信托工具在MB中的運(yùn)用

1、信托工具在MBO中的運(yùn)用2003-06-20MBO(ManagementBuyOut)，通常譯為“管理層收購(gòu)”，是指目標(biāo)公司的管理者或經(jīng)理層利用借貸所融資本購(gòu)買本公司的股份，從而改變本公司所有者結(jié)構(gòu)、控制權(quán)結(jié)構(gòu)和資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，從而使企業(yè)的原經(jīng)營(yíng)者變成了企業(yè)的所有者的一種收購(gòu)行為。對(duì)于MBO的產(chǎn)生，理論界的主要解釋是MBO節(jié)約了代理成本，這種節(jié)約體現(xiàn)在兩個(gè)方面：誘導(dǎo)專用性人力資本的投資是導(dǎo)致MBO勺根本原因；信息優(yōu)勢(shì)使管理層實(shí)際獲得了公司的控制權(quán)，控制權(quán)與剩余索取權(quán)的分離帶來(lái)了經(jīng)濟(jì)學(xué)上的經(jīng)典代理問(wèn)題，而MBO使兩權(quán)合一，節(jié)約了兩權(quán)分離帶來(lái)的成本。從這里可以看出，MBO寸我國(guó)企業(yè)改制工作具有重要的意義

2、：明晰產(chǎn)權(quán)、所有者回歸；降低代理成本、提高企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理效率股權(quán)激勵(lì)，培育中國(guó)企業(yè)家階層；國(guó)內(nèi)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整，國(guó)有資本從一般競(jìng)爭(zhēng)性行業(yè)的退出。然而MBO在我國(guó)的發(fā)展卻遭遇一些特殊的難題，這些難題為信托在MBO勺運(yùn)作中提供了舞臺(tái)。MBO在我國(guó)發(fā)展的現(xiàn)狀分析隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)體制改革的深入，MBO被引入了國(guó)內(nèi)，并發(fā)生了許多極具中國(guó)特色的案例（一）MBO在國(guó)內(nèi)的案例分析（見(jiàn)表1）表1公司名稱收購(gòu)主體股權(quán)收購(gòu)操作特點(diǎn)資金安排粵美的粵美的工會(huì)、何亨健等22名股東成立美托投資公司，注冊(cè)資本1036.87萬(wàn)兀，何亨健占25%2000年5月，受讓法人股3518.4萬(wàn)股，受讓價(jià)格2.95元/股，12月受讓7243萬(wàn)股，價(jià)

3、格3元/股，成為第一大股東1分次收購(gòu)，管理層通過(guò)殼公司成為第一大股東間接控股上市公司2.受讓價(jià)格低于凈資產(chǎn)，出資比例超過(guò)凈資產(chǎn)管理層將持有的法人股向當(dāng)?shù)匦庞蒙邕M(jìn)行質(zhì)押貸款獲得50%宇通客車管理層成立上海宇通創(chuàng)業(yè)投資公司，注冊(cè)資金1.2億元2001年6月上海宇通收購(gòu)宇通客車第一大股東宇通集團(tuán)89.8%的股份1.控制第一大股東，間接控制上市公司2.收購(gòu)金額1.2億元，超過(guò)50%不詳，2001年公司推出了10派6元的分紅方案洞庭水殖公司董事長(zhǎng)羅祖亮控制的公司是泓蠢公司的第一大股東，泓鑫公司注冊(cè)資金8000萬(wàn)元2002年1月泓蠢公司以5.75元/股收購(gòu)常德國(guó)資局持有的1245.8萬(wàn)股，成為第一大股東，

