民訴考試知識(shí)點(diǎn)總結(jié)

1、民事訴訟法知識(shí)點(diǎn)民事糾紛解決機(jī)制：（一）自力救濟(jì)：自決和解（二）社會(huì)救濟(jì)：調(diào)解仲裁（三）公力救濟(jì)：訴訟1、民事訴訟的概念：民事訴訟是指人民法院、當(dāng)事人和其他訴訟參與人，在審理民 事案件的過程中，所進(jìn)行的各種訴訟活動(dòng)，以及由這些活動(dòng)所產(chǎn)生的 各種訴訟關(guān)系的總和。2、民事訴訟模式：當(dāng)事人主義：當(dāng)事人主義是英美法系國(guó)家賴以解決民事糾紛的民 事訴訟原則，是指在民事糾紛解決中，訴訟請(qǐng)求的確定，訴訟資料、 證據(jù)的收集和證明主要由當(dāng)事人負(fù)責(zé)。（積極的當(dāng)事人，消極的法官）職權(quán)主義：職權(quán)主義是指法院在訴訟程序中擁有主導(dǎo)權(quán)，具體是 指在民事訴訟中，程序的進(jìn)行及訴訟資料、證據(jù)的收集等權(quán)能由法院 擔(dān)當(dāng)。（積極的法官，

2、消極的當(dāng)事人）該主義可分為職權(quán)進(jìn)行主義和 職權(quán)探知主義兩個(gè)方面的內(nèi)容。3、民事訴訟法律關(guān)系的概念：民事訴訟法律關(guān)系，是指民事訴訟法律、法規(guī)所調(diào)整的人民法 院、當(dāng)事人及其他訴訟參與人之間存在的以訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)為內(nèi) 容的具體的社會(huì)關(guān)系。4、民事訴訟法律關(guān)系的主體：概念：民事訴訟法律關(guān)系的主體，是指在民事訴訟中享有訴訟權(quán) 利和承擔(dān)訴訟義務(wù)的國(guó)家機(jī)關(guān)、公民、法人和其他組織。區(qū)分訴訟主體和訴訟法律關(guān)系主體：所有的訴訟主體都是訴訟法 律關(guān)系主體，訴訟主體的主體身份必然包括訴訟法律關(guān)系主體身份。 但是兩者之間又有區(qū)別：訴訟主體不僅在訴訟程序中享有訴訟權(quán)利和 承擔(dān)訴訟義務(wù)，而且還必須有權(quán)行使導(dǎo)致訴訟程序發(fā)

3、生、變更或消滅 的訴訟行為。訴訟法律關(guān)系主體概念的外延包含訴訟主體概念的外 延。（訴訟主體 訴訟法律關(guān)系主體）范圍：包括人民法院、人民檢察院、訴訟參加人和其他訴訟參與人。其中人民法院、人民檢察院、當(dāng)事人（原告、被告、共同訴 訟人、訴訟代表人、第三人）、法定代理人以及經(jīng)特別授權(quán)的委托代理人既是訴訟法律關(guān)系的主體又是訴訟主體。而一般訴訟代理人、其 他訴訟參加人（證人、鑒定人、勘驗(yàn)人和翻譯人員等）只是民事訴訟 法律關(guān)系的主體。5、訴的構(gòu)成要素：訴的構(gòu)成要素是指一個(gè)完整的訴 （或案件）所必備的內(nèi)容或因素。一個(gè)完整的訴由三方面要素構(gòu)成：訴的主體：原告與被告訴的客體：訴訟標(biāo)的與訴訟請(qǐng)求訴的原因（訴的原因事

4、實(shí)）：權(quán)利發(fā)生事實(shí)，包括民事法律事實(shí) 和民事糾紛事實(shí)，支持訴訟標(biāo)的和訴訟請(qǐng)求并使訴特定化和具體化。 6、訴的類型：通常根據(jù)訴訟標(biāo)的之性質(zhì)和內(nèi)容，將訴分為給付之訴、確認(rèn)之 訴和形成之訴，分別對(duì)應(yīng)實(shí)體法上的請(qǐng)求權(quán)、支配權(quán)和形成權(quán)。給付之訴：是指原告請(qǐng)求被告履行一定給付義務(wù)之訴。原告所主 張的給付，包括被告的金錢給付、物之給付及行為給付（包括作為和 不作為）。民事權(quán)益人對(duì)民事義務(wù)人享有特定的給付請(qǐng)求權(quán)，也就是說， 給付之訴的訴訟標(biāo)的是原告享有的給付請(qǐng)求權(quán)。給付之訴包括現(xiàn)在給付之訴（在法庭最后辯論終結(jié)之前或終結(jié) 之時(shí)，原告請(qǐng)求履行期已到的給付之訴）和將來給付之訴（法庭最后 辯論終結(jié)之時(shí)，原告請(qǐng)求履行期

5、未到的給付之訴）。原則上現(xiàn)在給付義務(wù)的清償期一到就具備訴的利益；原告請(qǐng)求給付的特定物已經(jīng)滅失，為客觀給付不能，所以倘若原告提起給付該 項(xiàng)標(biāo)的物之訴，沒有訴的利益，但是，原告改為損害賠償之訴，或者 原告起訴前不清楚對(duì)方能否交付標(biāo)的物，則有訴的利益。法院判決提起給付之訴的原告勝訴的判決才是給付判決，具有執(zhí)行力。確認(rèn)之訴：是指原告請(qǐng)求法院確認(rèn)其主張的民事法律關(guān)系或民事 權(quán)益及特定的法律事實(shí)是否存在或者是否合法有效之訴。確認(rèn)之訴的訴訟標(biāo)的是原告擁有的支配權(quán)。確認(rèn)之訴包括積極確認(rèn)之訴和消極確認(rèn)之訴。在確認(rèn)之訴中，不論原告勝訴還是敗訴，其判決均為確認(rèn)判決。 形成之訴：是指原告利用法院判決變動(dòng)已成立或既存的

