隱性合伙人有無請求權(quán)

1、精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上隱性合伙人有無請求權(quán)【基本案情】2004年3月份，被請求人謝某持重慶市礦產(chǎn)資源管理辦公室頒發(fā)給云陽縣江口鎮(zhèn)花巖二煤廠的采礦許可證(經(jīng)濟類型為個體)、重慶市煤炭工業(yè)局頒發(fā)的煤炭生產(chǎn)許可證(經(jīng)濟類型為個體)、云陽縣工商行政管理局關(guān)于及時送達部分煤炭生產(chǎn)企業(yè)的責(zé)令改正通知書和重慶煤礦安全監(jiān)察局關(guān)于云陽縣區(qū)縣地方鄉(xiāng)鎮(zhèn)煤礦安全程度評估類別的批復(fù)等文件與另一被請求人邱某來公證處申請辦理了云陽縣江口鎮(zhèn)花巖二煤廠轉(zhuǎn)讓合同公證。2005年10月份，請求人劉某持云陽縣工商行政管理局頒發(fā)給江口鎮(zhèn)花巖二煤廠的個體工商營業(yè)執(zhí)照來公證處聲稱他是江口鎮(zhèn)花巖二煤廠的合伙人，被請求人謝某在他不知情的情

2、況下，擅自將該煤廠轉(zhuǎn)讓給邱某是違法的，要求公證處撤銷煤廠轉(zhuǎn)讓合同公證，以實現(xiàn)他對煤廠的產(chǎn)權(quán)。事后，經(jīng)公證處調(diào)查核實，在2002年1月以前，謝某開辦的云陽縣江口鎮(zhèn)花巖二煤廠與劉某開辦的云陽縣永勝煤廠分別是兩個獨立的私營煤廠。2002年遇國家整頓小煤窯政策的影響，這兩個煤廠合并成為新的云陽縣江口鎮(zhèn)花巖二煤廠。合并后，謝某和劉某并沒有對合并后的企業(yè)更名，而沿用了謝某單獨開辦的云陽縣江口鎮(zhèn)花巖二煤廠的名稱，工商行政管理局在重新頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照時，沒有將個體營業(yè)執(zhí)照轉(zhuǎn)換成合伙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照，而僅在經(jīng)營人一欄填上了謝某和劉某兩人，合并后雙方?jīng)]有簽訂合伙協(xié)議書。謝某與邱某申請公證時，謝某未向公證處出具營業(yè)執(zhí)照，

3、聲稱營業(yè)執(zhí)照正在年檢注冊。合并后劉某將其經(jīng)營權(quán)全權(quán)委托一親友管理，自己長期外出打工。不到半年他的親友也外出打工。這時劉某事實上無人行使他的經(jīng)營管理權(quán)，劉某及親友也沒有給另一合作伙伴謝某任何聯(lián)系方式，造成花巖二煤廠由謝某一人管理的情況。2003年12月重慶煤礦安全監(jiān)察局給煤廠下了技改通知，新花巖二煤廠如不技改，該煤廠將被關(guān)閉。謝某在既無足夠資金搞技改，又無法與劉某取得聯(lián)系的情況下，向公證處隱瞞了煤廠合并的情況，持采礦許可證、煤炭生產(chǎn)許可證等證件，將原自己獨自開辦的花巖二煤廠的礦井設(shè)施及經(jīng)營管理權(quán)轉(zhuǎn)讓給了邱某。邱某憑轉(zhuǎn)讓合同已取得地方國土局及煤管局的批準，但在向重慶市有關(guān)部門申請辦理批文時受阻。劉

4、某認為公證處對謝某與邱某之間簽訂的煤廠轉(zhuǎn)讓合同不應(yīng)公證，現(xiàn)應(yīng)撤銷該公證;同時欲狀告地方國土局及煤管局不應(yīng)批準邱某的申請，從而請求有關(guān)部門確認謝某與邱某之間簽訂的煤廠轉(zhuǎn)讓合同無效?！疽庖姺制纭勘景冈谔幚磉^程中出現(xiàn)了兩種意見：一種認為，被請求人謝某將原自己開辦的花巖二煤廠的礦井設(shè)施及經(jīng)營管理權(quán)轉(zhuǎn)讓他人是自己的應(yīng)有權(quán)利。他并沒有將原劉某獨自開辦的永勝煤廠的礦井設(shè)施及管理權(quán)轉(zhuǎn)讓，新花巖二煤廠與原花巖二煤廠有本質(zhì)的區(qū)別。再者，本案中請求人劉某與被請求人謝某沒有簽訂合伙協(xié)議，而合伙協(xié)議是合伙企業(yè)成立的法律基礎(chǔ)。從法理上講，合伙企業(yè)屬于人合企業(yè)，它的對外作用的基礎(chǔ)在于各個合伙人的個人條件和信用。因此，合伙企

