經(jīng)濟(jì)法課程習(xí)題班講座講義

1、經(jīng)濟(jì)法課程習(xí)題班講座講義（略）企業(yè)法【案例1】1999年1月，甲、乙、丙、丁四人決定投資設(shè)立一合伙企業(yè)，并簽訂了書面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議的部分內(nèi)容如下：（1）甲以貨幣出資10萬元，乙以機(jī)器設(shè)備折價出資8萬元，經(jīng)其他三人同意，丙以勞務(wù)折價出資6萬元，丁以貨幣出資4萬元；（2）甲、乙、丙、丁按2：2：1：1的比例分配利潤和承擔(dān)風(fēng)險；（3）由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對外代表合伙企業(yè)，其他三人均不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，但簽訂購銷合同及代銷合同應(yīng)經(jīng)其他合伙人同意。合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限。合伙企業(yè)在存續(xù)期間，發(fā)生下列事實：（1）合伙人甲為了改善企業(yè)經(jīng)營管理，于1999年4月獨(dú)自決定聘任合伙人以外的A擔(dān)

2、任該合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；并以合伙企業(yè)名義為B公司提供擔(dān)保。（2）1999年5月，甲擅自以合伙企業(yè)的名義與善意第三人C公司簽訂了代銷合同，乙合伙人獲知后，認(rèn)為該合同不符合合伙企業(yè)利益，經(jīng)與丙、丁商議后，即向C公司表示對該合同不予承認(rèn)，因為甲合伙人無單獨(dú)與第三人簽訂代銷合同的權(quán)力。（3）2000年1月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不給合伙企業(yè)造成任何不利影響。2000年3月，合伙人丁撤資退伙。于是，合伙企業(yè)又接納戊新入伙，戊出資4萬元。2000年5月，合伙企業(yè)的債權(quán)人C公司就合伙人丁退伙前發(fā)生的債務(wù)24萬元要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁、經(jīng)營管理人員A共同承擔(dān)連帶清償責(zé)任。甲表示

3、只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應(yīng)數(shù)額。丙則表示自己是以勞務(wù)出資的，只領(lǐng)取固定的工資收入，不負(fù)責(zé)償還企業(yè)債務(wù)。丁以自己已經(jīng)退伙為由，拒絕承擔(dān)清償責(zé)任。戊以自己新入伙為由，拒絕對其入伙前的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。A則表示自己只是合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，不對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。（4）2001年4月，合伙人乙在與D公司的買賣合同中，無法清償D公司的到期債務(wù)8萬元。D公司于2001年6月向人民法院提起訴訟，人民法院判決D公司勝訴。D公司于2001年8月向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行合伙人乙在合伙企業(yè)中全部財產(chǎn)份額。 要求：根據(jù)以上事實，回答下列問題：（1）甲聘任A擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員及為B公司提供擔(dān)保的行為是

4、否合法?并說明理由。答案甲聘任A擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員及為B公司提供擔(dān)保的行為不符合規(guī)定。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙企業(yè)委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時，“以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)?！薄ⅰ捌溉魏匣锶艘酝獾娜藫?dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員”時，必須經(jīng)全體合伙人一致同意。（2）甲以合伙企業(yè)名義與C公司所簽的代銷合同是否有效?并說明理由。答案甲以合伙企業(yè)名義與C公司所簽的代銷合同有效。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。在本題中，盡管合伙人甲超越了合伙企業(yè)的內(nèi)部限制，但C公司為善意第三人，因此甲以合伙企業(yè)名義與C公

5、司簽訂的代銷合同有效。（3）甲拒絕承擔(dān)連帶責(zé)任的主張是否成立?并說明理由。答案甲的主張不能成立。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙人之間的分擔(dān)比例對債權(quán)人沒有約束力，債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。（4）丙拒絕承擔(dān)連帶責(zé)任的主張是否成立?并說明理由。答案丙的主張不能成立。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙人應(yīng)當(dāng)是依法承擔(dān)無限責(zé)任者，合伙企業(yè)不允許有承擔(dān)有限責(zé)任的合伙人。因此，以勞務(wù)出資成為合伙人的丙，應(yīng)承擔(dān)合伙人的法律責(zé)任。（5）丁的主張是否成立?并說明理由。如果丁向C公司償還了24萬元的債務(wù)，丁可以向哪些當(dāng)事人追償?追

