國際技術(shù)貿(mào)易教案2

1、第四章第四章 專利與專利權(quán)專利與專利權(quán)一、基本概念二、專利權(quán)的申請、審查與終止三、專利與專利申請實施許可貿(mào)易合同四、專利權(quán)與專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同五、關(guān)于專利實施的幾個問題一、基本概念一、基本概念1、專利的概念和類型 （1）什么是專利專利是國家當局依法授予發(fā)明人或設(shè)計人對其發(fā)明創(chuàng)造所享有的一種獨占的法定特權(quán)的文書。當一項發(fā)明通過注冊獲得法律認可時，持有者便獲得這項發(fā)明的專利權(quán)，持有者便被稱為專利權(quán)人。（2）專利的類型u發(fā)明：發(fā)明可分為產(chǎn)品發(fā)明和方法發(fā)明。u實用新型：技術(shù)方法或不具備形狀的產(chǎn)品不屬于實用新型專利保護的對象。u外觀設(shè)計：不能脫離產(chǎn)品而獨立存在，與美術(shù)作品（受著作權(quán)法保護）不同。深圳市理

2、邦精密儀器股份有限公司深圳市理邦精密儀器股份有限公司 關(guān)于獲得發(fā)明專利的公告關(guān)于獲得發(fā)明專利的公告發(fā)明名稱：發(fā)明名稱：一種全數(shù)字超聲圖像偽彩變換的方法及相一種全數(shù)字超聲圖像偽彩變換的方法及相應(yīng)裝置應(yīng)裝置 證書號：證書號：第第 893385 893385 號號 專利號：專利號：ZL 201010241957.7ZL 201010241957.7 專利申請日：專利申請日：20102010年年7 7月月3030日日 授權(quán)公告日：授權(quán)公告日：20122012年年1 1月月1111日日 授權(quán)期限：授權(quán)期限：20 20 年年 專利權(quán)人：專利權(quán)人：深圳市理邦精密儀器股份有限公司深圳市理邦精密儀器股份有限公司

3、 實用新型實用新型用水除霜器 本本實用新型實用新型涉及一種用水除霜器，包括冷卻器，在該涉及一種用水除霜器，包括冷卻器，在該冷卻器的上方固定安裝有水槽，該水槽與進水管相通，在冷卻器的上方固定安裝有水槽，該水槽與進水管相通，在水槽壁設(shè)有滲水通孔。水槽壁設(shè)有滲水通孔。 本實用新型采用水對冷卻器進行除霜處理，既節(jié)省了大本實用新型采用水對冷卻器進行除霜處理，既節(jié)省了大量的電能、又具有制作成本低、安全性能高的優(yōu)點。量的電能、又具有制作成本低、安全性能高的優(yōu)點。 外觀設(shè)計外觀設(shè)計有一位美國某玻璃廠的普通工人負責生產(chǎn)玻璃瓶。有一位美國某玻璃廠的普通工人負責生產(chǎn)玻璃瓶。19231923年年的一天，久別的女朋友來

4、看他。這天她穿著流行的緊腿裙，的一天，久別的女朋友來看他。這天她穿著流行的緊腿裙，美極了。這種裙子在膝部附近變窄了，強調(diào)了人體的線條美極了。這種裙子在膝部附近變窄了，強調(diào)了人體的線條美。約會歸來后，于是，他迅速按照裙子樣式制作了一個美。約會歸來后，于是，他迅速按照裙子樣式制作了一個瓶子的樣品，然后作為圖案設(shè)計進行了專利登記，并將此瓶子的樣品，然后作為圖案設(shè)計進行了專利登記，并將此瓶子設(shè)計帶到了可口可樂公司。公司看了大為贊賞，當即瓶子設(shè)計帶到了可口可樂公司。公司看了大為贊賞，當即與這位工人簽訂了一份合同。與這位工人簽訂了一份合同。 案例案例 有一個經(jīng)營超市的老板，經(jīng)過多年的觀察，發(fā)現(xiàn)各種商品擺放

5、不同，會導(dǎo)致銷售額的變化，經(jīng)進一步的研究，他發(fā)明了一種能最大限度增加營業(yè)額的商品擺放方法。就此方法，他提出了專利申請。 請問：他的專利申請能獲得批準嗎？為什么？我國專利法規(guī)定“智力活動的規(guī)則和方法不授予專利權(quán)”。我國專利法所稱的發(fā)明是指對產(chǎn)品、方法或者其改進所提出的新的技術(shù)方案，必須是利用自然規(guī)律解決實踐中特定的技術(shù)問題的新方案。該例中超市老板發(fā)明的擺放商品的方法不是利用自然規(guī)律，而是人類思維活動結(jié)果，因而不能授予專利權(quán)。案例案例 有一個花農(nóng)，經(jīng)過多年的研究和實驗，終于配制出一種高效液體花肥，這種花肥能促進花的生長，并使花株常年開花。就該液體花肥，花農(nóng)向?qū)＠痔岢鰧嵱眯滦蛯＠?請問：申請會批