4、2002年獲財(cái)政部同意1.轉(zhuǎn)讓國(guó)家股，價(jià)格高于每股凈資產(chǎn)1分2.對(duì)外投資比例超過(guò)50%不詳佛塑股份管理層成立佛山富碩宏信公司2002年富碩宏信收購(gòu)11002.44萬(wàn)股，轉(zhuǎn)讓價(jià)格2.95元/股1.轉(zhuǎn)讓價(jià)格2.95元/股，低于公司每股凈資產(chǎn)3.187元2,投資超出凈資產(chǎn)50%分次支付收購(gòu)款，首期2236萬(wàn)元由公司自有資金，其他資金擬通過(guò)金融機(jī)構(gòu)融資深董事長(zhǎng)熊建明2001年6月邦林以1.分次收購(gòu)，管2001年8月方持股85%的邦3,28元持有4890萬(wàn)理層通過(guò)殼公邦林公司將大林公司，注冊(cè)資金3000萬(wàn)元，和其他高管和技術(shù)骨干組建的時(shí)利和公司股，9月以3.55元/股收購(gòu)1110萬(wàn)股，成為第一大股東，6

5、月時(shí)利和以3.08元/股收購(gòu)4711.2萬(wàn)股司控制公司2.收購(gòu)價(jià)格低于每股凈資產(chǎn)持有的法人股向銀行質(zhì)押，期限三年，時(shí)利和公司11只采用了同樣的方式勝利股份2002年管理層以自然人成立勝利投資公司，注冊(cè)資本1-1億元山東勝利收購(gòu)國(guó)家股16410850股，收購(gòu)價(jià)2.27元/股，等于公司每股凈資產(chǎn)，已獲財(cái)政部批準(zhǔn)1.收購(gòu)國(guó)家股，收購(gòu)價(jià)格等于每股凈資2.投資總額超過(guò)了公司凈資產(chǎn)的50%不詳特變電工管理層成立了上海宏聯(lián)創(chuàng)業(yè)投資有限公司，注冊(cè)資本85002001年11月，每股2.5元收購(gòu)法人股412.6萬(wàn)元2002年9月收購(gòu)1280萬(wàn)元，每股3-1元，成為第二大股東1. 轉(zhuǎn)讓價(jià)格低于每股凈資產(chǎn)2. 交易金

6、額超過(guò)50%不詳由以上案例總結(jié)出來(lái)的國(guó)內(nèi)MBO操作的特點(diǎn)構(gòu)建“殼”公司作為收購(gòu)的主體管理層收購(gòu)?fù)ǔＲ浴皻ぁ惫镜姆绞絹?lái)進(jìn)行，而不采取自然人直接收購(gòu)的方式，主要基于以下幾點(diǎn)的考慮：(1) 掩藏個(gè)人信息，避免引起公眾對(duì)管理層收購(gòu)的關(guān)注。盡管MBO本身在國(guó)內(nèi)并不是一件新鮮事了，但畢竟涉及公眾對(duì)管理層收購(gòu)的動(dòng)機(jī)和資金來(lái)源的追問(wèn)，特別是對(duì)于國(guó)有企業(yè)而言，試想以國(guó)有企業(yè)管理層微薄的薪金，如何可能有如此巨大的資金用來(lái)收購(gòu)股權(quán)，而目前的收購(gòu)本身存在很多黑箱操作，關(guān)注本身使得操作面臨著“見(jiàn)光死”的可能，為此管理層通常傾向于設(shè)立“殼”公司來(lái)掩蓋管理層收購(gòu)的事實(shí)。(2) 基于收購(gòu)方式的考慮，通過(guò)設(shè)立“殼”公司來(lái)受讓

7、股權(quán)。由于目前我國(guó)的股權(quán)結(jié)構(gòu)分為流通股和非流通股，而流通股和非流通股之間存在顯著的價(jià)格差，所以為了掌握公司的控制權(quán)，通常采取法人股協(xié)議轉(zhuǎn)讓來(lái)實(shí)施，自然人不可能作為合法的主體參與國(guó)家股和法人股的協(xié)議轉(zhuǎn)讓，必須通過(guò)“殼”公司來(lái)進(jìn)行。(3) 通過(guò)“殼”公司可以規(guī)避現(xiàn)有對(duì)自然人持有股票比例的限制。根據(jù)股票發(fā)行與交易管理暫行條例規(guī)定：“任何個(gè)人不得持有一個(gè)上市公司千分之五以上發(fā)行在外的普通股”。試想這個(gè)比例根本不可能滿足管理層對(duì)公司的控制權(quán)的保證，采取“殼”公司的方式是必然的選擇。“殼”公司作為收購(gòu)的主體，主要采取了以下幾種方式來(lái)控制上市公司?；胤绞紸是最常用的方式，粵美的、佛塑股份、深方大、勝利股份和