6、民事法律 關(guān)系或民事權(quán)益之訴。形成之訴的實(shí)體法基礎(chǔ)是原告所享有的形成權(quán)。 原告行使形成 權(quán)或提起形成之訴的目的，是使民事法律關(guān)系或者民事權(quán)益的效力發(fā) 生、變更或者消滅。形成權(quán)包括設(shè)立性形成權(quán)、變更性形成權(quán)和消滅性形成權(quán)。在形成之訴中，原告勝訴的，判決為形成判決，原告敗訴的， 即法院否認(rèn)原告變動(dòng)的請(qǐng)求，實(shí)際上法院判決維持民事法律關(guān)系的現(xiàn) 狀，所以此判決為確認(rèn)判決。7、訴的識(shí)別：根據(jù)訴的主體來識(shí)別訴通常情況下，訴的主體不同，一訴與他訴也就不同。例外的情 形是，訴的主體雖然發(fā)生變更，但是仍然是原訴 a、在法定當(dāng)事人變 更情形中，雖然當(dāng)事人一方或雙方發(fā)生了變更，但是依然是原訴（如 原告將其債權(quán)合法轉(zhuǎn)移

7、給第三人，第三人代替原告繼續(xù)訴訟）；b、在 必要的共同訴訟中，即使必要共同訴訟人發(fā)生增減或者發(fā)生其他變 更，也還是原訴。根據(jù)訴訟標(biāo)的來識(shí)別訴（了解即可）8、訴的合并訴的合并包括兩種基本形態(tài)：訴的主觀合并和訴的客觀合并訴的主觀合并又稱為訴的主體合并， 即訴訟當(dāng)事人的合并，亦即 當(dāng)事人一方或雙方為兩人以上的訴。其典型形態(tài)是必要共同訴訟和以 其為基礎(chǔ)的群體訴訟。訴的客觀合并是指在同一訴訟程序中，同一原告對(duì)同一被告提出 兩個(gè)以上訴訟標(biāo)的之合并。訴的客觀合并，可能發(fā)生在提起訴訟之時(shí)， 也可能發(fā)生于訴訟進(jìn)行中。9、反訴的概念：反訴是指在本訴的訴訟程序中，本訴的被告以本訴的原告為被 告，提起的與本訴相關(guān)的訴

8、。本訴被告稱為“反訴原告”，本訴原告 稱為“反訴被告”。反訴與本訴是兩個(gè)不同的訴。10、反訴的要件：通常情況下，反訴是本訴被告對(duì)本訴原告提起的；在舉證期限屆滿前（即法庭開庭審理前）提起反訴；反訴與本訴必須適用相同的訴訟程序；反訴與本訴在訴訟標(biāo)的、訴訟請(qǐng)求或案件事實(shí)方面存在著法律上的牽連關(guān)系；反訴的管轄?wèi)?yīng)該合法。11、反訴與訴訟抵銷債務(wù)抵銷在民事訴訟中進(jìn)行的，叫訴訟抵銷。當(dāng)同時(shí)符合債務(wù)抵 銷要件和反訴要件時(shí)，被告則有兩種選擇：請(qǐng)求訴訟抵銷 提起反訴。二者區(qū)別：在法律性質(zhì)方面，反訴是一個(gè)相對(duì)獨(dú)立的訴；但是訴訟抵銷并非一個(gè)相對(duì)獨(dú)立的訴，并不改變本訴原被告的訴訟地位。在提起要件或者申請(qǐng)要件方面，反訴的

9、提起應(yīng)當(dāng)符合起訴要件，同時(shí)還應(yīng)當(dāng)具備訴的合并要件和反訴的特殊要件； 但訴訟抵銷無此要 求。在審判反面，即使本訴被撤回或終結(jié)，反訴也可繼續(xù)審理下去， 并應(yīng)對(duì)本訴和反訴分別作出判決；但是訴訟抵銷與原告之訴只得合并 審理，并因原告之訴不存在而失效，且對(duì)訴訟抵銷不得作出單獨(dú)的判 決。在既判力方面，對(duì)反訴作出的判決，不論勝敗，一旦確定就有既 判力；而本案判決對(duì)成功抵銷的債權(quán)具有既判力， 未抵銷的債權(quán)不受 既判力約束而可以提起訴訟。12、當(dāng)事人平等原則的含義：當(dāng)事人平等原則，是指當(dāng)事人在民事訴訟中享有平等的訴訟權(quán)利， 人民法院審理民事案件應(yīng)當(dāng)平等地保障當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利。13、當(dāng)事人平等原則的內(nèi)容：當(dāng)事人

10、的訴訟地位平等人民法院應(yīng)平等地保障當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利14、處分原則的含義：處分原則是指民事訴訟當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)自由支配和處置自己依法享有的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利的原則。15、處分權(quán)的行使不得違反法律的禁止性規(guī)定，不得損害國(guó)家利益、 社會(huì)公共利益和他人合法權(quán)益。16、誠(chéng)信原則的含義：誠(chéng)信原則即誠(chéng)實(shí)信用原則，是指法院、當(dāng)事人以及其他訴訟參與 人在審理民事案件和進(jìn)行民事訴訟時(shí)必須公正、誠(chéng)實(shí)和善意。17、合議制度的概念：合議制度，又稱合議制，是指由三名以上的審判人員組成審判集 體，代表人民法院行使審判權(quán)，對(duì)案件進(jìn)行審理并作出裁判的制度。 18、合議庭的組成：合議制的具體組織形式是合議庭。合議庭

11、的組成有兩種方式，- 種是由審判員和人民陪審員組成合議庭，另一種是由審判員組成合議 庭。19、第一審案件合議庭的組成人民法院審理第一審民事案件，由審判員、陪審員共同組成合議 庭或者由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù)，必須是單數(shù)。在特別程序中，審理選民資格案件和重大、疑難的非訟案件時(shí)必 須由審判員組成合議庭。20、第二審案件合議庭的組成人民法院審判第二審民事案件，必須由審判員組成合議庭，而不 能吸收陪審員參加。21、重審、再審案件合議庭的組成第二審人民法院發(fā)回重審的案件,原審人民法院應(yīng)當(dāng)按照第一審 程序另行組成合議庭。發(fā)回重審的案件，無論原來是否組成合議庭，重審時(shí)需要組成合議庭進(jìn)行審理；重審時(shí)