6、準嗎？為什么？2、專利權(quán)的概念、特點和主體、專利權(quán)的概念、特點和主體（1）什么是專利權(quán)一國政府主管部門根據(jù)發(fā)明人的申請，經(jīng)審查認為其發(fā)明符合國家法律規(guī)定的條件而授予發(fā)明人的、在一定時期內(nèi)對其發(fā)明享有的一種特別權(quán)利，即專有權(quán)或獨占權(quán)。取得專利權(quán)者稱為專利權(quán)人。（2）專利權(quán)的特點 專有性：專利權(quán)人享有。 地域性：比如，在中國有專利權(quán)，在其他國家就不一定有。 時間性：發(fā)明是20年，實用新型和外觀設(shè)計分別是10年。 無形性：不可以用具體的實物來衡量。（3）專利權(quán)的主體 依照專利法可以享受權(quán)利并承擔相應(yīng)義務(wù)的所有人，即專利權(quán)人。包括： 發(fā)明人 職務(wù)發(fā)明人的單位對于職務(wù)發(fā)明，申請專利權(quán)和專利權(quán)均屬于發(fā)明單

7、位。判斷職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的關(guān)鍵在于是否是執(zhí)行本單位的任務(wù)或主要是利用本單位的物質(zhì)條件完成的。 合法受讓人 外國國民案例案例 張某大學(xué)畢業(yè)分配在某研究所后，一直從事食品飲料包裝的研究。某年研究所向張某等人下達了“果汁保鮮包裝袋”的研究任務(wù)。當年年底，該“果汁保鮮包裝袋”的設(shè)計方案基本完成后，張某辭職并帶走了有關(guān)的圖紙資料。 第二年5月，張某向中國專利局提交了“果汁保鮮包裝袋”的實用新型專利申請。 該專利申請公布后，張某原來所在的研究所向中國專利局提出請求，要求確認張某的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明，專利申請人應(yīng)是研究所。 對此，張某認為他的研究項目是在離開研究工作后提出的，從離開之日起，他與原單位就斷絕了一切

8、關(guān)系，該專利申請應(yīng)為非職務(wù)發(fā)明，只有他本人有權(quán)申請專利。 請問：該專利屬于職務(wù)發(fā)明嗎？為什么？本案例中，張某在單位的本職工作就是從事食品飲料的包裝研究，而且他申請專利的“果汁保鮮包裝袋”也是該研究所下達的科研任務(wù)。我國專利法規(guī)定，執(zhí)行本單位的任務(wù)或主要是利用本單位的物質(zhì)條件完成的發(fā)明創(chuàng)造是職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。在張某離開單位前設(shè)計方案已基本完成，所以認定為職務(wù)發(fā)明。3、專利權(quán)人的權(quán)利和義務(wù)、專利權(quán)人的權(quán)利和義務(wù)（1）專利權(quán)人的權(quán)利獨占實施權(quán) 自己實施專利的權(quán)利 禁止他人實施其專利的特權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)：將專利所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人的權(quán)利許可實施權(quán)：許可他人實施其專利的權(quán)利標記權(quán)：自行決定是否標明專利標記和專利號請求保

9、護權(quán)：專利制度的核心放棄權(quán)：在專利權(quán)保護期限屆滿前，自動放棄其專利權(quán)質(zhì)押權(quán)：可以將專利權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)進行質(zhì)押（2）專利權(quán)人的義務(wù)繳納專利年費實施專利（法定條件下不實施專利，會被強制許可）根據(jù)法律規(guī)定，強制許可主要有以下幾種情況：根據(jù)法律規(guī)定，強制許可主要有以下幾種情況： 普通強制許可：普通強制許可：具備實施條件的單位以合理的條件請求發(fā)明或者實用新型專具備實施條件的單位以合理的條件請求發(fā)明或者實用新型專利權(quán)人許可實施其專利，而未能在合理長的時間內(nèi)獲得這種許可時，國務(wù)院利權(quán)人許可實施其專利，而未能在合理長的時間內(nèi)獲得這種許可時，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)該單位的申請，可以給予實施該發(fā)明專利或者實用新型專

10、專利行政部門根據(jù)該單位的申請，可以給予實施該發(fā)明專利或者實用新型專利的強制許可。利的強制許可。為公共利益目的的強制許可為公共利益目的的強制許可：在國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時，或者為：在國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時，或者為了公共利益的目的，國務(wù)院專利行政部門可以給予實施發(fā)明專利或者實用新了公共利益的目的，國務(wù)院專利行政部門可以給予實施發(fā)明專利或者實用新型專利的強制許可。型專利的強制許可。交叉強制許可交叉強制許可：一項取得專利權(quán)的發(fā)明或者實用新型比以前已經(jīng)取得專利權(quán)：一項取得專利權(quán)的發(fā)明或者實用新型比以前已經(jīng)取得專利權(quán)的發(fā)明或者實用新型具有顯著經(jīng)濟意義的重大技術(shù)進步，但其實施又有賴于的發(fā)明或