8、特變電工都采取了這種方式，洞庭水殖盡管也采取了這種方式，但在殼公司的設(shè)置方面，采取了雙重架構(gòu)，即管理層控制的殼公司A作為另外一個(gè)殼公司B的第一大股東，由B公司出面收購(gòu)洞庭水殖的股份成為第一大股東，實(shí)際上A公司是最終的實(shí)際控制人，而且為了隱蔽公司管理層的身份，盡管公司董事長(zhǎng)是A公司的最大股東，但公司法人卻是另外一個(gè)人，掩藏了管理層收購(gòu)的跡象。宇通客車的管理層收購(gòu)采取了第二種殼公司的構(gòu)建方式。由管理層設(shè)置的“殼”公司收購(gòu)了上市公司的控股股東的股份，導(dǎo)致上市公司成為“殼”公司的孫公司，間接控制了上市公司，這種方式不涉及上市公司的國(guó)有股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，在轉(zhuǎn)讓的審批難度上相對(duì)較小，不用報(bào)財(cái)政部批準(zhǔn)，是一個(gè)捷徑

9、。（二）MBO現(xiàn)在面臨的風(fēng)險(xiǎn)盡管MBO勺過(guò)程已經(jīng)完成，但回顧這些過(guò)程，卻發(fā)現(xiàn)其中存在相當(dāng)多的違法違規(guī)行為，意味著這些行為本身是在鉆法律的漏洞，面臨極大的法律風(fēng)險(xiǎn)，他們的成功本身可能只是因?yàn)楫?dāng)時(shí)的幸運(yùn)，沒(méi)有被查處，但并不意味著這些案例本身可以廣為推廣，實(shí)際上宇通客車因?yàn)樵贛BO過(guò)程中存在的問(wèn)題被證監(jiān)會(huì)查處，付出了沉重的聲譽(yù)代價(jià)，所以我們必須清楚地了解現(xiàn)有的MBC案例面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)和操作中存在的問(wèn)題。1收購(gòu)主體的合法性為了實(shí)施MBO管理層成立的“殼”公司主要采取了有限責(zé)任公司的形式，這種公司形式主要涉及兩條法律條文的限制。作為有限責(zé)任公司，按照公司法規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東人數(shù)不能超過(guò)50人”，

10、對(duì)于涉及的管理層人數(shù)較多的情況，有限責(zé)任公司的形態(tài)不合適，尤其在存在員工持股計(jì)劃的公司更是如此，規(guī)避的方式可以采取設(shè)立職工持股會(huì)，讓其作為單一主體作為“殼”公司股東，降低公司股東的總?cè)藬?shù)，這種方式在粵美的案例中出現(xiàn)了，但目前民政部已經(jīng)停止對(duì)職工持股會(huì)這種社團(tuán)法人的審批，因?yàn)槁毠こ止蓵?huì)作為非盈利組織，其成為上市公司的控制人涉及商業(yè)利益。這種方式被禁止以后，只能通過(guò)多設(shè)“殼”公司的方式來(lái)避免超過(guò)人數(shù)的限制，像深方大的收購(gòu)一樣，但這種方式導(dǎo)致了“殼”公司設(shè)立的成本劇增，而且同一筆收入在不同的公司進(jìn)行分配必然面臨著多重增稅的問(wèn)題，得不償失。另外一個(gè)條文涉及公司對(duì)外投資，公司法規(guī)定“有限責(zé)任公司對(duì)外投資