12、應(yīng)另行組成合議庭另行組成合議庭，不受原來合議庭組成形式的限制。人民法院依照審判監(jiān)督程序進(jìn)行再里的案件，原來是第一審的， 按照第一審程序另行組成合議庭，原來是第二審的或者是上級(jí)人民法 院提審的，按照第二審程序另行組成合議庭。審理再審案件，原來參加過審判的人員不能再參加，必須另行組 成合議庭；按照第一審程序進(jìn)行再審的案件，如果原審采用獨(dú)任制，再審時(shí)必須改為合議制；上級(jí)人民法院提審的再審案件，不論原審是第一審程序還是第二 審程序，再審時(shí)必須按照第二審程序另行組成合議庭。22、回避制度的概念：回避制度，是指審判人員和其他有關(guān)人員，遇有法律規(guī)定的情形 時(shí)，退出對(duì)某一案件的審理活動(dòng)的制度。23、回避的法定

13、原因：是本案的當(dāng)事人或者當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬；與本案有利害關(guān)系；與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響對(duì)本案公正審理的。24、回避的適用對(duì)象：審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人員、勘驗(yàn)人員和執(zhí)行人員。25、回避的方式：自行回避申請(qǐng)回避指令回避26、級(jí)別管轄的概念：級(jí)別管轄是指按照一定的標(biāo)準(zhǔn)，劃分上下級(jí)人民法院之間受理 第一審民事案件的分工和權(quán)限。27、中級(jí)人民法院管轄的第一審民事案件：重大的涉外案件在本轄區(qū)有重大影響的案件最高人民法院確定由中級(jí)人民法院管轄的案件28、一般地域管轄一般地域管轄，是指以當(dāng)事人的所在地與人民法院的隸屬關(guān)系來確定訴訟管轄，即當(dāng)事人在哪個(gè)法院轄區(qū)，案件就由哪個(gè)法院管轄。

14、 我國(guó)民訴法是以被告所在地管轄為原則，原告所在地為例外來確定一 般地域管轄。29-例外規(guī)定一一原告所在地人民法院管轄下列四類案件由原告所在地法院管轄，原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由原告經(jīng)常居住地法院管轄：對(duì)不在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；對(duì)下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；對(duì)被勞動(dòng)教養(yǎng)的人提起的訴訟；對(duì)被監(jiān)禁的人提起的訴訟。30、專屬管轄專屬管轄是指法律規(guī)定某些特殊類型的案件專門由特定的人 民法院管轄。適用專屬管轄的案件有以下三種：不動(dòng)產(chǎn)糾紛港口作業(yè)糾紛繼承糾紛31、共同管轄和選擇管轄共同管轄是指對(duì)同一訴訟依照法律規(guī)定， 兩個(gè)或兩個(gè)以上的人 民法院

15、都有管轄權(quán)。選擇管轄則是在共同管轄的情況下當(dāng)事人可以選 擇其中一個(gè)人民法院提起訴訟。原告向兩個(gè)以上有管轄權(quán)的人民法院起訴的， 由最先立案的人 民法院管轄。32、協(xié)議管轄協(xié)議管轄，又稱合意管轄或者約定管轄，是指雙方當(dāng)事人在民 事糾紛發(fā)生之前或者發(fā)生之后，以書面協(xié)議的形式約定第一審民事案 件的管轄法院。我國(guó)非涉外民事訴訟中的協(xié)議管轄須具備以下條件：協(xié)議管轄只適用于合同糾紛只適用于合同糾紛中的第一審案件約定的法院須為法定范圍內(nèi)的法院協(xié)議管轄為要式行為，必須采用書面形式協(xié)議管轄不得違反民訴法關(guān)于級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定33、管轄權(quán)轉(zhuǎn)移與移送管轄異同點(diǎn)相同點(diǎn)： 都是以裁定方式?jīng)Q定管轄權(quán)在形式上均表現(xiàn)為案

16、件從一個(gè)法院轉(zhuǎn)移至另一個(gè)法院不同點(diǎn)： 管轄權(quán)轉(zhuǎn)移是有管轄權(quán)的法院將案件的管轄權(quán)移給無管轄權(quán)的法院，案件的轉(zhuǎn)移只是形式，管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移才是本質(zhì)；移送 管轄則在受訴法院對(duì)案件無管轄權(quán)卻錯(cuò)誤地受理案件的情況下，為糾正錯(cuò)誤而將案件移送給有管轄權(quán)的法院， 其移送的僅僅是案件，而不涉及管轄權(quán)的變更。管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移主要用于調(diào)節(jié)級(jí)別管轄，案件的轉(zhuǎn)移一般 在上下級(jí)法院之間進(jìn)行；而移送管轄則主要適用于地域管轄， 其目的 在于糾正管轄權(quán)行使上的錯(cuò)誤，案件的轉(zhuǎn)移一般在同級(jí)法院間進(jìn)行。管轄權(quán)轉(zhuǎn)移須經(jīng)上級(jí)法院的決定或同意；而移送管轄則 無須上級(jí)法院及受移送法院的決定或同意。34、管轄權(quán)異議的概念管轄權(quán)異議，是指當(dāng)事人認(rèn)為受訴

17、人民法院對(duì)該案無管轄權(quán)， 而向該法院提供的不服該法院管轄的意見或主張。35、當(dāng)事人的概念：當(dāng)事人是指以自己的名義要求人民法院保護(hù)其民事權(quán)利或法 律關(guān)系的人及其相對(duì)方。36、當(dāng)事人的結(jié)構(gòu)第一審普通程序和簡(jiǎn)易程序中：原告和被告第二審程序中：上訴人和被上訴人在特別程序中：申請(qǐng)人和債務(wù)人執(zhí)行程序中：申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人審判監(jiān)督程序中：若適用第一審程序，稱為原審原告、原審被告 以及原審第三人；若適用第二審程序，則稱為原審上訴人和原審被上 訴人。37、當(dāng)事人能力的概念：當(dāng)事人能力又稱為訴訟權(quán)利能力，是指作為民事訴訟當(dāng)事人的 能力或資格。38、訴訟能力的概念：訴訟能力又稱為訴訟行為能力，是指能夠以自己的行為實(shí)現(xiàn)