11、者實用新型具有顯著經(jīng)濟意義的重大技術(shù)進步，但其實施又有賴于前一發(fā)明或者實用新型的實施的，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)后一專利權(quán)人的前一發(fā)明或者實用新型的實施的，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)后一專利權(quán)人的申請，可以給予實施前一發(fā)明或者實用新型的強制許可。國務(wù)院專利行政部申請，可以給予實施前一發(fā)明或者實用新型的強制許可。國務(wù)院專利行政部門根據(jù)前一專利權(quán)人的申請，也可以給予實施后一發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷膹娭圃S門根據(jù)前一專利權(quán)人的申請，也可以給予實施后一發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷膹娭圃S可。可。二、專利權(quán)的申請、審查和終止二、專利權(quán)的申請、審查和終止1、取得專利權(quán)的條件（1）具備主體資格（非職務(wù)發(fā)明和職務(wù)發(fā)明）世界各國關(guān)于職務(wù)發(fā)明

12、問題的規(guī)定不盡相同。（2）具備必要條件對于發(fā)明和實用新型 新穎性 創(chuàng)造性 實用性對于外觀設(shè)計同申請日以前的外觀設(shè)計不相同和不相近似。注意；并不是所有的具備以上條件的發(fā)明都能被授予專利。新穎性新穎性在申請日以前在申請日以前沒有同樣的沒有同樣的發(fā)明或者實用新型在國內(nèi)外出版發(fā)明或者實用新型在國內(nèi)外出版物上物上公開發(fā)表過公開發(fā)表過、在國內(nèi)、在國內(nèi)公開使用過公開使用過或者以其他方式為公眾所或者以其他方式為公眾所知，也知，也沒有同樣的沒有同樣的發(fā)明或者實用新型發(fā)明或者實用新型由他人向國務(wù)院專利行政由他人向國務(wù)院專利行政部門提出過申請部門提出過申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中。并且記載在申請日以

13、后公布的專利申請文件中。申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前六個月內(nèi)，有下列情形之一的，申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前六個月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性：不喪失新穎性： 第一，在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的；第一，在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的； 第二，在規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的；第二，在規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的； 第三，他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的。第三，他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的。創(chuàng)造性創(chuàng)造性同申請日以前已有的技術(shù)相比，該發(fā)明有突同申請日以前已有的技術(shù)相比，該發(fā)明有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進步，該實用新型有實出的實質(zhì)性特

14、點和顯著的進步，該實用新型有實質(zhì)性特點和進步。質(zhì)性特點和進步。實用性實用性該發(fā)明或?qū)嵱眯滦湍軌蛑圃旎蛘呤褂?，并且該發(fā)明或?qū)嵱眯滦湍軌蛑圃旎蛘呤褂?，并且能夠產(chǎn)生積極效果。能夠產(chǎn)生積極效果。2、專利權(quán)的申請、審查和批準、專利權(quán)的申請、審查和批準（1）專利權(quán)的申請申請人向主管部門提出專利申請并提交有關(guān)的申請文件，經(jīng)審批頒發(fā)證書后才能取得專利權(quán)。（2）專利權(quán)的審查和批準本國專利的申請專利局負責。三種審查制度： 形式審查（審查是否符合法律的規(guī)定審查是否符合法律的規(guī)定） 實質(zhì)審查（審查新穎性、創(chuàng)造性、實用性審查新穎性、創(chuàng)造性、實用性） 延期審查（先形式審查，延遲一段時間后根據(jù)申請人的請求實質(zhì)審查。先形式審

15、查，延遲一段時間后根據(jù)申請人的請求實質(zhì)審查?？朔饲皟煞N審查的不足）我國采取的是“早期公開，延遲審查”制度。 我國專利法第29條（優(yōu)先權(quán)制度）。外國專利的申請可以提出國際申請。我國專利法第20條的規(guī)定?！霸缙诠_、延遲審查早期公開、延遲審查”制度制度早期公開：專利局收到專利申請后，首先對申請做形式上的審查，對符合要求者，自申請日起滿18個月，即行公布。專利局也可以應(yīng)申請人請求提前公布。延遲審查：又稱請求審查制度，是指專利局對專利申請進 行形式審查后，對申請專利的實質(zhì)內(nèi)容推遲一段時間審查。延遲審查的期限：各國規(guī)定不一，一般為27年，中國為3年。3、專利權(quán)的期限、終止和無效、專利權(quán)的期限、終止和無