5、業(yè)的成立有賴于合伙協(xié)議這一法律基礎(chǔ)。合伙企業(yè)是各合伙人遵循自愿、平等、公平和誠實信用原則，在訂立合伙協(xié)議的基礎(chǔ)上成立的企業(yè)。因此沒有合伙協(xié)議，合伙企業(yè)就不可能成立。合伙協(xié)議是由全體合伙人在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上，以書面形式訂立，經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后產(chǎn)生相應(yīng)的法律效力。合伙人依照合伙協(xié)議享受權(quán)利，承擔(dān)責(zé)任。合伙協(xié)議不僅是合伙企業(yè)成立的必備條件，而且也是合伙企業(yè)處理內(nèi)外部事務(wù)的基本準則。再者，合伙人要想成立合伙企業(yè)，要在約定合伙人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系和合伙企業(yè)動作的基本文件的基礎(chǔ)上，在申請設(shè)立時，必須提交企業(yè)登記機關(guān)核準登記。否則，就不具備設(shè)立合伙企業(yè)的實質(zhì)要件，就無法設(shè)立合伙企業(yè)。在本案中當事人雙方既

6、沒有簽訂合伙協(xié)議，也沒有經(jīng)頒照機關(guān)登記為合伙企業(yè)，由此看來，新花巖二煤廠并未成立，至多也只能看作是原花巖二煤廠與原永勝煤廠在保持各自獨立主體的基礎(chǔ)上的業(yè)務(wù)合作。第三，工商行政管理局頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照、重慶市礦管辦頒發(fā)的采礦許可證、重慶市煤炭工業(yè)局頒發(fā)的煤炭生產(chǎn)許可證都沒有確定新花巖二煤廠屬合伙企業(yè)。因此被請求人謝某與邱某之間簽訂的轉(zhuǎn)讓協(xié)議有效，請求人劉某對此沒有請求權(quán)。另一種意見認為：謝某的原花巖二煤廠與劉某的永勝煤廠兩廠合并是事實。營業(yè)執(zhí)照上經(jīng)營人是謝某與劉某倆人，而非謝某一人。雖然國家登記機關(guān)在該企業(yè)性質(zhì)認定上有瑕疵，但還是有證明力。因此，請求人劉某作為隱性合伙人存在是已經(jīng)有足夠的法定證據(jù)。本

7、案的請求人可以作為隱性合伙人存在。事實上新花巖二煤廠確系謝某與劉某共同在經(jīng)營。而合伙形式有兩種，即顯性合伙和隱性合伙。從本案的合伙形式來看是隱性合伙，依據(jù)中華人民共和國合伙企業(yè)法第二十一條：“合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意”。因此請求人要求解除被請求人謝某與邱某簽訂的煤廠轉(zhuǎn)讓合同有請求權(quán)。處理結(jié)果：筆者認為第二種意見是正確的。公證處通知公證申請人謝某與邱某來公證處協(xié)商。邱某因向重慶市有關(guān)部門申請辦理批復(fù)時受阻，愿意解除轉(zhuǎn)讓合同，收回轉(zhuǎn)讓費，謝某因劉某的追訴也同意解除轉(zhuǎn)讓合同，歸還邱某支付的轉(zhuǎn)讓費。轉(zhuǎn)讓方與受讓方就解除云陽

8、縣江口鎮(zhèn)花巖二煤廠轉(zhuǎn)讓合同達成一致意見，這一起因隱性合伙人權(quán)利侵害案得到了解決。【律師評析】一、公證處對本案中的轉(zhuǎn)讓合同的公證欠妥。根據(jù)中華人民共和國公證法的規(guī)定：申請辦理公證的當事人應(yīng)當向公證機構(gòu)如實說明申請公證事項的有關(guān)情況，提供真實、合法、充分的證明材料;提供的證明材料不充分的，公證機構(gòu)可以要求補充。如當事人提供的證明材料不充分或者拒絕補充證明材料的，公證機構(gòu)不予辦理公證。本案謝某向公證處申請公證，應(yīng)當向公證處提供工商營業(yè)執(zhí)照，而公證處僅憑采礦許可證與煤炭生產(chǎn)許可證為謝某所有，就確認云陽縣江口鎮(zhèn)花巖二煤廠為其所有就辦理煤廠轉(zhuǎn)讓合同公證有欠考慮。本案公證處應(yīng)以當事人向公證處提供的證明材料不

