先買權(quán)制度的價值批判與反思

1、先買權(quán)制度的價值批判與反思先買權(quán)，又稱優(yōu)先購買權(quán)，是指民事主體在特定的買賣 關(guān)系中，于同等條件下，依法享有的優(yōu)先于第三人購買出賣 人的財產(chǎn)的權(quán)利。優(yōu)先權(quán)制度自羅馬法于租佃關(guān)系中確定之 后，被法國、德國民法典加以繼承和發(fā)展，后大陸法系國家 民法典也紛紛效仿。至今德國、瑞士、日本、我國臺灣地區(qū) 等民法典對此都作了具體規(guī)定。我國民事法律對一這制度作 了較多的規(guī)定，分散在民法總則和一些單行的民事法律之 中。但是，與我國立法相比，法、德等其他大陸法系國家的 民法典，對待該制度比較消極，理論界對其存在的價值亦褒 貶不一。一、先買權(quán)制度的價值批判先買權(quán)制度的價值先買權(quán)制度作為一種古老的制度，其應(yīng)有的價值是顯

2、而 易見的。一般來講，其獨特的價值主要體現(xiàn)在：1、法定先買權(quán)一一促進資源的有效利用。現(xiàn)代社會中 財產(chǎn)權(quán)不僅維護個人的自由，更多關(guān)注的是法律制度能否促 進資源的有效利用。先買權(quán)屬于財產(chǎn)權(quán)，財產(chǎn)權(quán)制度的一個 重要規(guī)范目的是最大可能地發(fā)揮財富的經(jīng)濟價值。法國、日 本、俄羅斯等國民法上的優(yōu)先購買權(quán)也大多是為共有人或承 租人規(guī)定的。在共有關(guān)系中，共有人處理財產(chǎn)是要處處為其他共有人著想的，這既是道德要求，也是法律要求。為了達 成一致意見，有時要雙方甚至多方的多次協(xié)商，共有人越多，交易成本越高。在可能的情況下簡化共有關(guān)系就成了立法上 的必然選擇。優(yōu)先購買權(quán)制度的存在就可以減少共有人這一 目標。2、約定先買權(quán)

3、一一規(guī)避價格風險、進行投機的工具。在市場經(jīng)濟條件下，市場對資源的配置起基礎(chǔ)性作用，供需 的不斷變化使財產(chǎn)在市場中的價格經(jīng)常處于變動之中，這種 變動必然給投資者帶來風險，風險本身就是一種成本。優(yōu)先 購買權(quán)人可以通過合同將這種風險轉(zhuǎn)移給出賣人，出賣人可 以通過承擔這種風險獲得一定的利益。出賣人的行為就是一 種投機，但這種投機具有存在的合理性。它不同于賭博行為 的投機。賭博的風險是賭博者自己造成的，財富雖然重新分 配，但對社會經(jīng)濟無任何貢獻，并且會成為社會的不穩(wěn)定因 素。而對出賣人來說，其承擔的風險是經(jīng)濟體制內(nèi)生產(chǎn)產(chǎn)品 和提供勞務(wù)所必須產(chǎn)生的，這種風險是不會消失的。此風險 如不由投機者承擔，就會由生

4、產(chǎn)、分配、消費中的某一過程 吸收。風險由投機者一人承擔，對社會經(jīng)濟是有好處的，因 而約定優(yōu)先購買權(quán)也有存在的價值。先買權(quán)制度的批判先買權(quán)制度雖有其積極合理的一面，卻也有著與市場經(jīng) 濟諸多不相適應(yīng)之處，主要表現(xiàn)在以下幾方面：首先，先買 權(quán)制度主要是對于房屋等不動產(chǎn)所有人財產(chǎn)權(quán)的出賣權(quán)予 以限制的一種制度，在各國的法律制度中，所有權(quán)一直是一 切財產(chǎn)權(quán)的基礎(chǔ)，是人對財產(chǎn)最充分、 完全、強大地支配權(quán) 其權(quán)利的行使應(yīng)當是自由的，原則上應(yīng)不受干涉，這是私法 意思自治的要求。因此，出賣者在選擇出賣對象、內(nèi)容、價 款、方式、時間和地點等的時候，應(yīng)不受外界的任何影響才 對。但是，先買權(quán)制度卻限制了出賣人在出賣財