16、效（1）專利權(quán)的保護期限 發(fā)明專利：20年。 實用新型和外觀設(shè)計：10年。應(yīng)注意的是，保護期限都是從申請日起算?！吧暾埲铡辈话▋?yōu)先日。針對本國優(yōu)先權(quán)對優(yōu)先權(quán)日進行解釋：假設(shè)某人在2014年1月1日向中國國家知識產(chǎn)權(quán)局申請了一個專利，但由于某些原因，造成這個專利的申請被知識產(chǎn)權(quán)局駁回，或者是自己覺得不好而主動撤回，然后在一年之內(nèi)（也就是在2014年12月31日之前）經(jīng)過完善后，再次向國家知識產(chǎn)權(quán)局提出一個類似的專利的申請。那么此人就會擔心，在自己的第一次申請到第二次申請的時間之間，如果有其它人了解了自己的專利技術(shù)，也跑去申請了一個專利，且在自己第二次申請的時間之前，那么自己的第二次申請豈不是就

17、作廢了嗎？在這種情況下，此人在第二次申請的時候，就可以在專利請求書中要求優(yōu)先權(quán)聲明，聲明自己對第一次申請的專利有優(yōu)先權(quán)。此時第一次申請的日期（2014年1月1日）就是第二次申請的優(yōu)先權(quán)日。針對外國優(yōu)先權(quán)對優(yōu)先權(quán)日進行解釋：假設(shè)某人先在英國申請了一個專利，然后又在中國申請這個專利，此時就可以要求以在英國申請專利的日期為在中國申請專利的優(yōu)先權(quán)日?！皩＠麅?yōu)先權(quán)專利優(yōu)先權(quán)” 案例分析案例分析 中國某研究所經(jīng)過兩年多的努力，中國某研究所經(jīng)過兩年多的努力，某年某年1010月月終于研終于研制出一種名為制出一種名為“輕松健身儀輕松健身儀”的技術(shù)成果。這種健身儀的技術(shù)成果。這種健身儀與其他的健身儀不同，它能夠使

18、人們在家中休息時就可與其他的健身儀不同，它能夠使人們在家中休息時就可健身，特別適合于長期伏案就讀的學(xué)者。健身，特別適合于長期伏案就讀的學(xué)者。 該研究所了解到美國某大學(xué)也一直在研究該項技術(shù)，該研究所了解到美國某大學(xué)也一直在研究該項技術(shù)，但是據(jù)說還沒有研制出來，陶醉在成功喜悅中的某研究但是據(jù)說還沒有研制出來，陶醉在成功喜悅中的某研究所一直不急于申請專利，直到所一直不急于申請專利，直到第二第二年年5 5月月7 7日日才整理好資才整理好資料，向中國專利局提交專利申請。料，向中國專利局提交專利申請。 兩個月后，美國某大學(xué)也于兩個月后，美國某大學(xué)也于7 7月月1212日日向中國專利局向中國專利局提交了一份

19、名為提交了一份名為“防疲勞健身儀防疲勞健身儀”的發(fā)明專利申請。該的發(fā)明專利申請。該健身儀與某研究所的健身儀無論是在具體結(jié)構(gòu)、技術(shù)處健身儀與某研究所的健身儀無論是在具體結(jié)構(gòu)、技術(shù)處理上，還是在技術(shù)效果上都是相同的。想到申請在先，理上，還是在技術(shù)效果上都是相同的。想到申請在先，某研究所暗暗為自己的某研究所暗暗為自己的“搶先一步搶先一步”感到高興。感到高興。 誰知，美國某大學(xué)在提交專利申請的同時，還提交誰知，美國某大學(xué)在提交專利申請的同時，還提交了要求優(yōu)先權(quán)的書面聲明，并于了要求優(yōu)先權(quán)的書面聲明，并于1010月月5 5日日向中國專利局向中國專利局提交了第一次在美國提出的專利申請文件的副本。該副提交了

20、第一次在美國提出的專利申請文件的副本。該副本表明美國某大學(xué)已于本表明美國某大學(xué)已于4 4月月1212日日就相同主題在美國提出就相同主題在美國提出了專利申請。了專利申請。 第三年第三年6 6月月2121日日，專利局依法授予該大學(xué)，專利局依法授予該大學(xué)“防疲勞防疲勞健身儀健身儀”發(fā)明專利權(quán)。發(fā)明專利權(quán)。 眼睜睜看著美國某大學(xué)捧走了眼睜睜看著美國某大學(xué)捧走了“防疲勞健身儀防疲勞健身儀”發(fā)發(fā)明專利權(quán)，中國某研究所后悔不已。明專利權(quán)，中國某研究所后悔不已。（2）專利權(quán)的終止 自然終止（保護期滿） 提前終止（兩種情況）（3）專利權(quán)的無效宣告由專利復(fù)審委員會進行決定。三、專利與專利申請實施許可貿(mào)易合同三、專

21、利與專利申請實施許可貿(mào)易合同1、專利實施許可合同的概念和種類（1）概念專利權(quán)人許可受讓人在約定的范圍和條件內(nèi)實施專利技術(shù)并須支付使用費所簽訂的具有約束力的書面文件。專利實施許可合同的條件： 以已批準的有效專利權(quán)為基礎(chǔ) 許可方必須是專利權(quán)人 受專利法制約 許可方的專利權(quán)在雙方國家均有效（2）種類獨占許可；排他許可；普通許可；分許可；交叉許可。2、專利實施許可合同的主要條款、專利實施許可合同的主要條款根據(jù)中國國家專利局監(jiān)制的專利實施許可合同文本，正文中包括一般性條文和基本條款。詳細資料3、專利申請技術(shù)實施許可合同、專利申請技術(shù)實施許可合同（1）概念技術(shù)發(fā)明人提出專利申請，專利申請日確定之后，特別是