18、 訴訟權(quán)利和履行訴訟義務(wù)的能力。39、當(dāng)事人適格的概念：當(dāng)事人適格，也稱正當(dāng)當(dāng)事人，是指就特定的訴訟，有資格以 自己的名義稱為正當(dāng)原告或被告，因而受本案判決拘束的當(dāng)事人。當(dāng)事人適格的理論基礎(chǔ)之一：訴訟實(shí)施權(quán)這種以自己的名義作為當(dāng)事人并受本案判決拘束的權(quán)能，稱為訴訟實(shí)施權(quán),具有訴訟實(shí)施權(quán)的原告，稱為正當(dāng)原告。訴訟實(shí)施權(quán)的理論基礎(chǔ) 管理權(quán)或處分權(quán)訴的利益當(dāng)事人適格的理論基礎(chǔ)之二：訴訟擔(dān)當(dāng)訴訟擔(dān)當(dāng)、是指本來不是民事權(quán)利或者法律關(guān)系主體的第三 人，因?qū)λ说臋?quán)利或法律關(guān)系有管理權(quán)，而以當(dāng)事人的地位，就該 法律關(guān)系所產(chǎn)生的糾紛而行使訴訟實(shí)施權(quán)，所受判決的效力及于原民 事法律關(guān)系的主體。40、訴訟代理人分

19、為法定訴訟代理人和委托訴訟代理人41、法定訴訟代理人：概念：是指根據(jù)法律規(guī)定代理無訴訟行為能力的當(dāng)事人進(jìn)行民事訴訟活動(dòng)的人。特征：其代理權(quán)源于法律的直接規(guī)定代理的對(duì)象僅為無訴訟行為能力人法定訴訟代理人的范圍限于對(duì)當(dāng)事人享有親權(quán)和監(jiān)護(hù)權(quán)的 人法定訴訟代理人的代理權(quán)既是一項(xiàng)權(quán)利又是一項(xiàng)義務(wù)代理權(quán)限：法定訴訟代理是一種全權(quán)代理。凡是被代理人享有的 訴訟權(quán)利，他都有權(quán)代為行使，凡是被代理人應(yīng)履行的訴訟義務(wù)，他 都應(yīng)當(dāng)代為履行。訴訟地位：法定訴訟代理人不是實(shí)體權(quán)利的享有者和實(shí)體義務(wù)的承擔(dān)者；不能直接以自己的名義進(jìn)行訴訟； 訴訟的法律后果也不由其 承擔(dān)，而是歸屬于當(dāng)事人；在訴訟進(jìn)行中，如果法定訴訟代理人死

20、亡 或不能行使代理權(quán)，只能導(dǎo)致訴訟中止而不能終結(jié)訴訟。42、委托訴訟代理人：概念：是指接受當(dāng)事人、法定代理人、訴訟代表人或者法定代表 人的授權(quán)委托，代為進(jìn)行訴訟活動(dòng)的人。委托訴訟代理又稱為意定代 理。特征：委托訴訟代理權(quán)的產(chǎn)生是基于委托人授予代理權(quán)的意思 表不訴訟代理的事項(xiàng)和代理權(quán)限一般由委托人自行決定委托人和受托人都具有訴訟行為能力范圍：律師、當(dāng)事人的近親屬、有關(guān)的社會(huì)團(tuán)體或當(dāng)事人所在單位 推薦的人、經(jīng)法院許可的其他公民。代理權(quán)限：取決于委托人的授權(quán)訴訟地位：委托訴訟代理人只有在授權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行代理活動(dòng)， 才能 與被代理人實(shí)施的訴訟行為具有同等的法律效力， 其行為的法律后果 也才能直接歸屬于被

21、代理人。43、普通共同訴訟的含義：是指當(dāng)事人一方或雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的屬于同一種類，人民法院認(rèn)為可以合并審理，并經(jīng)當(dāng)事人同意而共同進(jìn)行的訴訟。44、必要共同訴訟的含義：是指當(dāng)事人一方或者雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的是共同的訴 訟。必要共同訴訟人具有共同的權(quán)利或義務(wù)，因而是不可分之訴，人 民法院必須合并審理和判決。45、代表人訴訟的概念：是指一方或者雙方當(dāng)事人人數(shù)眾多時(shí)，由眾多的當(dāng)事人推選出 代表人代表本方全體當(dāng)事人進(jìn)行訴訟，維護(hù)本方全體當(dāng)事人的利益， 代表人所為訴訟行為對(duì)本方全體當(dāng)事人發(fā)生效力的訴訟制度，屬于群體性訴訟的一種形式。46、團(tuán)體訴訟概念：是一種賦予某些團(tuán)體訴訟主體資格和團(tuán)體訴權(quán)

22、，使其可以代表 團(tuán)體成員提起、參加訴訟，獨(dú)立享有和承擔(dān)訴訟上的權(quán)利義務(wù)，并可 以獨(dú)立作出實(shí)體處分的專門性制度。47、有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人：概念：是指對(duì)于已經(jīng)開始的訴訟，以該訴訟的原、被告為被告提出獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求而參加訴訟的人。根據(jù)： 對(duì)未決案件訴訟標(biāo)的的全部或一部提出獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求； 主張由于訴訟結(jié)果而使自己的權(quán)利受到損害，也可獨(dú)立參加訴訟。訴訟地位：有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人在訴訟中的地位相當(dāng)于原告。第三人與共同訴訟是兩種不同的訴訟制度，二者的區(qū)別是：這一的訴訟標(biāo)的不同正義的主體對(duì)象不同訴訟地位不同訴訟行為效力不同參加訴訟方式不同48、無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人概念：無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人是對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)

23、的雖然沒有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，但是案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系， 可以申請(qǐng) 參加訴訟或者由人民法院通知他參加訴訟的人。49、民事訴訟證據(jù)的概念：民事訴訟證據(jù)是指能夠證明民事案件真實(shí)情況的各種事實(shí)材料。經(jīng)過當(dāng)事人的質(zhì)證并被法院采納為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)的證據(jù)材 料，稱為定案證據(jù)或裁判證據(jù)，或者直接稱之為“證據(jù)”。定案證據(jù) 來源于證據(jù)材料。50、民事訴訟證據(jù)的屬性：客觀性 關(guān)聯(lián)性 合法性51、證據(jù)能力概念：證據(jù)能力，又稱為證據(jù)資格或證據(jù)的適格性，是指一定的事實(shí) 材料作為訴訟證據(jù)的法律上的資格。52、證明力的概念：證據(jù)的證明力，又稱為證據(jù)價(jià)值、證據(jù)力，是指證據(jù)對(duì)于案件 事實(shí)的證明作用的大小。53、證明

