醫(yī)療損害訴訟技巧.dot

1、精品文檔醫(yī)療損害訴訟技巧一、管轄法院的選擇侵權(quán)之訴的管轄法院是被告人所在地違約之訴的管轄法院一般是合同履行地二、適用法律的選擇最簡單的判斷就是賠償額度的計算，特別是涉及到死亡的案件三、適格的原告原告是指權(quán)益受到侵害的主體有權(quán)提起訴訟的人在醫(yī)療糾紛訴訟中一般權(quán)益受到傷害的主體多數(shù)是患者，但也不排除醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員。如醫(yī)療欠費(fèi)、發(fā)生醫(yī)療糾紛后將患者留置醫(yī)院，打砸傷害醫(yī)院及醫(yī)務(wù)人員。四、明確的被告被告是侵害他人權(quán)益，應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任的義務(wù)主體在醫(yī)療損害賠償糾紛案件中，醫(yī)療損害賠償?shù)牧x務(wù)主體是醫(yī)療機(jī)構(gòu)，因此，醫(yī)療損害賠償訴訟的被告就是與患者發(fā)生醫(yī)患法律關(guān)系的醫(yī)療機(jī)構(gòu)，而不能是醫(yī)務(wù)人員。但是存在多個侵權(quán)行

2、為， 多家醫(yī)療機(jī)構(gòu)， 合法機(jī)構(gòu)與非法行醫(yī)行為混雜時被告的選擇？五、案由的選擇案由是在民事訴訟案件中，人民法院根據(jù)當(dāng)事人的主張認(rèn)定，對訴訟中爭議的主要實(shí)體法律關(guān)系定性，是人民法院依職權(quán)對案件的命名。案由直接反映了當(dāng)事人的訴訟目的和各類民事案件的性質(zhì)，是法院確定隨意編輯精品文檔主管、管轄、決定訴訟費(fèi)用如何收取和選擇用何種審判程序的重要依據(jù)；同時，它對既判力的范圍也有決定作用。案由的選擇與當(dāng)事人的實(shí)體權(quán)利、 程序權(quán)利密切聯(lián)系，將對當(dāng)事人的“利益”產(chǎn)生重要影響由于法律適用、鑒定和賠償?shù)亩?導(dǎo)致了醫(yī)療糾紛訴訟案由選擇的不同，適用法律不同，賠償項(xiàng)目和計算的標(biāo)準(zhǔn)也不同，賠償?shù)牟罹嗪艽?。民事案件案由?guī)定

3、醫(yī)患糾紛案由： 1 醫(yī)療服務(wù)合同糾紛2 醫(yī)療損害賠償糾紛：（1）醫(yī)療事故損害賠償；（2 ）一般醫(yī)療損害賠償六、訴訟技巧的選擇1、提起刑事附帶民事訴訟？還是提起民事訴訟？還是提起行政訴訟？2、侵權(quán)之訴？違約之訴？七、訴訟時效按照民法通則的規(guī)定，造成人身損害的訴訟時效期限為一年。訴訟時效期限從損害被確定之日起計算。醫(yī)療訴訟時效復(fù)雜， 有一年訴訟時效， 還有兩年訴訟時效，從知道或者應(yīng)當(dāng)知道起算。涉及醫(yī)療糾紛訴訟中知道或者應(yīng)當(dāng)知道的情形較為復(fù)雜，時效的中斷或中止得情形也較為復(fù)雜，需要特別加以注意。八、訴訟請求客觀準(zhǔn)確隨意編輯精品文檔計算賠償不能漏項(xiàng)， 賠償數(shù)額必須有證據(jù)支持。 也就是各項(xiàng)賠償金的計算要

4、有計算根據(jù)或票據(jù)。否則法院是不可能支持的。訴訟請求中的精神賠償金不能請求過高根據(jù)最高人民法院關(guān)于精神賠償?shù)乃痉ń忉尩囊?guī)定，精神損失賠償金一般不超過十萬元。 如果精神賠償金請求過高，過高部分法院將不予支持。法院不予支持部分的訴訟請求，訴訟費(fèi)由原告承擔(dān)。注意賠償項(xiàng)目的變化侵權(quán)責(zé)任法的賠償項(xiàng)目：12 項(xiàng)醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)、住宿費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、必要的營養(yǎng)費(fèi)、殘疾賠償金、殘疾輔助器具費(fèi)、喪葬費(fèi)、死亡賠償金、精神損害撫慰金人身損害賠償?shù)乃痉ń忉尩馁r償項(xiàng)目：13 項(xiàng)醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)、住宿費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、必要的營養(yǎng)費(fèi)、殘疾賠償金、殘疾輔助器具費(fèi)、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)、死亡賠償金、喪