22、專利申請公布后，專利部門批準授予專利之前，就申請專利的發(fā)明使用權(quán)與他人所簽訂的許可合同。也叫“未決專利申請許可合同”。意義： 避免技術(shù)成果無端閑置 盡早回收技術(shù)研制費用 縮短產(chǎn)品上市時間，搶占市場先機（2）專利申請與專利的區(qū)別專利申請專利申請專利專利技術(shù)公開性技術(shù)公開性在初步審查階在初步審查階段保密段保密專利技術(shù)內(nèi)容專利技術(shù)內(nèi)容公開公開法律狀態(tài)法律狀態(tài)不確定不確定法律地位確定法律地位確定技術(shù)可靠性技術(shù)可靠性可靠性難保證可靠性難保證符合專利三性符合專利三性4、專利許可合同備案相關(guān)知識、專利許可合同備案相關(guān)知識（1）概念國家知識產(chǎn)權(quán)局為保護專利權(quán)，規(guī)范交易行為，對專利實施許可進行管理的一種行政手段

23、。規(guī)定：當事人應(yīng)當在合同生效日起3個月內(nèi)到國家知識產(chǎn)權(quán)局或地方知識產(chǎn)權(quán)局辦理備案。（2）基本要求P113（3）不予備案及專利許可合同備案注銷P113-114四、專利權(quán)與專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同四、專利權(quán)與專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同1、概念專利權(quán)與專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同指專利權(quán)人或?qū)＠暾埲藢⑵鋼碛械膶＠麢?quán)或?qū)＠麢?quán)與專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同指專利權(quán)人或?qū)＠暾埲藢⑵鋼碛械膶＠麢?quán)或?qū)＠暾垯?quán)讓予受讓方所訂立的合同。專利申請權(quán)讓予受讓方所訂立的合同。專利法專利法規(guī)定：轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，當事人必須訂立書面合同規(guī)定：轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，當事人必須訂立書面合同，經(jīng)專利局登記和公告后生效。經(jīng)專利局登記和公告后生效

24、。 與許可合同的區(qū)別：轉(zhuǎn)讓后，原專利權(quán)人不再擁有專利權(quán)。2、專利權(quán)與專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的主要條款（1）專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的主要條款（參見專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同）（2）專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的主要條款（與專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的區(qū)別）3、專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂應(yīng)注意的問題、專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂應(yīng)注意的問題（1）注意專利的轉(zhuǎn)讓條件要考慮轉(zhuǎn)讓方式和合同條款規(guī)定的其他條件。轉(zhuǎn)讓方式取決于合同條款規(guī)定的授權(quán)性質(zhì)與授權(quán)范圍，而合同的任何條款都與價格相聯(lián)系。（2）注意專利的轉(zhuǎn)讓范圍P118五、關(guān)于專利實施的幾個問題五、關(guān)于專利實施的幾個問題1、專利權(quán)與壟斷問題主要是專利權(quán)的濫用問題。（1）專利權(quán)濫用行為的種類 不實施行為：專利權(quán)人不自己

25、用也不給別人用。 專利許可中的限制競爭行為：搭售、一攬子許可（2）處理專利權(quán)與反壟斷的經(jīng)驗從表面看，專利法與反壟斷法相互沖突，其實是協(xié)調(diào)的。正確地理解，就是：知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利人行使權(quán)力范圍如果超出了正當?shù)姆秶?，不正當?shù)叵拗屏耸袌龈偁帲匀灰艿椒磯艛喾ǖ募s束。2、專利權(quán)轉(zhuǎn)讓的現(xiàn)狀和解決方法、專利權(quán)轉(zhuǎn)讓的現(xiàn)狀和解決方法（1）現(xiàn)狀我國專利申請數(shù)量增加快，居世界前列，但專利運用能力不足。主要問題： 專利轉(zhuǎn)移比重小 專利實施效益不高 專利儲備不足 專利交易渠道不暢 民間發(fā)明創(chuàng)造的實施難 人才缺乏 政府行為的不足（2）注意事項P124-1253、實施專利合同時的侵權(quán)問題、實施專利合同時的侵權(quán)問題（1）專利

