yīng)當(dāng)在人民法院完成扣劃行為時(shí)或在人民法院指定的期限內(nèi)提出書面執(zhí)行異議。 所謂承兌匯票，就是出票人簽發(fā)匯票交付給收款人，收款人向匯票上記載的付款人請求付款，付款人應(yīng)承擔(dān)付款義務(wù)。這是因?yàn)楦犊钊伺c出票人在出票之前雙方之間存在資金關(guān)系，出票人在付款人處有一定金額的款項(xiàng)，或者付款人對出票人負(fù)有債務(wù)。所以，出票人委托付款人進(jìn)行付款。為了使付款人做好付款的準(zhǔn)備，持票人在匯票到期日前向付款人提示承兌，要由付款人作出意思表示。付款人一旦承兌，該付款人則成為承兌人，就負(fù)有無條件付款的義務(wù)。相反，如果付款人不同意承兌，不在匯票

3、上簽章，那么則不產(chǎn)生票據(jù)責(zé)任。付款人不同意承兌，并不對收款人承擔(dān)責(zé)任，只是對出票人違反約定義務(wù)；形成違約，從而對出票人承擔(dān)違約責(zé)任，而不是票據(jù)責(zé)任。收款人因付款人不同意承兌，也不能要求付款人承擔(dān)責(zé)任，只能向其前手行使追索權(quán)。簡單地說，承兌匯票就是承諾兌付，是付款人在匯票上簽章表示承諾將來在匯票到期時(shí)承擔(dān)付款義務(wù)的一種行為。承兌行為只發(fā)生在遠(yuǎn)期匯票的有關(guān)活動(dòng)中。 所謂承兌匯票保證金，匯票保證金是指向銀行申請開具承兌匯票時(shí)，銀行相關(guān)部門對商家所收取的一定金額的保證金。匯票保證金的金額，根據(jù)乙方在銀行信譽(yù)額度確定：信 譽(yù)好的商家，銀行只需按其匯票總額的50%或更低收取保證金；但若 乙方銀行信譽(yù)較差，

4、支付給銀行的保證金最高會(huì)達(dá)到80%.不過，保證金不一定是現(xiàn)金，可以是以乙方在銀行存款的形式體現(xiàn)。 人民法院能否對承兌匯票保證金實(shí)施凍結(jié)或扣劃措施呢？最高人民法院 中國人民銀行關(guān)于依法規(guī)范人民法院執(zhí)行和金融機(jī)構(gòu)協(xié)助執(zhí)行的通知 （法發(fā)200021號(hào)）第九條（以下簡稱第九條）規(guī)定，“人民法院依法可以對銀行承兌匯票保證金采取凍結(jié)措施，但不得扣劃。如果金融機(jī)構(gòu)已對匯票承兌或者已對外付款，根據(jù)金融機(jī)構(gòu)的申請，人民法院應(yīng)當(dāng)解除對銀行承兌匯票保證金相應(yīng)部分的凍結(jié)措施。銀行承兌匯票保證金已喪失保證金功能時(shí)，人民法院可以依法采取扣劃措施”。 如何理解第九條的規(guī)定精神，筆者認(rèn)為應(yīng)從承兌匯票保證金的性質(zhì)談起。一種觀點(diǎn)

5、認(rèn)為：開具銀行承兌匯票時(shí)，銀行要求存入全額保證金。這種保證金的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)是質(zhì)押性質(zhì)。但按照擔(dān)保法律制度及物權(quán)法規(guī)定，權(quán)利質(zhì)押應(yīng)當(dāng)有兩個(gè)生效條件，一是簽訂質(zhì)押合同，二是質(zhì)押物交付或登記。保證金劃入銀行保證金帳戶應(yīng)視為交付，保證金一定是現(xiàn)金，它是打入銀行特定帳戶的。保證金應(yīng)當(dāng)屬于金錢質(zhì)押性質(zhì)，它的質(zhì)押性質(zhì)應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)在銀行承兌匯票協(xié)議中。 根據(jù)擔(dān)保法的基本理論，廣義上的擔(dān)保分為保證和狹義的擔(dān)保，而狹義的擔(dān)保又可分為抵押、質(zhì)押和留置。而最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國擔(dān)保法>若干問題的解釋第八十五條則明確規(guī)定，“債務(wù)人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后，移交債權(quán)人占有作為