11、所累計(jì)投資總額不得超過(guò)本公司凈資產(chǎn)的50”，這對(duì)于殼公司而言，是一個(gè)非常難以逾越的限制，從上面的案例來(lái)看，沒(méi)有一個(gè)公司能夠符合這個(gè)規(guī)定。2融資的合法性問(wèn)題在國(guó)外，MBC主要采取的是高杠桿率的借貸來(lái)實(shí)施收購(gòu)的，比例見(jiàn)下圖。但在我國(guó)，根據(jù)貸款通則的規(guī)定“從金融機(jī)構(gòu)取得的貸款不得用于股本收益性投資”，實(shí)際上限制了MBO的融資渠道，在實(shí)際操作中，都采取了套用銀行資金的做法來(lái)實(shí)現(xiàn)收購(gòu)，蘊(yùn)含著極大的法律風(fēng)險(xiǎn)。以粵美的為例，盡管在事后披露融資的資金來(lái)源于“管理層將持有的法人股向當(dāng)?shù)匦庞蒙邕M(jìn)行質(zhì)押貸款獲得”，但問(wèn)題是質(zhì)押必須是有所有權(quán)的前提下才能進(jìn)行，而為了取得這些法人股本身也需要支付大筆的資金，這一過(guò)程不可

12、能通過(guò)質(zhì)押來(lái)獲得，惟一的合理解釋就是利用時(shí)間差，套取銀行貸款，獲得法人股用于質(zhì)押。這一過(guò)程風(fēng)險(xiǎn)極大。如果不能獲取銀行貸款，只能通過(guò)民間借貸的方式來(lái)進(jìn)行。盡管可以實(shí)施，但面臨極大的風(fēng)險(xiǎn)，因?yàn)楦鶕?jù)我國(guó)法律，借貸款業(yè)務(wù)必須經(jīng)過(guò)專門批準(zhǔn)的金融機(jī)構(gòu)來(lái)進(jìn)行，民間的借貸合同無(wú)效，如果出現(xiàn)法律糾紛，借款人的權(quán)益不受法律保護(hù)，而且MB*為高風(fēng)險(xiǎn)的業(yè)務(wù)，其收益必須通過(guò)貸款的風(fēng)險(xiǎn)溢價(jià)來(lái)實(shí)現(xiàn)，在我國(guó)對(duì)貸款利率有嚴(yán)格的限制，不能超過(guò)基準(zhǔn)利率的30%，這樣任何私下的利率協(xié)議出現(xiàn)糾紛時(shí)也不受法律的保護(hù)。信托工具在MBO中運(yùn)用的探討正是因?yàn)楝F(xiàn)有的MBO面臨著以上的法律風(fēng)險(xiǎn)，而市場(chǎng)又對(duì)MBO有著巨大的需求，尋求一種穩(wěn)妥的方式來(lái)

13、解決兩者之間的矛盾成為了現(xiàn)階段重要的議題。而信托工具的出現(xiàn)，一定程度上解決了MBO中出現(xiàn)的問(wèn)題。（一）信托工具的基本特征按照定義，信托是指委托人基于對(duì)受托人的信任將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由其按照委托的意愿以自己的名義，為受益人的利益或特定的目的，進(jìn)行管理或處分的行為，信托具有如下三個(gè)特點(diǎn)：1信托合同的受托人必須是經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)專門經(jīng)營(yíng)信托業(yè)務(wù)的法人。2信托是以受托人的名義辦理信托業(yè)務(wù)，委托人不直接與第三方發(fā)生法律上的權(quán)利和義務(wù)。3信托不因委托人或受托人的死亡、喪失民事行為能力、解散、破產(chǎn)而終止，具有信托財(cái)產(chǎn)獨(dú)立化的特性。（二）信托在MBO中具有的優(yōu)勢(shì)正是因?yàn)樾磐芯哂械娜缦绿攸c(diǎn)，使得信托工具引入