5、葬費(fèi)、精神損害撫慰金法條鏈接：最高人民法院關(guān)于適用 中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法若干問題的通知 的規(guī)定：人民法院適用侵權(quán)責(zé)任法審理民事糾紛案件，如受害人有被撫養(yǎng)人的， 應(yīng)當(dāng)依據(jù)最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋第二十八條的規(guī)定，將被撫養(yǎng)人生活費(fèi)計入殘疾賠償金或死亡賠償金九、廣泛的收集證據(jù)證據(jù)保全不應(yīng)僅僅局限于病歷資料，只要是對自己有利的證據(jù)線索都可以考慮。比如：病歷資料、影像資料、檢查報告、病理切片、介入手術(shù)的錄像光盤、隨意編輯精品文檔上級醫(yī)院的檢查結(jié)果、 知情的同病房病友的證言、醫(yī)院的錄像、 醫(yī)患雙方進(jìn)行交涉的文書及錄音錄像、與醫(yī)生短信溝通的手機(jī)短信等等。申請法院證據(jù)保全

6、時也不應(yīng)僅僅局限于住院病歷，必要時醫(yī)生的交接班記錄、護(hù)士的交接班記錄等也可以保全。注意實(shí)物證據(jù)的封存、送檢。注意收集損害后果的證明資料。發(fā)生各種經(jīng)濟(jì)損失的證明資料。醫(yī)療行為存在過失和因果關(guān)系的證明資料。無過失和因果關(guān)系的證明資料。責(zé)任豁免的證據(jù)資料。如知情同意、第三方過錯等。十、鑒定申請技巧醫(yī)療糾紛的解決依賴鑒定。鑒于醫(yī)療事故技術(shù)鑒定和司法鑒定各有千秋，各具特色，在訴訟前以及訴訟后慎重選擇醫(yī)療事故技術(shù)鑒定和司法鑒定。同時對申請鑒定的內(nèi)容予以選擇，如病歷的真?zhèn)?，治療?xiàng)目、費(fèi)用是否符合？十一、把握訴訟核心應(yīng)選擇最恰當(dāng)?shù)姆伞?法規(guī)及有針對性的證據(jù)， 以支持自己的主張和保護(hù)自己的權(quán)利，明確舉證范圍、

7、證據(jù)效力、證明的事項(xiàng)。依據(jù)不同的法律規(guī)定，其法律責(zé)任可能有較大區(qū)別， 衡量哪一部法律、 法規(guī)，哪一具體法律條款對自己更有利。訴訟中應(yīng)圍繞核心問題進(jìn)行舉證、質(zhì)證，可起到事半功倍的效果。十二、患方技巧（一）患方在糾紛發(fā)生后應(yīng)立即采取以下措施1.對疑似輸液，輸血，注射，藥物等引起的不良后果的，應(yīng)立即會同醫(yī)方一起對隨意編輯精品文檔“現(xiàn)場實(shí)物”進(jìn)行封存并立即請相關(guān)檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)進(jìn)行檢驗(yàn)。2. 對某些死亡原因不明的案件應(yīng)在 48 小時之內(nèi)提出尸體解剖的申請。3. 在病情允許的情況下，為防止證據(jù)滅失或得到其他上級醫(yī)療機(jī)構(gòu)診療行為的佐證，應(yīng)立即轉(zhuǎn)院。4. 收集門診，急診，住院病史及醫(yī)患糾紛相關(guān)的其他書證。5. 第一

8、時間復(fù)制客觀病史資料（加蓋醫(yī)院章并注明復(fù)制的頁數(shù)）并封存主，客觀病史資料。6. 及時向公安機(jī)關(guān)或人民法院提起證據(jù)保全，調(diào)取的申請。7. 及時找尋同病房病友及其陪護(hù)人等與患方?jīng)]有利害關(guān)系的現(xiàn)場證人，保留好他們的聯(lián)系方法。（二）遇到糾紛，切莫隨便簽協(xié)議在處理醫(yī)患糾紛的過程中， 患者一定要多向?qū)I(yè)人士請教， 切忌盲目信任，選擇合適的處置途徑，不要只看眼前一點(diǎn)小利而放棄了更大的權(quán)益。拿錢、簽字的時候一定要慎重固定依據(jù)，需花銷確定后再索賠（三）合理計算賠償數(shù)額訴訟請求在訴訟過程中是不能隨意變更的，不要缺項(xiàng)、 漏項(xiàng)，多算或少算。大多數(shù)的醫(yī)療侵權(quán)所造成的損害后果是不適合一次性處理的，損害也不是一次或幾次手術(shù)

9、就能治療終結(jié)的， 患者遭受的損害也有可能是現(xiàn)有醫(yī)療技術(shù)水平無法治愈的。這類患者，不宜抱著不切實(shí)際的想法，一次性要求醫(yī)院賠償幾十萬、上百萬，這在現(xiàn)實(shí)中與審判實(shí)踐中都是不可能的。對那些醫(yī)療尚未終結(jié)、 損害結(jié)果尚不能固定、實(shí)際尚未發(fā)生的損失可以保留訴權(quán)，等產(chǎn)生費(fèi)用后再行起訴， 這樣雖隨意編輯精品文檔然表面上看賠不了多少錢， 但生效的判決是后面實(shí)際發(fā)生了后續(xù)治療時索賠的基礎(chǔ)，也是法院再次審理時認(rèn)定侵權(quán)事實(shí)的依據(jù)。（四）適時調(diào)整策略侵權(quán)責(zé)任法實(shí)施后，醫(yī)療糾紛訴訟將會發(fā)生一些重大的變化，比如：舉證責(zé)任的變化、賠償項(xiàng)目的變化、鑒定方式的變化、患方訴訟成本的增加，這些變化對于患方而言構(gòu)成了新的挑戰(zhàn)， 如果代理