6、債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人可以以該金錢優(yōu)先受償。”由此可見，銀行承兌匯票出票人在開具銀行承兌匯票前存于承兌銀行的保證金在本質(zhì)上是屬于動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押的范疇，承兌銀行享有優(yōu)先受償權(quán)。人民法院在匯票承兌或?qū)ν飧犊钋翱梢詫ΡＷC金采取凍結(jié)措施，但不得扣劃，等到銀行已經(jīng)承兌或?qū)ν飧犊詈?，銀行扣足匯票總額后的多余部分，人民法院可以繼續(xù)凍結(jié)或扣劃。當(dāng)然，承兌匯票保證金已喪失保證金功能時(shí)，人民法院可以依法采取凍結(jié)或扣劃措施。 第二種觀點(diǎn)認(rèn)為：承兌匯票保證金的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)是信譽(yù)保證的性質(zhì)。承兌匯票保證金的數(shù)額多少一般是參照兩個(gè)方面：一方面是參照匯票總額來確定保證金比例；另一方面，也是一個(gè)很重要的方面，就是參照出

7、票人的信譽(yù)度來確定保證金比例。銀行要求出票人在為其開立的保證金賬戶上存入一定數(shù)額的保 種觀點(diǎn)，筆者認(rèn)為，承兌匯票保證金的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)是信譽(yù)保證的性質(zhì)，如果金融機(jī)構(gòu)與出票人簽訂的承兌協(xié)議中對全部保證金設(shè)定了質(zhì)押擔(dān)保，金融機(jī)構(gòu)是否對保證金享有優(yōu)先受償權(quán)，并不影響人民法院采取凍結(jié)措施。保證金被凍結(jié)后，如果出票人在金融機(jī)構(gòu)指定的期限內(nèi)補(bǔ)足了保證金，人民法院凍結(jié)的標(biāo)的額部分即喪失保證金功能，依據(jù)第九條便可以依法扣劃；如果出票人在金融機(jī)構(gòu)指定的期限內(nèi)未補(bǔ)足保證金，在金融機(jī)構(gòu)承兌或?qū)ν飧犊钋?，人民法院不能扣劃保證金；如果金融機(jī)構(gòu)已對匯票承兌或?qū)ν飧犊?，自承兌行為或?qū)ν飧犊钚袨橥瓿芍畷r(shí)起，承兌匯票票據(jù)關(guān)系即告消滅

8、，保證金功能隨之喪失，依據(jù)第九條規(guī)定，人民法院便可以依法扣劃標(biāo)的額部分，其余部分根據(jù)金融機(jī)構(gòu)的申請，應(yīng)當(dāng)依法解除凍結(jié)；如果金融機(jī)構(gòu)認(rèn)為人民法院扣劃的標(biāo)的額部分已設(shè)定了質(zhì)押擔(dān)保而享有優(yōu)先受償權(quán)，應(yīng)當(dāng)在人民法院完成扣劃行為時(shí)或在人民法院指定的期限內(nèi)提出書面執(zhí)行異議。（馬欽元） 第二種觀點(diǎn)認(rèn)為：承兌匯票保證金的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)是信譽(yù)保證的性質(zhì)。承兌匯票保證金的數(shù)額多少一般是參照兩個(gè)方面：一方面是參照匯票總額來確定保證金比例；另一方面，也是一個(gè)很重要的方面，就是參照出票人的信譽(yù)度來確定保證金比例。 在我國社會(huì)經(jīng)濟(jì)環(huán)境和法制環(huán)境尚待健全的情況下,商業(yè)銀行的貸款存在著較大的風(fēng)險(xiǎn),往往通過擔(dān)保制度來保護(hù)信貸資金的安