24、力與證據(jù)能力的聯(lián)系與區(qū)別：聯(lián)系：作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)，證據(jù)必須既具有證據(jù)能力，又具有證明力；不具有證據(jù)力的事實(shí)材料，對(duì)于案件事實(shí)的證明就沒有 意義，因而沒有必要賦予其證據(jù)能力；對(duì)案件事實(shí)具有證明作用的事 實(shí)材料，如果不具有證明能力，也不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)。區(qū)別：證據(jù)的證明力是證據(jù)的自然屬性，取決于證據(jù)與待證事實(shí) 之間的邏輯聯(lián)系；證據(jù)能力是證據(jù)的法律屬性，取決于證據(jù)是否被法 律許可用來作為證明待證事實(shí)的依據(jù)。54、本證和反證的概念：本證：是指對(duì)待證事實(shí)負(fù)有證明責(zé)任的一方當(dāng)事人提出的、用于 證明該事實(shí)的證據(jù)。反證：是指對(duì)待證事實(shí)不負(fù)證明責(zé)任的一方當(dāng)事人，為證明該事 實(shí)不存在或不真實(shí)而提出的

25、證據(jù)。55、原始證據(jù)和傳來證據(jù)的概念：原始證據(jù)：是指直接來源于案件事實(shí)而未經(jīng)中間環(huán)節(jié)傳播的證據(jù)， 是在案件事實(shí)發(fā)生、發(fā)展和消滅的過程中直接形成的證據(jù)。如物證、 書證、視聽資料的原件，親自耳聞目睹案件事實(shí)的證人所作的證言。傳來證據(jù)：又稱為派生證據(jù)，是指從原始證據(jù)中派生出來的證據(jù)。如書證的復(fù)印件，音像資料的復(fù)制品，證人轉(zhuǎn)述他人所見的案件事實(shí) 等。56、證據(jù)的種類：書證、物證、視聽資料、證人證言、當(dāng)事人陳述、鑒定結(jié)論、 勘驗(yàn)筆錄。57、人民法院調(diào)查收集證據(jù)的情況人民法院主動(dòng)依職權(quán)調(diào)查收集證據(jù)；以當(dāng)事人的申請(qǐng)而調(diào)查收集證據(jù)；58、舉證時(shí)限概念：是指民事訴訟當(dāng)事人向法院提交證據(jù)的訴訟時(shí)限。當(dāng)事 人應(yīng)當(dāng)在

26、規(guī)定的期限內(nèi)提供證據(jù)，逾期將承擔(dān)不利的法律后果。確定方式： 法院指定當(dāng)事人協(xié)商確定59、新的證據(jù)一審程序中新的證據(jù)包括：當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)當(dāng)事人確因客觀原因無法在舉證期限內(nèi)提供，經(jīng)法院準(zhǔn)許，在延長(zhǎng)的期限內(nèi)仍無法提供的證據(jù)二審程序中新的證據(jù)包括：一審?fù)徑Y(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)當(dāng)事人在一審舉證期屆滿前申請(qǐng)法院調(diào)查取證未獲準(zhǔn)許，二 審法院經(jīng)審查認(rèn)為應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許并依當(dāng)事人申請(qǐng)調(diào)取的證據(jù)PS:民訴法第179條規(guī)定，當(dāng)事人可以“有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定”為由申請(qǐng)?jiān)賹?，此處所謂新的證據(jù)是指原審?fù)?結(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)。當(dāng)事人經(jīng)人民法院準(zhǔn)許延期舉證，但因客觀原因未能在準(zhǔn) 許的期限內(nèi)提供，且

27、不審理該證據(jù)可能導(dǎo)致裁判明顯不公的， 具提供 的證據(jù)可視為新的證據(jù)。60、證據(jù)交換制度證據(jù)交換制度，是指開庭審理之前，雙方當(dāng)事人在法院審判人 員的主持下，彼此交換己方所持有的證據(jù)的制度。61、證據(jù)保全證據(jù)保全是指在證據(jù)有可能滅失或以后難以取得的情況下，法 院根據(jù)訴訟參加人或利害關(guān)系人的申請(qǐng)或者依職權(quán)采取措施，對(duì)證據(jù)加以固定和保護(hù)的制度。62、民事訴訟證明的概念訴訟證明是證明的一種特殊表現(xiàn)形式，是法定的主體依照法定 的程序和方法，運(yùn)用證據(jù)確認(rèn)案件事實(shí)真?zhèn)蔚幕顒?dòng)。63、證明對(duì)象：證明對(duì)象，也稱待證事實(shí)，是指需要證明主體運(yùn)用證據(jù)予以證 明的對(duì)案件的解決有法律意義的事實(shí)。64.、無須證明的事實(shí)范圍：訴

28、訟上自認(rèn)的事實(shí)眾所周知的事實(shí)自然規(guī)律及定理推定的事實(shí)預(yù)決的事實(shí)公證證明的事實(shí)65、證明責(zé)任的含義（雙重含義說）：證明責(zé)任包括行為意義上的證明責(zé)任和結(jié)果意義上的證明責(zé) 任。前者是指對(duì)于訴訟中的待證事實(shí)，應(yīng)當(dāng)由誰提出證據(jù)加以證明的 責(zé)任又稱為形式上的證明責(zé)任、主觀的證明責(zé)任、提供證據(jù)的責(zé)任； 后者是指當(dāng)待證事實(shí)的存在與否最終處于真?zhèn)尾幻鳡顟B(tài)時(shí)，應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)因此而產(chǎn)生的不利法律后果的責(zé)任，又稱為實(shí)證上的法律責(zé)任、 客觀的舉證責(zé)任、說服責(zé)任。66、證明責(zé)任分配的一般規(guī)定：“誰主張，誰舉證”原則。民事訴訟證明責(zé)任分配的標(biāo)準(zhǔn)是：原 告、被告第三人對(duì)于自己提出的主張，應(yīng)當(dāng)舉證證明。證據(jù)規(guī)定對(duì)證明責(zé)任分配的一