5、產(chǎn)時對買受 人的選擇權(quán)。其次，在商品經(jīng)濟社會，所有者出賣自己的房屋，一般 居于多種原因。比如急于脫手，使自己陷于困境的財政狀況 得以緩解。市場對該類的房屋需求增加，該房屋在短時間內(nèi) 能賣一個好價錢等等。因此出賣的時機及時間的要求對房屋 所產(chǎn)生的價值是極其重要的，先買權(quán)制度妨礙了交易的速 度，甚至損害了出賣人的利益。再次，先買權(quán)實際上也妨害了社會的公平。出賣人將自 己的某一財產(chǎn)出賣，人人都可以購買，都可在同一條件下進 行競爭，這樣才比較公平。人們要買這個物，這個物對他而 方就是有用處的，法律就必須給所有人提供同等的購買機 會，而不應(yīng)在購買機會上分先后。隨著這個先后的區(qū)別，造 成優(yōu)先購買權(quán)人與其他

6、人在購買上的不公平。除此之外，當 共有人的優(yōu)先購買權(quán)與承租人的優(yōu)先購買權(quán)發(fā)生競合時，也 可能產(chǎn)生以哪一個優(yōu)先購買權(quán)效力為先的問題，許多人認 為，按份共有人與承租人分別主張優(yōu)先購買權(quán)時，按份共有 人優(yōu)先；屬于一個整體的房屋，原共有人與承租人分別主張 優(yōu)先購買權(quán)時，按份共有人優(yōu)先，這就在同時享有優(yōu)先購買 權(quán)的人之間又導(dǎo)致新的不公平。二、先買權(quán)制度價值的反思通過以上分析，不難看出：先買權(quán)制度價值上的利弊還 是比較清晰的。因此在選擇和規(guī)定上就應(yīng)該進行權(quán)衡并有所 取舍。我國民法通則和一些單行法上雖然規(guī)定了先買權(quán)制 度，但是這些規(guī)定都過于原則，實踐性較差。我國未來民法 典對先買權(quán)制度作何取舍和規(guī)定，都有待

7、于進一步論證和反 思。一項法律制度的確立，必反映立法者對該制度價值的認 識，而影響立法者價值選擇的因素是多方面的，如國家安全、公民的自由、公共利益、法律面前的平等、公平、道德標準 的維持等。由此決定了法的目的價值具有多元性，秩序、自 由、效率和正義都是最重要的價值。眾所周知，先買權(quán)制度 主要是對所有權(quán)的一種限制，以犧牲出賣人和第三人的合法 利益為代價，換取對先買權(quán)人特殊利益的保護。法定先買權(quán) 還觸動了私法制度根基一一意思自治原則和交易安全原則。 立法者何以作出這種選擇呢換句話說，支持并促使立法者在 某些特定法律關(guān)系中，確立先買權(quán)制度的目的價值是什么呢先買權(quán)的價值主要有以下兩個方面：一方面是秩序

8、價 值。設(shè)立先買權(quán)的目的，是保護買受人獲得某種物或者權(quán)利 的特殊利益，而保護這一利益不但對權(quán)利人個人而且對經(jīng)濟 秩序的穩(wěn)定發(fā)展具有十分重要的意義。另一方面是效率價 值。先買權(quán)制度，有利于最大限度地充分發(fā)揮物質(zhì)財富的社 會經(jīng)濟效益，以做到物盡其用。筆者認為，從秩序和效率解釋先買權(quán)制度存在的價值， 理由并不充分。就秩序價值而言，法對經(jīng)濟秩序的維護，應(yīng) 體現(xiàn)為對財產(chǎn)所有權(quán)的保護，對經(jīng)濟主體資格的必要限制及 經(jīng)濟活動的調(diào)控。法對正常的社會生活秩序的維護，則體現(xiàn) 在明確權(quán)利義務(wù)，避免糾紛和以文明的手段解決糾紛?？隙ㄏ荣I權(quán)制度有秩序價值的學(xué)者提出三種理由。第一 種理由著眼于先買權(quán)制度對“既存關(guān)系”的維護，