6、償?shù)臄?shù)額是多少?答案丁的主張不成立。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。如果丁向C公司償還了24萬元的債務(wù)，丁可以向合伙人甲、乙、丙、戊進(jìn)行追償，追償?shù)臄?shù)額為24萬元?！窘馕觥客嘶锶硕。▽ν猓ζ渫嘶锴耙寻l(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，但在合伙企業(yè)（內(nèi)部）對合伙企業(yè)債務(wù)不承擔(dān)清償責(zé)任。（6）戊的主張是否成立?并說明理由。答案戊的主張不成立。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。（7）經(jīng)營管理人員A拒絕承擔(dān)連帶責(zé)任的主張是否成立?并說明理由。答案A的主張成立。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，A不屬于合伙人，因此無需對合伙企

7、業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。（8）合伙人乙被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額后，合伙企業(yè)決定對乙進(jìn)行除名，合伙企業(yè)的做法是否符合法律規(guī)定?并說明理由。答案合伙企業(yè)的做法不符合法律規(guī)定。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙人被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額的，屬于當(dāng)然退伙，當(dāng)然退伙以法定事由實際發(fā)生之日為退伙生效日。（9）合伙人丁的退伙屬于何種情況?其退伙應(yīng)符合哪些條件?答案合伙人丁屬于通知退伙。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙人通知退伙應(yīng)滿足以下條件：合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限；合伙人退伙不會給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響；應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。手寫圖示021_01手寫圖示02

8、1_02【案例2】甲國有企業(yè)（以下簡稱“甲企業(yè)”）擬利用外資進(jìn)行改組。2003年12月，甲企業(yè)和美國的乙公司（以下簡稱“乙公司”）簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，甲企業(yè)將60%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙公司。2004年1月1日，甲企業(yè)依法變更為中外合資經(jīng)營企業(yè)（以下簡稱“丙企業(yè)”），并取得工商行政管理部門當(dāng)日簽發(fā)的營業(yè)執(zhí)照。雙方簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和中外合資經(jīng)營企業(yè)合同的部分內(nèi)容如下：（1）乙公司收購甲企業(yè)60%的股權(quán)，轉(zhuǎn)讓價款總額為1000萬美元。乙公司在取得擔(dān)保的前提下，在2004年7月1日之前，向甲企業(yè)支付500萬美元，其余500萬美元在2004年12月31日前付清。（2）乙公司支付轉(zhuǎn)讓價款的方式包括：乙公司在中國

9、境內(nèi)舉辦的某中外合作經(jīng)營企業(yè)因乙公司先行回收投資所得的財產(chǎn)300萬美元以及乙公司在中國境內(nèi)舉辦的某中外合資經(jīng)營企業(yè)應(yīng)清算取得的700萬美元。（3）甲企業(yè)和乙公司共同制定甲企業(yè)的職工安置方案，該方案應(yīng)提交甲企業(yè)的職工代表大會備案。（4）甲企業(yè)所欠職工工資和欠繳的社會保險費(fèi)共計1000萬元人民幣由丙企業(yè)承擔(dān)。（5）甲企業(yè)的債權(quán)債務(wù)由丙企業(yè)承繼。（6）丙企業(yè)采用有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會、董事會、監(jiān)事會的組織機(jī)構(gòu)；股東會為合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)、董事會為合營企業(yè)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)事會為合營企業(yè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。（7）丙企業(yè)的董事會由5名董事組成，其中：甲企業(yè)委派2名，乙公司委派3名，董事的任期為3年

10、，可以連任。丙企業(yè)的董事長由甲企業(yè)委派，副董事長由乙公司委派。（8）在丙企業(yè)的經(jīng)營期限內(nèi)，如果乙公司轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)時，應(yīng)通知甲企業(yè)，并報原審批機(jī)構(gòu)備案。（9）丙企業(yè)的主營業(yè)務(wù)為土地開發(fā)及房地產(chǎn)經(jīng)營，合營期限視經(jīng)營情況待定。要求：根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，按照本題各要點的順序，逐點指出股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和中外合資經(jīng)營企業(yè)合同中的不合法之處，并分別說明理由?！景咐?答案】（1）收購價款的支付期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者一般應(yīng)當(dāng)在外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部價款。確有困難的，應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付價款總額的60%以上，其余款項應(yīng)當(dāng)依法提供擔(dān)保，在1年內(nèi)付清。在本題中