29、般規(guī)定當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟 請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明， 沒有證據(jù)或者證據(jù)不足 以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后 果。67、某些侵權(quán)案件的證明責(zé)任分配的特別規(guī)定（了解即可）68、當(dāng)事人和解的概念：當(dāng)事人和解是指在進(jìn)入訴訟程序后，當(dāng)事人雙方通過自主協(xié)商， 達(dá)成解決糾紛的協(xié)議，從而終結(jié)訴訟的活動(dòng)。69、法院調(diào)解與當(dāng)事人和解的異同點(diǎn)：相同點(diǎn)： 二者都發(fā)生在訴訟過程中都以當(dāng)事人合意的方式解決糾紛都能夠產(chǎn)生終結(jié)訴訟的后果不同點(diǎn)：性質(zhì)不同。法院調(diào)解是人民法院的審判行為與當(dāng)事人的處分行為的結(jié)合；而當(dāng)事人和解則是當(dāng)事人行使處分權(quán)的體現(xiàn)是否

30、由人民法院參與不同。法院調(diào)解是在人民法院主持下 進(jìn)行的，是人民法院行使審判權(quán)的方式，調(diào)節(jié)的啟動(dòng)、調(diào)節(jié)的過程與 調(diào)解協(xié)議的達(dá)成均有人民法院的參與，并在一定程度上對(duì)調(diào)解協(xié)議的 達(dá)成產(chǎn)生影響；而當(dāng)事人和解則是由當(dāng)事人雙方自主協(xié)商， 和解協(xié)議 是在沒有人民法院參與的情況下自行達(dá)成的效力不同。法院調(diào)解所達(dá)成的調(diào)解協(xié)議等同于生效判決的效 力；而當(dāng)事人和解一般情況下并非結(jié)案的一種方式，當(dāng)事人雙方自行達(dá)成和解協(xié)議后，通常都是以原告撤訴的方式終結(jié)訴訟。同時(shí)，當(dāng)事 人自行達(dá)成的和解協(xié)議不具有強(qiáng)制執(zhí)行力， 只能依靠義務(wù)方的自愿履 行。70、法院調(diào)解的原則：自愿原則查明事實(shí)、分清是非原則合法原則71、法院調(diào)解生效的時(shí)

31、間：調(diào)解書生效的時(shí)間：調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后，即具有法律 效力。當(dāng)事人一方拒絕簽收調(diào)解書的，調(diào)解書不發(fā)生法律效力，這就 賦予了當(dāng)事人在達(dá)成調(diào)解協(xié)議后、簽收調(diào)解書之前的反悔權(quán)。調(diào)解筆錄生效的時(shí)間：書記員將調(diào)解協(xié)議記入筆錄后，由雙方 當(dāng)事人、審判人員、書記員簽名或者蓋章后，即具有法律效力。調(diào)解協(xié)議生效的時(shí)間：調(diào)解協(xié)議由當(dāng)事人、審判人員、書記員 簽名或者蓋章之后即具有法律效力。當(dāng)事人請(qǐng)求制作調(diào)解書的，若當(dāng) 事人拒收調(diào)解書，不營(yíng)銷調(diào)解協(xié)議的效力。72、法院調(diào)解的效力：確認(rèn)當(dāng)事人之間的民事權(quán)利義務(wù)結(jié)束訴訟程序具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力73、訴訟財(cái)產(chǎn)保全訴訟財(cái)產(chǎn)保全是指人民法院在受理案件之后、作出審判之前，對(duì)當(dāng)

32、事人的財(cái)產(chǎn)或者爭(zhēng)執(zhí)標(biāo)的物采取限制當(dāng)事人處分的臨時(shí)措施。適用條件：必須是給付之訴將來判決有可能不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行發(fā)生在民事案件受理之后、法院尚未作出生效判決前一般由當(dāng)事人提出書面申請(qǐng)74、訴前財(cái)產(chǎn)保全訴前財(cái)產(chǎn)保全是指在緊急情況下，法院不立即采取保全措施， 利害關(guān)系人的合法權(quán)利會(huì)受到難以彌補(bǔ)的損害， 因此法律賦予利害關(guān) 系人在起訴前有權(quán)申請(qǐng)法院采取保全措施。適用條件：須具有給付內(nèi)容情況緊急，不立即采取相應(yīng)的保全措施，可能使申請(qǐng)人的合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損失由利害關(guān)系人提出申請(qǐng)申請(qǐng)人必須提供等額擔(dān)保75、行為保全的含義：對(duì)于完成行為的給付請(qǐng)求，因被申請(qǐng)人的行為或者其他原因，可 能導(dǎo)致申請(qǐng)人的合法權(quán)

33、益遭受難以彌補(bǔ)的損害， 或者使判決不能執(zhí)行 或者難以執(zhí)行的，申請(qǐng)人可以向法院申請(qǐng)制止某種行為或者要求作出 某種行為的保全，即行為保全。76、行為保全的分類：給付型行為保全：是申請(qǐng)人請(qǐng)求被申請(qǐng)人完成一定行為的保全 措施，內(nèi)容上包括作為的行為保全和不作為的行為保全。形成型行為保全：是指申請(qǐng)人請(qǐng)求法院暫時(shí)變更已經(jīng)成立或既 存的民事法律關(guān)系或民事權(quán)益的行為保全。確認(rèn)型行為保全：是指暫時(shí)確認(rèn)申請(qǐng)人所主張的被保全權(quán)利存 在或不存在的行為保全。77、先予執(zhí)行的概念：先予執(zhí)行是指人民法院在訴訟過程中，根據(jù)一方當(dāng)事人的申請(qǐng)， 裁定另一方當(dāng)事人給付申請(qǐng)人一定數(shù)額的金錢或其他財(cái)物， 或者實(shí)施 或停止某種行為的一種制

34、度。78、先予執(zhí)行的條件：當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響申請(qǐng)人 的生活或者生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的；申請(qǐng)人確有困難并提出申請(qǐng)；本案的訴訟請(qǐng)求屬于給付之訴；被申請(qǐng)人有履行能力；79、送達(dá)的方式直接送達(dá)留置送達(dá) 委托送達(dá)郵寄送達(dá)轉(zhuǎn)交送達(dá)公告送達(dá)80、強(qiáng)制措施的種類a、拘傳適用條件（同時(shí)具備）：拘傳的適用對(duì)象是必須到庭的被告經(jīng)過兩次傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭b、訓(xùn)誡c、責(zé)令退出法庭d、罰款e、拘留f、限制出境 81、普通程序的概念普通程序是人民法院審理第一審民事案件所使用的基礎(chǔ)性程 序。82、普通程序的特點(diǎn)a、普通程序具有程序的完整性 b、普通程序具有廣泛的適用性83、起訴的條件：（必須同時(shí)符合