9、“承認承 租人因租賃契約占有出租房屋的社會關(guān)系穩(wěn)定下來可 避免因出租房屋的多次買賣而使承租人的生活發(fā)生過大變 動”。此說雖有一定道理，但欠圓滿。因為，根據(jù)“買賣 不擊破租賃”的規(guī)則，出租人的變更，并不改變租賃合同的 效力，即使無先買權(quán)規(guī)定，承租人也得到保護。但因先買權(quán) 的行使卻會使出租人、承租人及第三人之間的利益關(guān)系發(fā)生 沖突，沖突是危害秩序的根源。先買權(quán)人欲低價購買，則可 能與第三人惡意串通，而第三人與出賣人為各自利益，同樣 會串通起來，對抗先買權(quán)的行使，糾紛難免發(fā)生。同時，先 買權(quán)既然具有對抗第三人的效力，那么出賣人與第三人之間 的合同效力，在先買權(quán)時效期間，便處于不確定狀態(tài)，因而 使他們

10、承受著極大的市場價格風險，財產(chǎn)安全受到威脅。一 個只能維護個別人生活安全，而危及更多人財產(chǎn)安全的制 度，不能說有“積極”的秩序價值。第二種理由，即“所有權(quán)主體單一化”可避免糾紛的觀 點，似乎過于消極悲觀了，恐怕立法者不會為消除共有關(guān)系 或租賃關(guān)系而確立先買權(quán)制度。那么先買權(quán)制度是否能體現(xiàn)“物盡其用”，提高效率的 價值呢肯定者認為，共有關(guān)系的存在，使各共有人因憚于其 他共有人“搭便車”而“缺乏改良共有物的有效的激勵，使 共有物不能處于最佳的使用狀態(tài)，”如果共同協(xié)商維護管理 又“將消耗協(xié)商與實施的成本?！毕荣I權(quán)使共有關(guān)系消滅， 可解決該問題。筆者認為此觀點有失偏頗，且不說就共有之 內(nèi)部關(guān)系，各共有

11、人對共有物有共同管理與共同經(jīng)營的權(quán)利 和義務(wù)，為共同利益而獨自先出資改良共有物的無需擔心其 他共有人是否補償，故不存在“搭便車”問題。就共有財產(chǎn) 價值的發(fā)揮而言，共有的合意應(yīng)比一個之決斷更具科學(xué)性； 就物的保護而言，幾個共有人合力可實現(xiàn)單獨所有的無力完 成的修理維護；因共有財產(chǎn)所生對外債務(wù)，又能集共有人之 力清償，而避免被債權(quán)人申請強制執(zhí)行。當然，共有關(guān)系還 可分散投資風險，自不待言。先買權(quán)確實可使權(quán)利人基于原 來的共有關(guān)系和租賃關(guān)系，擴大其對共有物或租賃物的支配 范圍，并按自己的意志優(yōu)化其使用方式。但這與市場經(jīng)濟中 資源優(yōu)化配置規(guī)則并不一致。市場中的資源應(yīng)流向使其效益 最大化的主體。實際上，

12、物的所有權(quán)主體單一化，并不能帶 來物盡其用的必然結(jié)果。以房屋共有為例，在保障住房權(quán)的 今天，誰能說由先買權(quán)人獨享房屋，比由其與另一無房者共 有，更能體現(xiàn)房屋的價值呢從先買權(quán)制度產(chǎn)生發(fā)展的歷史看，其產(chǎn)生的理由不是為 物的價值的充分發(fā)揮，也并非出于經(jīng)濟秩序的考慮。古代羅 馬法上，確認土地所有人對地上權(quán)人之建筑物的先買權(quán)，是 為維護土地私有制度，保護土地所有人的特權(quán)利益。中國古 代法上所謂：應(yīng)典賣倚當物業(yè)，先問房親，房親不要，次問 車鄰的規(guī)定，無非是為維護封建家庭宗法制度而設(shè)。德國民 法典將先買權(quán)作為單獨物權(quán)形式，對私有財產(chǎn)所有權(quán)加以限 制，是壟斷時期國家對經(jīng)濟實行全面強制性干預(yù)的產(chǎn)物。瑞 士、日本民法對先買權(quán)適用范圍的限制，代表了現(xiàn)代民法對 該制度的評價。筆者無意提倡現(xiàn)在取消先買權(quán)制度，但我國民法上的先 買權(quán)制度確實有待完善，某些學(xué)者提出擴大先買權(quán)制度適用 范圍的觀點實不足取。在未來的民法典中，不宜將先買權(quán)制 度作為按份共有關(guān)系和他物權(quán)關(guān)系中，轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)時普遍適用 的一般規(guī)則。有關(guān)共同繼承人的先買權(quán)，可在繼承法編單獨 規(guī)定。以共同經(jīng)營為目