14、MBQ具有其獨(dú)特的優(yōu)勢(shì)。1信托對(duì)收購(gòu)主體合法性的保障由于MBO本身的敏感性，使得管理層通常不愿意直接出面參與公司的收購(gòu)，利用信托關(guān)系，可以由管理層與信托公司簽訂信托合約，委托信托公司出面收購(gòu)公司股票，根據(jù)信托法的規(guī)定信托公司必須對(duì)信托事項(xiàng)保密，不能向外界透露委托人、受益人和所處理的信托事項(xiàng)，從而在收購(gòu)過(guò)程中的信息披露中不會(huì)出現(xiàn)實(shí)際的委托人的信息，從而有利于隱藏管理層收購(gòu)的真實(shí)意圖另外，信托公司是依法成立的合法的金融機(jī)構(gòu)，作為收購(gòu)主體不存在法律上的缺陷，基于信托事項(xiàng)投資，而不是以有限責(zé)任公司的形式存在，沒(méi)有投資比例的限制，對(duì)于采取員工持股計(jì)劃實(shí)施收購(gòu)的情況，信托可以接受員工的委托成立員工持股信托

15、來(lái)實(shí)施收購(gòu)，不存在法律漏洞。2信托對(duì)融資來(lái)源合法性的保障信托公司作為一個(gè)合法的金融機(jī)構(gòu)，可以通過(guò)資金信托的方式為MBC籌集資金。因?yàn)楦鶕?jù)信托法信托公司可以受托經(jīng)營(yíng)資金信托業(yè)務(wù)，即委托人將自己合法擁有的資金，委托信托公司按照約定的條件和目的，進(jìn)行管理、運(yùn)用和處分，具體的方式主要有兩種：?jiǎn)为?dú)資金信托和集合資金信托。根據(jù)信托投資公司資金信托管理暫行辦法對(duì)此作了具體規(guī)定：?jiǎn)为?dú)資金信托是指信托公司接受單個(gè)委托人的委托，依據(jù)委托人確定的管理方式運(yùn)用信托資金的行為；集合資金信托是指信托公司接受兩個(gè)和兩個(gè)以上委托人的委托，依據(jù)委托人確定的管理方式運(yùn)用信托資金的行為。實(shí)際上無(wú)論是單獨(dú)資金信托還是集合資金信托，信

16、托公司作為一個(gè)金融中介，介入了原有民間借貸的過(guò)程，給這種借貸活動(dòng)提供了合法的要素，使得原有的違規(guī)借貸行為納人了合規(guī)的借貸行為之中。盡管借貸的合同是由信托公司和借款人之間簽訂的，但信托公司只要基于委托人的利益，按照“專業(yè)、謹(jǐn)慎”的原則運(yùn)作信托資金，最終的貸款風(fēng)險(xiǎn)仍然是借貸雙方來(lái)承擔(dān)，信托在其中作為監(jiān)督者和管理者，收取管理費(fèi)用而不用承擔(dān)借貸風(fēng)險(xiǎn)。3信托作為金融中介對(duì)整個(gè)信托活動(dòng)的各方利益的保障功能信托公司作為投資者和管理層信賴的中介，為雙方提供專業(yè)服務(wù)，有利于維護(hù)各方利益，三方的權(quán)利和義務(wù)可以事先通過(guò)信托合約的方式來(lái)確定，比如在MBO行后，信托公司負(fù)有管理管理層質(zhì)押股權(quán)的責(zé)任，并督促管理層改善公司

17、管理定期償還所欠的貸款本息?？梢哉f(shuō)信托關(guān)系一旦確定后，信托公司作為中介就有責(zé)任按照信托合同的規(guī)定來(lái)執(zhí)行，并督促和監(jiān)督各方執(zhí)行，如果出現(xiàn)管理的失誤，信托公司作為受托人要對(duì)任何違背合同的行為承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。從而保證了整個(gè)信托活動(dòng)參與各方利益的實(shí)現(xiàn)。信托公司進(jìn)行MB操作流程及案例分析（一）信托公司運(yùn)作MBO過(guò)程的流程正是因?yàn)樾磐性贛BO過(guò)程中具有的獨(dú)特優(yōu)勢(shì)，信托公司在整個(gè)MBO流程中集融資、收購(gòu)、管理等功能于一身，占據(jù)了主導(dǎo)作用，示意如下：1策劃階段確定收購(gòu)主體公司管理層有MBO意向信托公司作為財(cái)務(wù)顧問(wèn)對(duì)MBC進(jìn)行可行性研究并制訂收購(gòu)方案信托公司作為融資中介利用資金信托計(jì)劃籌集用于信托公司作為融資中