35、）原告是與本案有直接利害關(guān)系的自然人、法人和其他組織；有明確的被告；有具體的訴訟請(qǐng)求和理由；屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄；84、受理的法律效力程序上的法律效力。人民法院對(duì)原告的起訴決定受理后，即在雙 方當(dāng)事人與人民法院之間發(fā)生民事訴訟法律關(guān)系。a、受訴人民法院對(duì)訟爭(zhēng)案件去得了審判權(quán)，同時(shí)負(fù)有依法對(duì)該 案件進(jìn)行審理并作出裁判的職責(zé)；b、雙方當(dāng)事人分別取得了原告與被告的訴訟地位；c、在受訴人民法院受理原告的起訴后，雙方當(dāng)事人不得再就同 一糾紛向其他任何人民法院提起訴訟；實(shí)體法上的效力。訴訟時(shí)效因當(dāng)事人提起訴訟而中斷，從中斷時(shí)起，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。85、審理前準(zhǔn)備的內(nèi)容：在法

36、定期間內(nèi)送達(dá)訴訟文書告知訴訟權(quán)利義務(wù)與合議庭組成人員審核訴訟材料，調(diào)查收集必要的證據(jù)追加當(dāng)事人（法院依職權(quán)追加或者當(dāng)事人申請(qǐng)追加）在舉證時(shí)限內(nèi)提交證據(jù)材料組織交換證據(jù)86、合議庭評(píng)議法庭辯論終結(jié)，由審判長(zhǎng)宣布休庭，案件進(jìn)入合議庭評(píng)議階段。合議庭評(píng)議的任務(wù)：依據(jù)法庭調(diào)查和法庭辯論的情況， 就案件的 性質(zhì)、認(rèn)定的事實(shí)、適用的法律、是非責(zé)任和處理結(jié)果等進(jìn)行評(píng)議并 作出結(jié)論。結(jié)果：應(yīng)當(dāng)以判決的方式確認(rèn)當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，或決定延期審理。87、宣告判決人民法院經(jīng)過合議作出的民事裁判， 應(yīng)當(dāng)公開宣告。宣告判決分 為當(dāng)庭宣判和定期宣判。88、審理期限在第一審程序中，人民法院適用普通程序?qū)徖淼陌讣?應(yīng)

37、當(dāng)在立 案之日起6個(gè)月內(nèi)審結(jié)；有特殊情況需要延長(zhǎng)的，必須由受訴人民法 院院長(zhǎng)批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)6個(gè)月；還需要延長(zhǎng)的，須報(bào)請(qǐng)上一級(jí)人民法 院批準(zhǔn)。89、撤訴的概念撤訴是指當(dāng)事人將已成立之訴撤回，不再要求人民法院對(duì)案件進(jìn) 行審理的訴訟行為。90、按撤訴處理的法定情形原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可 中途退庭的，可以按撤訴處理原告應(yīng)當(dāng)預(yù)交而未預(yù)交案件受理費(fèi)， 人民法院應(yīng)當(dāng)通知其預(yù)交； 通知后原告仍不預(yù)交或者申請(qǐng)減、緩、免未獲人民法院批準(zhǔn)仍不預(yù)交 的，裁定按自動(dòng)撤訴處理無民事行為能力的當(dāng)事人的法定代理人，經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭的，如屬原告方，可以按撤訴處理有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人經(jīng)

38、人民法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不 到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以對(duì)該第三人按撤訴處理 91、撤訴的法律效力結(jié)束本案訴訟程序撤訴后視同未起訴訴訟時(shí)效重新計(jì)算92、延期審理概念：是指人民法院已經(jīng)確定開庭審理的日期后， 或者在開庭審 理的過程中，由于出現(xiàn)某種法定事由，使開庭審理不能如期舉行，或 者已經(jīng)開始的庭審無法繼續(xù)進(jìn)行，從而決定推延審理的一種訴訟制 度。適用情形：必須到庭的當(dāng)事人和其他訴訟參與人有正當(dāng)理由沒有到庭；當(dāng)事人臨時(shí)提出回避申請(qǐng)的；需要通知新的證人到庭，調(diào)取新的證據(jù)，重新鑒定、勘驗(yàn)，或 者需要補(bǔ)充調(diào)查的；其他應(yīng)當(dāng)延期審理的情形；93、訴訟中止的概念：訴訟中止是指在訴訟進(jìn)行過程中

39、，由于某種法定情形的出現(xiàn)而 使訴訟活動(dòng)難以繼續(xù)進(jìn)行，受訴人民法院裁定暫時(shí)停止本案訴訟程序的制度。94、訴訟中止與延期審理的區(qū)別：延期審理僅發(fā)生于開庭審理過程中，而訴訟中止則可能于審判 程序的任一階段發(fā)生；延期審理只是開庭審理的延期，其他訴訟活動(dòng)并不停止，而訴 訟中止則導(dǎo)致整個(gè)訴訟程序的暫時(shí)停止；由于延期審理的法定事由一般發(fā)生于訴訟之中， 對(duì)于何時(shí)恢復(fù) 開庭審理，受訴法院可以根據(jù)情況加以確定， 而訴訟中止的法定事由 主要發(fā)生于訴訟之外，何時(shí)恢復(fù)訴訟具有不可預(yù)測(cè)性，受訴法院無法 控制；95、訴訟終結(jié)的概念：訴訟終結(jié)是指在訴訟進(jìn)行過程中，由于某種法定事由的出現(xiàn)，致 使本案訴訟程序無法或者沒有必要繼續(xù)

40、進(jìn)行時(shí)，受訴人民法院裁定結(jié) 束本案訴訟程序的制度。訴訟終結(jié)是訴訟程序的非正常結(jié)束。96、訴訟終結(jié)適用的法定情形：原告死亡，沒有繼承人或者繼承人放棄訴訟權(quán)利的被告死亡，沒有遺產(chǎn)，也沒有應(yīng)當(dāng)承擔(dān)義務(wù)的人的離婚案件一方當(dāng)事人死亡追索贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)以及解除收養(yǎng)關(guān)系案件的一方當(dāng) 事人死亡的97、適用簡(jiǎn)易程序的案件在我國(guó)，適用簡(jiǎn)易程序的案件僅限于一審簡(jiǎn)單民事案件（包括海事案件）。所謂簡(jiǎn)單民事案件，是指基層法院和其派出法庭審理的事 實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭(zhēng)議不大的案件。例外情形：起訴時(shí)被告下落不明的；發(fā)回重審的；共同訴訟中一方或者雙方當(dāng)事人人數(shù)眾多的；法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)適用特別程序、審判監(jiān)督程序、督促