26、侵權(quán)的概念及分類專利侵權(quán)是指未經(jīng)專利權(quán)人許可，為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用或者銷售其專利產(chǎn)品，使用其專利方法或者制造銷售其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品的行為。侵權(quán)行為有三種： 直接侵權(quán) 間接侵權(quán) 假冒他人專利不視為侵犯專利權(quán)的行為 P126（2）專利侵權(quán)的解決方法 分析和解的可能性（對于理智的企業(yè)，和解無疑是最好的解決方法） 創(chuàng)造和解的條件（積極促成和解；拖延訴訟時間；利用專利對抗；反訴對方侵權(quán)）第五章第五章 商標與商標權(quán)商標與商標權(quán)一、商標二、商標權(quán)三、商標權(quán)轉(zhuǎn)讓及其合同四、商標權(quán)的使用許可及其合同五、商標的國際注冊一、商標一、商標1、商標的概念商標是指商品生產(chǎn)經(jīng)營者為了使自己生產(chǎn)或銷售的商品商標是指商品生

27、產(chǎn)經(jīng)營者為了使自己生產(chǎn)或銷售的商品其他人的商品其他人的商品而使用的一種專用標記。而使用的一種專用標記。對于商標的定義，各國的法律規(guī)定不盡相同。對于商標的定義，各國的法律規(guī)定不盡相同。（2001年）第年）第8條規(guī)定，可作為商標使用的標志，條規(guī)定，可作為商標使用的標志，包括包括。2、商標的類型、商標的類型（1）按商標的構(gòu)成要素 形象商標：通過視覺能感受到，包括平面商標（文字商標、圖形商標、組合商標、顏色商標等）和立體商標。 非形象商標：無法通過視覺感受到，有聽覺商標、味覺商標、嗅覺商標等。（2）按商標的用途 商品商標：用于生產(chǎn)的產(chǎn)品上的商標。 服務(wù)商標：服務(wù)行業(yè)提供的服務(wù)上的一種商標。 營業(yè)商標：

28、用生產(chǎn)企業(yè)的名稱、標記作為商標。（3）按商標的使用者 制造商標：商品生產(chǎn)者在自己產(chǎn)品上用的商標。 銷售商標：商品銷售者在經(jīng)銷的商品中所加的標記。 集體商標（團體商標）：以團體、協(xié)會或者其他組織名義注冊的商標。（4）其他特殊的商標 等級商標：在不同等級的同類商品上使用的系列商標。 證明商標（保證商標）：行會或標準化組織授予的標志。 聯(lián)合商標：在相同商品或類似商品上注冊的一系列近似商標。 防御商標（防護商標）：商標所有人在本商標所使用的商品以外的其他商品上注冊的同一商標。（注意防御商標與聯(lián)合商標的區(qū)別） 馳名商標：認識度高、并享有極高聲譽的著名商標。文字商標文字商標圖形商標圖形商標組合商標組合商標

29、顏色商標顏色商標中國新修改的商標法增加了對顏色商標的保護，但僅限于顏色組中國新修改的商標法增加了對顏色商標的保護，但僅限于顏色組合，單一顏色不能申請商標注冊。合，單一顏色不能申請商標注冊。注注立體商標立體商標聽覺商標聽覺商標通過聽覺可以識別感知的商標。聽覺商標雖然沒有視覺商標使用廣泛，但在一些特定的場合可能更容易引起消費者的注意，例如米高梅公司拍攝的電影在片頭中使用的雄師的吼叫聲比文字幕更能給人留下深刻的印象。我國沒有這種商標的保護。味覺商標味覺商標通過味覺進行識別的商標。嗅覺商標嗅覺商標通過不同的氣息區(qū)別商品或服務(wù)出處的商標，又稱氣味商標。例：香水的氣息。商品商標商品商標服務(wù)商標服務(wù)商標營業(yè)

30、商標營業(yè)商標制造商標制造商標銷售商標銷售商標集體商標集體商標等級商標等級商標證明商標證明商標聯(lián)合商標聯(lián)合商標防御商標防御商標防御商標是指較為知名的商標所有人在該注冊商標核定使用的商品（服務(wù)）或類似商品（服務(wù)）以外的其他不同類別的商品或服務(wù)上注冊的若干相同商標，為防止他人在這些類別的商品或服務(wù)上注冊使用相同的商標。原商標為主商標，其余為防御商標。防御商標與聯(lián)合商標有何不同？馳名商標馳名商標“馳名商標”又稱為周知商標，最早出現(xiàn)在1883年簽訂的保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約（以下簡稱巴黎公約）。我國于1984年加入該公約，成為其第95個成員國。和其他加入巴黎公約的成員國一樣，依據(jù)該公約的規(guī)定對馳名商標給予特

31、殊的法律保護，已經(jīng)成為我國商標法制工作中的一個重要組成部分。3、商標與相鄰標志、商標與相鄰標志（1）商標與商號商號是廠商名稱，是營業(yè)主體的標記。商標與商號可以是同一形式。商標與商號的區(qū)別： 商標是商品或服務(wù)的標記，而商號是企業(yè)的標記。 商標構(gòu)成的形式多樣，而商號的形式只能是文字的。 注冊與保護所依據(jù)的法律不同，受保護的范圍也不同。在我國，對商號的保護依據(jù)民法通則和企業(yè)名稱登記管理規(guī)定。（2）商標與包裝裝潢包裝裝潢是用來裝飾、宣傳商品的。包裝裝潢與商標的區(qū)別： 商標的目的是區(qū)分，而包裝裝潢的目的是美化。 商標是專用的，不得任意改變；而包裝裝潢可以隨市場變化而變化。 商標不能與商品內(nèi)容相同，而包裝