9、全。在實(shí)踐中,有些商業(yè)銀行同借款人簽訂了“保證金”貸款合同，將信用“保證金”定期存入貸款人的貸款帳戶內(nèi)，商業(yè)銀行視貸款帳戶內(nèi)的“保證金”作為質(zhì)押擔(dān)保專項(xiàng)資金而自行予以凍結(jié)。一旦人民法院在辦理實(shí)現(xiàn)債權(quán)人的金錢債權(quán)的執(zhí)行案件中，要求凍結(jié)、扣劃被執(zhí)行人貸款帳戶內(nèi)的“保證金”存款時(shí)，商業(yè)銀行常以被凍結(jié)、扣劃的款項(xiàng)系質(zhì)押擔(dān)保專項(xiàng)資金為由提出異議，拒絕人民法院采取凍結(jié)、扣劃措施，或者請求優(yōu)先受償。給執(zhí)行工作帶來了新問題。筆者試圖在探討貸款“保證金”的合法性基礎(chǔ)上，結(jié)合相關(guān)司法解釋和新修訂的民事訴訟法，就人民法院強(qiáng)制執(zhí)行上述款項(xiàng)適用法律問題略抒己見。 商業(yè)銀行涉及信用保證金類型通常有三種，信用證開證保證金、

10、銀行承兌匯票保證金、預(yù)收貸款保證金。法院在強(qiáng)制執(zhí)行“保證金”存款時(shí)，根據(jù)不同類型“保證金”的合同條款，應(yīng)當(dāng)具有適時(shí)判斷能力。 一、信用證開證保證金 信用證開證保證金是屬于有進(jìn)出口經(jīng)營權(quán)的企業(yè)向銀行申請對國外（境外）方開立信用證而備付的具有擔(dān)保支付性質(zhì)的資金。具體講，銀行接到開證申請人完整的指示后，按該指示開立信用證。銀行有權(quán)要求申請人交出一定數(shù)額的資金或以其財(cái)產(chǎn)的其他形式作為銀行執(zhí)行其指示的保證。銀行將凍結(jié)其帳戶中的資金作為開證保證金。如只能存入部分保證金，不足信用證開證數(shù)額部分的，申請人可向銀行申請辦理備用貸款，并與銀行簽訂備用貸款合同。請求開證申請人對開證銀行應(yīng)承擔(dān)的主要義務(wù)：申請人必須償

11、付開證行為取得單據(jù)代表代向受益人支付的貸款；在他付款前，作為物權(quán)憑證的單據(jù)仍屬于銀行。如果單據(jù)與信用證條款相一致而申請人拒絕“贖單”，則其作為擔(dān)保的存款或帳戶上已被凍結(jié)的資金將歸銀行所有；申請人有向開證行提供開證所需的全部費(fèi)用的責(zé)任。所以信用證開證保證金通常講應(yīng)屬于商業(yè)銀行的“信用保證金”性質(zhì)。 信用證開證保證金能否強(qiáng)制執(zhí)行。年月日公布施行的最高人民法院關(guān)于人民法院能否對信用證開證保證金采取凍結(jié)和扣劃措施問題的規(guī)定中明確，人民法院在審理或執(zhí)行案件時(shí)，依法可以對信用證開證保證金采取凍結(jié)措施，但不得扣劃。如果當(dāng)事人認(rèn)為人民法院凍結(jié)和扣劃的某項(xiàng)資金屬于信用證開證保證金的，應(yīng)當(dāng)提供有關(guān)證據(jù)予以證明。人

12、民法院審查后，可按以下原則處理：對于確系信用證開證保證金的，不得采取扣劃措施；如果開證銀行履行了對外支付義務(wù)，根據(jù)該銀行的申請，人民法院應(yīng)當(dāng)立即解除對信用證開證保證金相應(yīng)部分的凍結(jié)措施；如果申請開證人提供的開證保證金是外匯，當(dāng)事人又舉證證明信用證的受益人提供的單據(jù)與信用證條款相符時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)立即解除凍結(jié)措施。如果銀行因信用證無效、過期，或者因單證不符而拒付信用證款項(xiàng)并且免除了對外支付義務(wù)，以及在正常付出了信用證款項(xiàng)并從信用證開證保證金中扣除相應(yīng)款額后尚有剩余，即在信用證開證保證金帳戶存款已喪失保證金功能的情況下，人民法院可以依法采取扣劃措施。 二、銀行承兌匯票保證金 銀行承兌匯票保證金是指