18、介利用資金信托計(jì)劃籌集用于MBO勺資金2執(zhí)行階段進(jìn)行收購(gòu)行動(dòng)信托作為收購(gòu)主體參與收購(gòu)3整合階段管理層完成對(duì)公司的整合管理層將股權(quán)質(zhì)押給信托公司，通過(guò)信托公司將持股分紅所得現(xiàn)金用來(lái)償還貸款信托公司作為受托人，監(jiān)督管理層和為投資者管理貸款收益的分配貸款償還完畢，股權(quán)轉(zhuǎn)讓給管理層，信托計(jì)劃結(jié)束（二）一個(gè)案例新華信托正是因?yàn)檎J(rèn)識(shí)到MBO這一巨大的市場(chǎng)，許多信托公司積極介入，其中通過(guò)公開(kāi)方式進(jìn)行MBO的信托公司是新華信托，于2002年11月初推出了基于MBO勺資金信托計(jì)劃，引起了市場(chǎng)的巨大反響，其具體方案總結(jié)如表2。信托計(jì)劃構(gòu)成要素信托計(jì)劃具體內(nèi)容投資者來(lái)源資金加入信托計(jì)劃的資金應(yīng)當(dāng)是人民幣，單筆信托資

19、金金額最低為人民幣100萬(wàn)元（含100萬(wàn)元），且為人民幣10萬(wàn)元的整數(shù)倍國(guó)企改制MBO資金信托計(jì)劃、上市公司MBO資金信托計(jì)劃、高成長(zhǎng)企業(yè)MBO資金信托計(jì)劃用途盈利來(lái)源貸款利息收入：本信托計(jì)劃為管理層提供貸款融資，按協(xié)議利率收取相應(yīng)的貸款利息股權(quán)投資收益：在為管理層提供貸款融資的同時(shí)，可要求管理層將其收購(gòu)的部分股權(quán)以同樣的收購(gòu)價(jià)格轉(zhuǎn)讓給本信托計(jì)劃。由于MB目標(biāo)公司往往是具有“巨大資產(chǎn)增值潛力或存在潛在的管理效率空間的企業(yè)，管理層收購(gòu)成功，將給股權(quán)投資帶來(lái)超過(guò)正常投資回報(bào)的投資分紅或股權(quán)轉(zhuǎn)讓溢價(jià)收益其他收益：本信托計(jì)劃資金在閑置期間，將運(yùn)用于銀行存款、同業(yè)拆借或債券投資，以獲取低風(fēng)險(xiǎn)、穩(wěn)定的投資

20、收益風(fēng)險(xiǎn)控制受托人將發(fā)揮其在企業(yè)購(gòu)并領(lǐng)域的專業(yè)優(yōu)勢(shì)，選擇具有巨大資產(chǎn)增值潛力或存在“潛在的管理效率空間”的企業(yè)，對(duì)目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行嚴(yán)格的盡職調(diào)查和分析，及時(shí)發(fā)現(xiàn)可能對(duì)本信托計(jì)劃財(cái)產(chǎn)造成損失的風(fēng)險(xiǎn)，審慎決策建立和完善管理層收購(gòu)管理風(fēng)險(xiǎn)控制體系，采取管理層私人財(cái)產(chǎn)抵押、股權(quán)抵押等方式，降低貸款融資風(fēng)險(xiǎn)；同時(shí)采用股權(quán)投資方式，以普通股為主，輔以其他金融工具投資目標(biāo)企業(yè)，獲取較高的投資回報(bào)管理層收購(gòu)成功后，受托人作為目標(biāo)企業(yè)的特殊股東和債權(quán)人，將參與其經(jīng)營(yíng)管理、投資決策和財(cái)務(wù)監(jiān)督，為其提供綜合性的增值服務(wù)，以確保本信托計(jì)劃財(cái)產(chǎn)的安全和增值為有效控制風(fēng)險(xiǎn)，由具有良好信譽(yù)與經(jīng)濟(jì)實(shí)力的專業(yè)擔(dān)保公司為管理層收購(gòu)項(xiàng)