9、充分而無法補充為由不予辦理公證。二、公證處對本案糾紛已經(jīng)發(fā)生，有可能進一步升級情況下，積極處理糾紛值得同業(yè)人員提倡。公證處在自己所辦理的公證案件中一旦發(fā)生糾紛，應(yīng)積極調(diào)動一切社會、經(jīng)濟、媒體的各類資源應(yīng)對，做到辯法析理?！稗q法”就是要有深厚的法學(xué)理論基礎(chǔ)，不斷學(xué)習(xí)，勤于思考，“析理”就是理論聯(lián)系實際，探索能為群眾所接受的糾紛處理方式。公證處公證人員必須具有良好的業(yè)務(wù)素質(zhì)，熟悉相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，能夠?qū)Ρ簧暝V人的公證事項正確與否作出恰當?shù)呐袛嗖⒉扇∠鄳?yīng)的措施，這樣在處理申訴時才能抓住關(guān)鍵環(huán)節(jié)，解決問題，利益關(guān)系也才能得到妥善協(xié)調(diào)，矛盾糾紛得到正確處理，對于那些確實存在問題的公證事項，要及

10、時、果斷地予以撤銷，避免造成不良影響，對申訴人存在的誤解、公證本身沒有問題的證項，可以利用掌握的業(yè)務(wù)知識向申訴人闡明理論，息糾止訟。妥善處理好各方面的利益沖突和矛盾，化解糾紛解決問題。實踐中，大多數(shù)公證申訴都能夠在這個階段圓滿解決。如放任不管或回避矛盾，就有可能適得其反，影響公證的信譽和危害當事人的切身利益。三、頒證機關(guān)有工作上的疏漏1、從證照的企業(yè)名稱上看：根據(jù)企業(yè)名稱登記管理實施辦法第七條規(guī)定，企業(yè)名稱中不得含有另一個企業(yè)名稱。給請求人、被請求人頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照，不應(yīng)使用合伙前被請求人一個人獨資時使用的企業(yè)名稱，因為這樣就造成了合伙前被請求人的云陽縣江口鎮(zhèn)花巖二煤廠與合伙后的名稱產(chǎn)生了雷同。

11、2、從證照的性質(zhì)上看：云陽縣工商行政管理局、重慶市礦產(chǎn)資源管理辦公室和重慶市煤炭工業(yè)局各自頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照、采礦許可證、煤炭生產(chǎn)許可證在云陽縣江口鎮(zhèn)花巖二煤廠企業(yè)性質(zhì)定性不一。如果花巖二煤廠被有權(quán)機關(guān)定性為個體，企業(yè)就應(yīng)遵照個體工商戶登記程序規(guī)定辦理相關(guān)證照;如果花巖二煤廠被有權(quán)機關(guān)定性為合伙企業(yè)，就應(yīng)遵循中華人民共和國合伙企業(yè)登記管理辦法辦理相關(guān)證照。四、當事人正當?shù)恼埱髾?quán)應(yīng)當?shù)玫椒杀Ｗo。請求權(quán)和勝訴權(quán)是民事訴訟法上的兩種最基本權(quán)利，其中請求權(quán)是提起訴訟的基石和實現(xiàn)勝訴權(quán)利的充分必要條件;從本質(zhì)來看，請求權(quán)是能向特定相對人提出請求，只能是基于債權(quán)或物權(quán)或其它一定的法律關(guān)系，對相對人發(fā)生一定法

12、律的訴訟權(quán)利，在訴訟中體現(xiàn)為相對性、請求性，而勝訴權(quán)則是通過法院對其提出的請求權(quán)，依法定程序進行審視、考量、思辨，并最終獲得支持和確認的權(quán)利，具有絕對性、對世性、排他性。從請求權(quán)性質(zhì)來看，它是民事主體基于一定的法律關(guān)系而獲得的一種法律保護的權(quán)利。因此，某民事主體是否具有請求權(quán)，那就要看基于一個什么樣的法律關(guān)系提出什么樣的要求，從現(xiàn)行的訴訟有關(guān)規(guī)定來看，所有的權(quán)利關(guān)系人或特定的利害關(guān)系人可以就該關(guān)系所延伸的權(quán)利受到侵害時，請求法院給予保護的權(quán)利。從本案看，請求人劉某與被請求人謝某之間的關(guān)系是基于合伙經(jīng)營花巖二煤廠而形成的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。雖然證明有瑕疵，手續(xù)未完整，但已經(jīng)實際合伙經(jīng)營了一段時間，從我