13、向銀行申請開具承總匯票時(shí)，銀行相關(guān)部門對商家所收取的一定金額的保證金。銀行承兌匯票保證金的性質(zhì)，按我國的票據(jù)法和支付結(jié)算辦法對于銀行承兌匯票有著嚴(yán)格的使用限制，要求銀行承兌匯票的出票人為在承兌銀行開立存款帳戶的法人以及其他組織，與承兌銀行具有真實(shí)的委托付款關(guān)系，具有支付匯票金額的可靠資金來源。所以，在我國銀行業(yè)開具銀行承兌匯票的實(shí)際操作中，都要求出票人提供一定數(shù)額的保證金，一般與銀行承兌的數(shù)額相一致，如果出票人在該銀行享有信用貸款，則可以少于銀行承兌的數(shù)額。銀行承兌匯票出票人在開具銀行承兌匯票前存于承兌銀行的保證金在本質(zhì)上是屬于動(dòng)產(chǎn)置押的范疇，承兌銀行享有優(yōu)先受償權(quán)。 法院是否可對銀行承兌匯票

14、保證金采取凍結(jié)、劃撥措施。最高人民法院、中國人民銀行聯(lián)合在2000年9月4日發(fā)文的法發(fā)200021號(hào)關(guān)于依法規(guī)范人民法院執(zhí)行和金融機(jī)構(gòu)協(xié)助執(zhí)行的通知第九條規(guī)定，人民法院依法可以對銀行承兌匯票保證金采取凍結(jié)措施，但不得扣劃。如果金融機(jī)構(gòu)已對匯票承兌或者已對外付款，根據(jù)金融機(jī)構(gòu)的申請，人民法院應(yīng)當(dāng)解除對銀行承兌匯票保證金相應(yīng)部分的凍結(jié)措施。銀行承兌匯票保證金已喪失保證金功能時(shí)，人民法院可以依法采取扣劃措施。當(dāng)然，如果銀行在正常支付了匯票金額并從保證金中扣除相應(yīng)款項(xiàng)外還有剩余的，則法院可以依法對剩余款項(xiàng)采取凍結(jié)、扣劃措施。 三、預(yù)收貸款保證金 預(yù)收貸款保征金是在發(fā)放貸款前，金融機(jī)構(gòu)對借款人按貸款金額

15、的一定比例預(yù)收一定款項(xiàng)的行為，這部分保證金通常在貸款總額中直接（或間接形式）被扣除。目前，在專業(yè)銀行向國有商業(yè)銀行轉(zhuǎn)化的經(jīng)營過程中，利潤已成為基層商業(yè)銀行經(jīng)營的中心目標(biāo)，為保證利潤這一中心目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，基層商業(yè)銀行在努力擴(kuò)大存貸款經(jīng)營規(guī)模的同時(shí)，也十分注重貸款利息的清收。為此，一些商業(yè)銀行試行預(yù)收貸款保證金制度來避免貸款風(fēng)險(xiǎn)。法院在查詢到被執(zhí)行人銀行存款時(shí)，時(shí)常會(huì)被銀行告知被執(zhí)行人銀行帳戶內(nèi)的存款是貸款“保證金”存款，拒絕人民法院采取凍結(jié)、扣劃措施，或者請求優(yōu)先受償。法院能否強(qiáng)制執(zhí)行“貸款保證金”款項(xiàng)，對于這個(gè)問題我國相關(guān)法律和司法解釋還沒有涉及到。 1、從我國金融法規(guī)分折預(yù)收貸款保征金的合法性