21、目的借款人提供保證擔(dān)保信托費(fèi)用銀行手續(xù)費(fèi)、服務(wù)費(fèi)、證券交易手續(xù)費(fèi)、審計(jì)費(fèi)用和律師費(fèi)用等文件或賬冊(cè)制作、印刷費(fèi)用信托計(jì)劃推介費(fèi)、信息披露費(fèi)用按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定可以列人的其他費(fèi)用信托費(fèi)用按實(shí)際發(fā)生額支付，其中信托推介費(fèi)按不超過(guò)信托資金總額的0.1%（含0.1%）比例支付信托報(bào)酬計(jì)算（1）若信托資金年平均收益率為5%以下（含5%）,受托人的年信托報(bào)酬=信托資金X1%；（2）若信托資金年平均收益率在5%以上，受托人的年信托報(bào)酬信托資金x（信托資金的年平均收益率-5%）X30%+1%從該信托計(jì)劃書來(lái)看，由于MBO亍為本身的高風(fēng)險(xiǎn)性，新華信托融資的對(duì)象集中在抗風(fēng)險(xiǎn)能力較強(qiáng)的機(jī)構(gòu)投資者和資金大戶，融資只是新華

22、信托整個(gè)MBO過(guò)程中的一部分，后續(xù)的MBQ方案設(shè)計(jì)，股權(quán)收購(gòu)和股權(quán)質(zhì)押和管理都是以這些資金的融入為起點(diǎn)開(kāi)展的。整個(gè)信托計(jì)劃的融資規(guī)模為5個(gè)億，按照信托報(bào)酬提取的計(jì)算方法，無(wú)論最終的信托資金的收益如何，新華信托可以收入500萬(wàn)，而投資的風(fēng)險(xiǎn)完全由該信托計(jì)劃的投資者承擔(dān)，盡管新華信托提出相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)控制措施，特別是第四條擔(dān)保條款，但約定過(guò)于籠統(tǒng)，而擔(dān)保法本身對(duì)擔(dān)保的法律關(guān)系的成立有許多具體的要求，所以我們認(rèn)為該計(jì)劃的收益性和風(fēng)險(xiǎn)性完全取決于委托人對(duì)新華信托的信任，相信其作為專業(yè)機(jī)構(gòu)的專業(yè)技能和職業(yè)道德，會(huì)基于委托人的利益最大化具體選擇項(xiàng)目和運(yùn)作資金。盡管新華信托本身推出該計(jì)劃獲得了市場(chǎng)的好評(píng)，但計(jì)劃

23、本身對(duì)新華信托推廣MBO業(yè)務(wù)并不見(jiàn)得是好事，因?yàn)樾磐斜旧韰⑴cMBO勺一個(gè)好處就是可以掩蓋股權(quán)收購(gòu)的真實(shí)目的，像新華信托這樣大肆宣揚(yáng)本身，很容易使任何涉及新華信托的股權(quán)收購(gòu)給人以MBO勺猜測(cè)，這對(duì)于真正需要進(jìn)行MBO的公司而言寧愿選擇其他信托公司，而其他信托本身通過(guò)其它渠道仍然可以獲得支持MBO的資金。對(duì)信托參與MBO亍為的評(píng)價(jià)盡管信托工具在MBO的運(yùn)用所具有的優(yōu)勢(shì)是明顯的，但是也應(yīng)該看到，這種優(yōu)勢(shì)本身很多是基于我國(guó)現(xiàn)有的國(guó)情而發(fā)生的，這與國(guó)外MBO勺運(yùn)作的出發(fā)點(diǎn)和操作手法是完全不同的，對(duì)現(xiàn)在“信托熱”必須有一個(gè)清醒的認(rèn)識(shí)。首先，信托在MBC中作用的凸現(xiàn)是我國(guó)當(dāng)前法律環(huán)境下的產(chǎn)物。在目前國(guó)有企業(yè)、國(guó)有控股的上市公司和企業(yè)占據(jù)了