10、患著一方，必須盡快適應(yīng)這些變化，相應(yīng)的做出改變1、舉證責(zé)任發(fā)生變化（ 1）患方承擔(dān)證明醫(yī)方存在過錯的舉證義務(wù)：與最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定不同（ 2）因果關(guān)系的舉證侵權(quán)責(zé)任法沒有規(guī)定，依然適用最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定中的規(guī)定（ 3）最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法若干問題的通知的規(guī)定：侵權(quán)責(zé)任法施行后發(fā)生的侵權(quán)行為引起的民事糾紛案件， 適用侵權(quán)責(zé)任法的規(guī)定。侵權(quán)責(zé)任法施行前發(fā)生的侵權(quán)行為引起的民事糾紛案件， 適用當(dāng)時的法律規(guī)定。侵權(quán)行為發(fā)生在侵權(quán)責(zé)任法施行前， 但損害后果出現(xiàn)在侵權(quán)責(zé)任法施行后的民事糾紛案件，適用侵權(quán)責(zé)任法的規(guī)定。2、患方訴訟成本有所增加，

11、應(yīng)當(dāng)靈活調(diào)整訴訟請求減小訴訟成本由患方承擔(dān)醫(yī)療行為存在過錯的舉證義務(wù)，無疑會增加患方的訴訟成本，在遇到高額賠償要求的訴訟中訴訟成本有可能成為患方訴訟的攔路虎。為了患方能夠順利的完成訴訟， 訴訟請求應(yīng)當(dāng)更加靈活， 可以先以較小數(shù)額的賠償要求作為訴訟請求，同時注明根據(jù)司法鑒定的結(jié)果明確最終的賠償要求，這樣可以在訴隨意編輯精品文檔訟的初期減小患方的訴訟成本。3、申請鑒定應(yīng)當(dāng)更有技巧在舉證責(zé)任倒置的要求下， 通常都由醫(yī)方申請鑒定， 醫(yī)方可以提出醫(yī)療事故技術(shù)鑒定或者醫(yī)療過錯司法鑒定的申請，在這種情況下， 醫(yī)方都會選擇對自己有利的鑒定事項(xiàng)提出申請， 甚至有醫(yī)方惡意的通過申請鑒定來達(dá)到拖延訴訟時間的情況。侵

12、權(quán)責(zé)任法 實(shí)施后，醫(yī)療過錯司法鑒定將成為常態(tài)，醫(yī)療事故技術(shù)鑒定逐漸名存實(shí)亡。醫(yī)療過錯司法鑒定應(yīng)當(dāng)由患方提出，如何申請是存在技巧的。比如：患方可以只提出“醫(yī)療行為是否存在過錯”的鑒定申請，至于醫(yī)療行為是否與患者的損害后果存在因果關(guān)系交由法院進(jìn)行考慮，也可以提出“醫(yī)療行為是否存在過錯以及醫(yī)療行為與患者的損害后果是否存在因果關(guān)系”的鑒定申請，至于醫(yī)療行為應(yīng)承擔(dān)多少責(zé)任交由法院考慮。對于有把握通過鑒定確定醫(yī)院應(yīng)承擔(dān)很大責(zé)任的案件，患方可以提出“醫(yī)療行為是否存在過錯以及醫(yī)療行為與患者的損害后果是否存在因果關(guān)系、 醫(yī)療行為的參與度是多少”這樣全部的鑒定申請，利用鑒定意見來限制法官的自由裁量。除非患方有很大

13、的把握， 否則不宜提出過于具體的鑒定請求，比如“手術(shù)是否有過錯”、 “用某某藥是否有過錯”等這類的鑒定請求，以避免由于找錯了方向而達(dá)不到自己想要的鑒定結(jié)果。4、充分利用特殊情況下的過錯推定原則侵權(quán)責(zé)任法 第五十五條規(guī)定的醫(yī)務(wù)人員未盡到知情告知義務(wù)，未征得患者同意造成患者損害的， 醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 這樣的情況不需要通過鑒定就能明確，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持醫(yī)方承擔(dān)責(zé)任。隨意編輯精品文檔第五十八條規(guī)定：患者有損害，因下列情形之一的，推定醫(yī)療機(jī)構(gòu)有過錯：（ 1）違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定； （2 ）隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料； （ 3）偽造、篡改或者銷毀病歷資料。5、 根據(jù)舉證能力靈活