16、。 我國貸款通則第4條規(guī)定：“借款人與貸款人的借貸行為應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、誠實(shí)、信用的原則。貸款通則第18條第2款規(guī)定，“借款人有權(quán)按合同約定提取和使用全部貸款。” 中國人民銀行關(guān)于嚴(yán)禁非法提高利率的公告第8條明確規(guī)定：“嚴(yán)禁各金融機(jī)構(gòu)擅自提高存、貸利率或以手續(xù)費(fèi)、協(xié)儲(chǔ)代辦費(fèi)、吸儲(chǔ)獎(jiǎng)、有獎(jiǎng)儲(chǔ)蓄以及貸款保證金、利息備付金，加收手續(xù)費(fèi)、咨詢費(fèi)等名目變相提高存貸利率?！鳖A(yù)收貸款保證金正是一種變相提高貸款利率的行為。 銀行為加強(qiáng)貸款管理，預(yù)防貸款風(fēng)險(xiǎn)而單方規(guī)定了預(yù)收貸款保證金制度，不論借款人是否愿意都強(qiáng)迫其接受并加重了借款人的負(fù)擔(dān)，造成了不公平、不合理的結(jié)果，這顯然違背了自愿、平等、誠實(shí)、信用的原則。

17、使借款人實(shí)際得到的貸款總額減少，不能滿足借款人急需資金的需要，侵犯了債權(quán)人的合法權(quán)利。盡管金融機(jī)構(gòu)認(rèn)為，銀行收取借款人保證金，大多數(shù)是因?yàn)榻杩钊艘郧霸卸啻尾涣加涗浀纫蛩兀杩钊酥灰奖緳C(jī)構(gòu)貸款，該條款就必然成為貸款合同條款。但該條款顯然不具有法律效力。 2、擔(dān)保法及司法解釋對預(yù)收貸款保證金的理解與適用。 最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國擔(dān)保法若干問題的解釋第八十五條規(guī)定，債務(wù)人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后，移交債權(quán)人占有作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人可以以該金錢優(yōu)先受償。該條是對金錢作為特殊動(dòng)產(chǎn)為質(zhì)權(quán)標(biāo)的物并優(yōu)先受償?shù)男ЯφJ(rèn)定。筆者認(rèn)為，貨幣作為特殊動(dòng)產(chǎn)

18、，當(dāng)然可以設(shè)定擔(dān)保物權(quán)。關(guān)鍵取決于是否特定化。如果金錢特定化，屬動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押；如果金錢非特定化，屬于債權(quán)質(zhì)押。貨幣上物權(quán)的變動(dòng)，依據(jù)物權(quán)法的規(guī)定，以占有和交付作為其公示方式，以貨幣的持有人作為貨幣的權(quán)利人，以貨幣的交付作為權(quán)利的轉(zhuǎn)移，與普通動(dòng)產(chǎn)并無不同。金錢是一種特殊的物，一旦取得占有，即取得所有權(quán)。動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押的原則是質(zhì)物僅轉(zhuǎn)移占有，而不轉(zhuǎn)移所有權(quán)。以金錢出質(zhì)轉(zhuǎn)移占有有悖質(zhì)押原則。但是，如果將金錢特定化，就可作為質(zhì)權(quán)的標(biāo)的物。 3、法院對預(yù)收貸款保證金是否特定化的判定與執(zhí)行。 人民法院在強(qiáng)制執(zhí)行中，判定企業(yè)的存款性質(zhì)應(yīng)以存款用途及賬戶的種類作為標(biāo)準(zhǔn)。依照中國人民銀行人民幣銀行結(jié)算賬戶管理辦法（以下簡稱結(jié)算辦法）第十三條之規(guī)定，設(shè)立專用賬戶，并嚴(yán)格實(shí)行專項(xiàng)管理和支付。否則，應(yīng)認(rèn)定為一般往來資金。法院在查實(shí)到被執(zhí)行人銀行帳戶內(nèi) “保證金”存款時(shí)，首先應(yīng)判定該帳戶是否屬于被執(zhí)行人按結(jié)算辦法第十三條之規(guī)定，所開設(shè)的專用賬戶。商業(yè)銀行拒絕采取凍結(jié)、扣劃措施，或者提出抗辨請求優(yōu)