13、國物權(quán)折中原則來看，物權(quán)關(guān)系已經(jīng)形成，花巖二煤廠物權(quán)權(quán)利人是劉某與謝某兩人。物權(quán)是一種對世權(quán)、絕對權(quán)和排他權(quán)而債權(quán)是一種對特定人權(quán)、相對權(quán)和非排他權(quán)。從權(quán)利的性質(zhì)可以看出，物權(quán)中的支配權(quán)的效力要比請求權(quán)強硬，其法律上的效果表現(xiàn)為支配權(quán)的優(yōu)先權(quán)。但是本案中的花巖二煤廠既負物權(quán)的支配又負擔(dān)債權(quán)的請求權(quán)，一般情況下支配權(quán)優(yōu)先實現(xiàn)，這就是支配權(quán)的排他性和對世性所決定的。物權(quán)在法律上屬于支配權(quán)，債權(quán)在法律上屬于請求權(quán)。因此，一個標的物上同時存在物權(quán)和債權(quán)時，物權(quán)一般優(yōu)先實現(xiàn)，也就是說一個僅僅依據(jù)當事人之間的合同，以他們的債權(quán)時，是不能夠排斥他人的即第三人的正當權(quán)利(如善意取得)，但是不管怎么樣在當事人之

14、間自然會發(fā)生請求權(quán)的效果，而這種效果能排斥第三人的非正當權(quán)利(如惡意取得)。另外從本案來看，劉某作為隱性合伙人存在這是一個不爭的事實。目前法律雖然對隱性合伙人保護沒有規(guī)定得很具體，但與顯性合伙人相比也有降一格的法律規(guī)定，具體可以從善意第三人取得權(quán)來詮譯。中華人民共和國合伙企業(yè)法第三十一條第三款規(guī)定：“轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利必須經(jīng)全體合伙人同意”。否則無效。這是對顯性合伙人權(quán)利保護的具體規(guī)定。而對隱性合伙人權(quán)利的保護只能從合伙企業(yè)與第三人關(guān)系的規(guī)定來界定。合伙企業(yè)第三十八條規(guī)定：“合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。”

15、也就是說第三人取得某項財產(chǎn)權(quán)利時，如果是善意的，就有效，否則就無效。這是法律對第三人善意取得的有關(guān)規(guī)定。所以說對隱性合伙人的保護是有條件的。從本案來看，如果受讓方邱某執(zhí)意不同意解除合同，而邱某在簽訂合同時并不知道謝某與劉某是合伙關(guān)系，那么公證處就要認定原煤廠轉(zhuǎn)讓合同是有效的。反之，則就確定為合同無效。公證處應(yīng)主動撤銷公證書。五、一般的隱性合伙人請求權(quán)的獲得必須是有條件的。合伙從大類上可分為社會團體(如合伙的會計師事務(wù)所、審計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、建筑設(shè)計、預(yù)算事務(wù)所、拍賣事務(wù)所、評估事務(wù)所等)和合伙企業(yè)兩大類。從社會團體合伙，即合伙事務(wù)所來看，現(xiàn)行的事務(wù)所合伙人投資回報方式大多有顯性和隱性兩種

16、方式，顯性方式包括合伙人可以享受更高的提成比例，可以支付更少的管理費用;隱性方式包括合伙人可以免費使用事務(wù)所場地等資源等。上述做法的弊端是兩種回報方式并行，互相交叉和混同，不僅造成合伙人之間的權(quán)利義務(wù)不清，也使新合伙人心存疑惑，對吸收新合伙人造成困難。有的合伙所名為合伙，實為“假合伙”、“隱性合伙”或者“個人執(zhí)業(yè)聯(lián)合體”，沒有真正形成合伙機制，自律管理松散，合伙人和執(zhí)業(yè)人員基本上采取各自為戰(zhàn);個人承接業(yè)務(wù)的狀態(tài)。此種“隱性”經(jīng)營合作方式它不僅擾亂了事務(wù)所的內(nèi)部管理，而且也影響了社會生活秩序。合伙企業(yè)也有顯性和隱性兩種。隱性合伙企業(yè)從理論上講它是一種有瑕疵的合伙企業(yè)，根據(jù)中華人民共和國合伙企業(yè)法第二條規(guī)定：“本法所稱合伙企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織”。隱性合伙企業(yè)大多存在沒有訂立書面合伙協(xié)議，在出資、經(jīng)營、收益、風(fēng)險方面具有更大的隨意性，從法律層面上，它有意或無意地規(guī)避了中華人民共和國合伙企業(yè)法，相應(yīng)各種糾紛更多、更復(fù)雜，更難以解決，增加了社會管理成本。針對上述隱性