32、裝潢則要盡可能反映商品。（3）商標與地理標志地理標志也稱為“原產(chǎn)地標記”，區(qū)別于來源其他國家或地區(qū)的同類商品。地理標志一般是通過證明商標或集體商標來實現(xiàn)的。兩者的區(qū)別： 地理標志表明產(chǎn)品的來源地及特質(zhì)，商標則表明產(chǎn)品的生產(chǎn)經(jīng)營者（專用權(quán)） 地理標志不宜作為商品商標注冊，一般情況下不能進行轉(zhuǎn)讓或許可使用。 地理標志有明顯的地域性，具有客觀性，商標則有一定的主觀性。二、商標權(quán)二、商標權(quán)1、概念法律賦予商標所有人對其使用或注冊的商標所享有的權(quán)利。我國商標法的規(guī)定：商標注冊人享有商標專用權(quán)。2、內(nèi)容（1）專用使用權(quán)（商品為限、使用范圍為限）（2）禁止權(quán)（也稱排他權(quán)，效力范圍大于專用使用權(quán)）（3）轉(zhuǎn)讓權(quán)

33、（商標權(quán)人放棄對商標所擁有的所有權(quán)，集體商標不得轉(zhuǎn)讓）（4）許可使用權(quán)（商標權(quán)人只是許可他人使用，自己保留所有權(quán)）（5）續(xù)展權(quán)（可以在有效期滿時依法提出續(xù)展申請）3、商標權(quán)的特征、商標權(quán)的特征（1）專用性（壟斷性、獨占性）（2）時間性我國商標法規(guī)定，商標權(quán)的有效期為10年，可以續(xù)展。（3）地域性商標權(quán)只在注冊國范圍內(nèi)受法律保護。舉例舉例：一商標在日本注冊了而未在我國注冊，那么這個商標盡管在日本是受法律保護的，在我國卻不受保護。這個商標若在我國使用的話就視為未注冊商標，如果同在我國注冊的商標構(gòu)成相同或近似的話，則將被禁止使用。反過來也一樣，在我國注冊的商標若不在其他國家注冊的話，該商標在其他國家

34、就得不到保護。所以企業(yè)若有志于將其產(chǎn)品推向國際市場，就應(yīng)當及時在產(chǎn)品所出口的國家進行商標注冊。 4、商標權(quán)的取得、商標權(quán)的取得（1）取得方式 原始取得：也稱“直接取得”，商標權(quán)人對其使用商標的商標權(quán)的取得是最初的。 繼承取得：也稱“傳來取得”，商標權(quán)的取得不是最初的，而是以原商標所有人的商標權(quán)及意志為依據(jù)，通過一定的法律事實實現(xiàn)商標權(quán)的轉(zhuǎn)移。（2）取得的原則 使用在先原則：只是輔助性的。 注冊在先原則：又稱申請在先原則。優(yōu)點簡便；確定；易辨別。我國實行的是注冊在先原則，但不得損害他人已有的在先權(quán)利。 無異議注冊原則：原則上承認商標注冊在先者擁有商標權(quán)，但允許商標先使用原則上承認商標注冊在先者擁

35、有商標權(quán)，但允許商標先使用者在規(guī)定期限提出異議請求撤銷，超過規(guī)定期限無人提出異議的，則商標權(quán)屬于者在規(guī)定期限提出異議請求撤銷，超過規(guī)定期限無人提出異議的，則商標權(quán)屬于優(yōu)先注冊人。優(yōu)先注冊人。這種原則既注重注冊在先，又兼顧了先使用的因素。 優(yōu)先權(quán)注冊原則：保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約第4條的規(guī)定。（3）取得的條件 商標要符合法定的構(gòu)成要素和形式 商標必須具備顯著性（便于識別） 商標不得使用法律禁止使用的標志（商標禁用條款，例：中南海香煙？）（4）相同商標或相似商標我國商標法第28條和第30條的規(guī)定。（5）他人的在先權(quán)在先權(quán)是指他人在先已經(jīng)合法取得的權(quán)利。我國商標法第31條的規(guī)定。如：著作權(quán)、地理標志、商

36、號權(quán)、外觀設(shè)計專利權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)等；還如：著作權(quán)、地理標志、商號權(quán)、外觀設(shè)計專利權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)等；還可以是已經(jīng)使用并有一定影響的未注冊商標，尤其是馳名商標所享有的權(quán)利。可以是已經(jīng)使用并有一定影響的未注冊商標，尤其是馳名商標所享有的權(quán)利。5、商標權(quán)的喪失、商標權(quán)的喪失（1）注冊商標未使用注冊商標如果未在規(guī)定時間內(nèi)連續(xù)使用，有可能被撤銷。（2）注冊商標注冊不當被撤銷由商標評審委員會進行裁定。（3）商標權(quán)有效期滿而未及時續(xù)展應(yīng)在期滿前6個月內(nèi)申請續(xù)展注冊。如果注冊商標保護期滿不再續(xù)展注冊，注銷其注冊商標。（4）不符合法律規(guī)定的商標使用許可被許可人需要保證使用注冊商標的質(zhì)量，標明被許可人的名稱