41、程序、公示催告程序和企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序的；人民法院認(rèn)為不宜適用簡(jiǎn)易程序進(jìn)行審理的；98、簡(jiǎn)易程序的適用：a 、 法院依法適用當(dāng)事人合意適用并經(jīng)法院同意適用b、異議與處理在簡(jiǎn)易程序?qū)徖磉^程中，法院發(fā)現(xiàn)案情復(fù)雜，需要轉(zhuǎn)為普通程 序?qū)徖淼?，?yīng)轉(zhuǎn)為普通程序并及時(shí)通知雙方當(dāng)事人。對(duì)適用簡(jiǎn)易程序，當(dāng)事人提出異議的，法院應(yīng)當(dāng)作出調(diào)查并按 以下情形處理：異議成立的，將案件轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖?；異議不成立的，法院應(yīng)當(dāng)告知雙方當(dāng)事人，并將上述內(nèi)容 記入筆錄。99、先行調(diào)解的適用情形：a、婚姻家庭糾紛和繼承糾紛b、勞務(wù)合同糾紛c、交通事故和工傷事故引起的權(quán)利義務(wù)關(guān)系較為明確的損害賠 償糾紛d、宅基地和相鄰關(guān)系糾紛e、

42、合同協(xié)議糾紛f、訴訟標(biāo)的額較小的糾紛100、裁定與判決的區(qū)別：作用不同。裁定主要解決程序事項(xiàng)；而判決主要解決實(shí)體事項(xiàng)表現(xiàn)形式不同。除法律有明確規(guī)定以外，裁定既可以用書面 形式，也可以用口頭形式；而判決只能用書面形式適用的時(shí)間不同。裁定適用于審判階段和執(zhí)行階段；而判決 只適用于審判階段；可否多次適用不同。在一個(gè)審級(jí)內(nèi)，可以根據(jù)需要多次適用 裁定；但一般只作出一個(gè)判決上訴期間不同。對(duì)于國(guó)內(nèi)民事訴訟來說，一身未生效判決的上訴期間為15天，裁定的上訴期間為10天101、自行總結(jié)判決、裁定、決定各自的適用事項(xiàng)和救濟(jì)途徑102、上訴審程序的概念：上訴審程序，是指當(dāng)事人不服地方各級(jí)法院尚未確定的裁判， 在法

43、定期間內(nèi)向上一級(jí)法院聲明不服， 要求撤銷或變更原裁判，上一 級(jí)法院據(jù)此對(duì)案件進(jìn)行審判所適用的程序。103、上訴審程序的審理模式：（一）事實(shí)審與法律審事實(shí)審：是指既審查案件的事實(shí)認(rèn)定問題有審理法律適用問題法律審：是指僅審查案件的法律適用是否適當(dāng)?shù)纳显V審程序。（二）復(fù)審主義、事后審主義與續(xù)審主義（我國(guó)為續(xù)審主義）續(xù)審主義是指第二審法院以第一審言詞辯論終結(jié)時(shí)的全部 訴訟資料為基礎(chǔ)，并與第二審中新提出的訴訟資料與證據(jù)資料相結(jié) 合，對(duì)當(dāng)事人提出的不服申請(qǐng)是否妥當(dāng)作出裁判的審理方式。104、提出上訴的條件：（一）上訴的實(shí)質(zhì)要件上訴人與被上訴人須適格 上訴人須具有上訴利益（二）上訴的形式要件裁判具有可上訴性

44、上訴須在法定期間內(nèi)提起上訴須向一審法院的直接上一級(jí)法院提起上訴須采取書面形式105、上訴的效力：阻斷一審裁判的決定（全部阻斷）訴訟案件移審于二審法院（全部移審）106、附帶上訴的概念附帶上訴是指一方當(dāng)事人提起上訴后，被上訴人在已經(jīng)開始的 第二審程序中，也對(duì)第一審判決聲明不服，請(qǐng)求第二審法院廢棄或變 更第一審不利于己的判決的訴訟行為。107、禁止不利益變更原則是指在一方當(dāng)事人上訴的情況下，第二審法院不得作出比一審 判決更不利于上訴人的判決。應(yīng)注意的是，禁止不利益變更原則，限于上訴人的對(duì)方當(dāng)事人 未為上訴或未提起附帶上訴的情形，始有適用。108、禁止利益變更原則是指二審法院的判決不得超出上訴請(qǐng)求范

45、圍增加上訴人的利 益，換言之，對(duì)上訴人而言，通過上訴所能得到的最大的裁判利益是 第二審法院所做的裁判全部支持其上訴請(qǐng)求。109、上訴案件的審判組織對(duì)于上訴案件，第二審法院應(yīng)當(dāng)組成合議庭審理，而不能采 用獨(dú)任制審理，而且合議庭應(yīng)當(dāng)由審判員組成，不能吸收人民陪審員 參加。110、上訴案件的審理方式：開庭審理第二審人民法院在審理上訴案件時(shí)，需要對(duì)原證據(jù)重新審查 或者當(dāng)事人提出新證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)開庭審理。徑行裁判徑行裁判又可稱為附條件的書面審理，是指第二審法院在經(jīng) 過調(diào)查和閱卷，并且詢問當(dāng)事人之后，認(rèn)為事實(shí)已核對(duì)清楚，不需要 進(jìn)行開庭審理，從而直接作出判決、裁定的審理方式。適用情形：a、一審就不予受理、駁回起訴和管轄權(quán)異議作 出裁定的案件b、當(dāng)事人提出的上訴請(qǐng)求明顯不能成立的案件c、原審裁判認(rèn)定事實(shí)清楚，但適用法律錯(cuò)誤的案d 、原判決違反法定程序，可能影響案件正確判決，需要發(fā)回重審的案件111、上訴案件的裁判類型和審理期限（一）對(duì)判決提起上訴的案件的裁判判決駁回上訴，維持原判依法改判裁定撤銷原判決，發(fā)回重審裁定撤銷原判決，駁回起訴裁定撤銷原