37、和商品產(chǎn)地。6、商標權(quán)的利用、商標權(quán)的利用（1）商標權(quán)的轉(zhuǎn)讓注冊商標所有人在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，按一定條件將其注冊商標轉(zhuǎn)讓給他人所有，轉(zhuǎn)讓后，原商標所有人對轉(zhuǎn)讓的商標不再具有所有權(quán)，而受讓人成為新的商標權(quán)人。商標權(quán)轉(zhuǎn)讓的原則：連同轉(zhuǎn)讓原則和自由轉(zhuǎn)讓原則。我國商標法關(guān)于商標權(quán)轉(zhuǎn)讓的原則沒有明文規(guī)定。轉(zhuǎn)讓條件：u受讓人必須符合商標法規(guī)定的資格，依法成立u轉(zhuǎn)讓人和受讓人必須共同向商標局提出申請u受讓人應(yīng)當保證使用該注冊商標的商品質(zhì)量u轉(zhuǎn)讓注冊商標的，商標注冊人對其一種或者類似的商品注冊相同或者類似的商標，必須一同辦理u轉(zhuǎn)讓國家規(guī)定必須使用注冊商標的人用藥品、煙草制品以及其他商品的，受讓人應(yīng)當提供有關(guān)主

38、管部門的批準證明文件u注冊商標的轉(zhuǎn)讓，必須是整個商標權(quán)的轉(zhuǎn)讓，注冊人如在轉(zhuǎn)讓之前已經(jīng)同他人簽訂了注冊商標使用許可合同，在轉(zhuǎn)讓時，應(yīng)征得被許可人的同意（2）商標權(quán)許可使用商標權(quán)人將注冊商標許可他人使用，自己仍保留所有權(quán)。形式有三種：獨占使用許可、排他使用許可、普通使用許可。（3）商標權(quán)質(zhì)押商標權(quán)質(zhì)押是一種融資手段，是以商標權(quán)作為債務(wù)擔保進行融資。（4）商標權(quán)投資商標權(quán)人可以依法將其商標權(quán)用于投資。7、商標權(quán)的侵權(quán)行為及保護、商標權(quán)的侵權(quán)行為及保護（1）什么是商標權(quán)的侵權(quán)行為簡單地說，就是侵犯他人注冊商標專用權(quán)的行為。（2）侵犯商標權(quán)的責任承擔 行政責任：適用于未構(gòu)成犯罪的行政違法行為。會受到的行

39、政處罰：責令停止侵權(quán)、沒收和銷毀侵權(quán)商品（工具）、罰款。 民事責任：侵犯商標專用權(quán)的行為屬于一般民事侵權(quán)行為。我國商標法的規(guī)定（賠償數(shù)額、即發(fā)侵權(quán)的制止、證據(jù)保全） 刑事責任：行為人實施刑事法律禁止的行為所必須承擔的法律后果。我國商標法第59條的規(guī)定，涉及犯罪的情形有三種。三、商標權(quán)轉(zhuǎn)讓及其合同三、商標權(quán)轉(zhuǎn)讓及其合同1、注冊商標轉(zhuǎn)讓的形式（1）合同轉(zhuǎn)讓（2）繼承轉(zhuǎn)讓2、注冊商標轉(zhuǎn)讓的程序（合同轉(zhuǎn)讓為例）（1）申請當事人向商標管理當局提交申請。我國的規(guī)定：轉(zhuǎn)讓人與受讓人應(yīng)共同向商標局提出申請。申請時應(yīng)提交的主要資料；申請書、原商標注冊證、受讓人的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件等。（2）審查商標管理當局收到申請后，按規(guī)定進行審查。（3）公告商標管理當局對符合商標轉(zhuǎn)讓條件的申請核準后，予以公告。3、注冊商標轉(zhuǎn)讓合同、注冊商標轉(zhuǎn)讓合同（1）內(nèi)容為轉(zhuǎn)讓注冊商標專用權(quán)而簽訂的合同，經(jīng)商標局批準后方能生效。主要條款：合同當事人；商標轉(zhuǎn)讓價格、支付方式、支付時間和支付地點；關(guān)于轉(zhuǎn)讓商標；當事人的權(quán)利和義務(wù)；違約責任；其他有關(guān)事項；簽約時間、地點及雙方當事人的簽名和蓋章。（2）注冊商標轉(zhuǎn)讓合同范本P158-1604、合同的變更與終止、合同的變更與終止（1）商標轉(zhuǎn)讓合同的變更在合同的