11、，自丙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付的款項低于價款總額的60%。（2）職工安置方案提交職工代表大會“備案”不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國有工業(yè)企業(yè)利用外資改組，改組后企業(yè)控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，改組方和被改組方應(yīng)當(dāng)制定妥善安置職工的方案，并應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會審議通過（而非備案）。（3）甲企業(yè)所欠職工工資和欠繳的社會保險費(fèi)由丙企業(yè)承擔(dān)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國有工業(yè)企業(yè)利用外資改組，被改組企業(yè)應(yīng)當(dāng)以“現(xiàn)有資產(chǎn)”清償拖欠職工的工資、欠繳的社會保險費(fèi)等各項費(fèi)用。在本題中，應(yīng)當(dāng)由甲企業(yè)（而非丙企業(yè)）以現(xiàn)有財產(chǎn)進(jìn)行清償。（4）丙企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)應(yīng)為董事會和經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，并且董事會

12、是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，合營企業(yè)無須設(shè)立股東會和監(jiān)事會。（5）丙企業(yè)董事的任期不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)董事的任期為4年（而非3年）。（6）乙公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)的程序不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營一方將其全部或者部分出資額轉(zhuǎn)讓給第三者時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)合營他方的同意（而非通知），并報原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)（而非備案）。（7）在合營合同中未約定經(jīng)營期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，從事土地開發(fā)及房地產(chǎn)經(jīng)營的中外合資經(jīng)營企業(yè)，在合營合同中應(yīng)當(dāng)約定經(jīng)營期限?！窘馕觥浚?）乙公司支付收購價款的方式符合規(guī)定；（2）甲企業(yè)的債權(quán)債務(wù)由丙企業(yè)承繼符合規(guī)定（以出售資產(chǎn)方式進(jìn)行改組的，企業(yè)的債權(quán)債務(wù)仍由原企業(yè)承繼；以轉(zhuǎn)讓股權(quán)方式進(jìn)行改組的

13、，企業(yè)的債權(quán)債務(wù)由改組后的企業(yè)承繼）。第三章 國有資產(chǎn)管理法律制度【案例3】 某市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)出資的甲國有獨(dú)資公司（以下簡稱“甲公司”）擬將60%的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙上市公司（以下簡稱“乙公司”）。雙方擬訂的有關(guān)協(xié)議部分要點如下：（1）甲公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)經(jīng)董事會審議，并報市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)；甲公司的職工安置方案應(yīng)當(dāng)報職工代表大會備案。手寫圖示031_01（2）國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項經(jīng)審批后，由甲企業(yè)組織清產(chǎn)核資，并根據(jù)清產(chǎn)核資結(jié)果編制資產(chǎn)負(fù)債表和資產(chǎn)移交清冊，并委托會計師事務(wù)所實施全面審計，包括對甲公司法定代表人的離任審計。手寫圖示031_02（3）在清產(chǎn)核資和審計的基礎(chǔ)上，委托丙資

14、產(chǎn)評估事務(wù)所進(jìn)行資產(chǎn)評估，評估報告經(jīng)核準(zhǔn)或者備案后，按照評估結(jié)果的85%確定實際交易價格。（4）乙公司采取分期付款方式，首期付款不得低于總價款的20%，并在合同生效之日起10個工作日內(nèi)支付；其余款項應(yīng)當(dāng)按同期銀行存款利率向甲公司支付延期付款期間利息，付款期限不得超過3年。手寫圖示031_03（5）甲公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓收入，應(yīng)當(dāng)首先安置本公司職工并償還銀行債務(wù)，其余部分由財政部門組織解繳本級人民政府國庫，用以彌補(bǔ)財政赤字。手寫圖示031_04（6）本次產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后，甲公司應(yīng)當(dāng)首先向原產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)申請辦理變動產(chǎn)權(quán)登記，然后向工商行政管理部門申請變更登記。 要求：（1）根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指

15、出本題要點（1）中不符合規(guī)定之處，并說明理由。答案首先，甲公司的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓報市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)致使國家不再擁有控股地位的，應(yīng)當(dāng)報本級人民政府批準(zhǔn)。其次，甲公司的職工安置方案報職工代表大會備案不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，職工安置事項應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會討論通過（P80）。（2）根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點（2）中不符合規(guī)定之處，并說明理由。答案由甲公司組織清產(chǎn)核資不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，由同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)組織清產(chǎn)核資（P80）。（3）根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點（3）中不符合規(guī)定之

16、處，并說明理由。答案按照評估結(jié)果的85%確定實際交易價格不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在產(chǎn)權(quán)交易過程中，當(dāng)交易價格低于評估結(jié)果的90%時，應(yīng)當(dāng)暫停交易，在獲得相關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)同意后方可繼續(xù)進(jìn)行（P80）。（4）如果丙資產(chǎn)評估事務(wù)所與委托人串通作弊，故意出具虛假的資產(chǎn)評估報告，根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，丙資產(chǎn)評估事務(wù)所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種法律責(zé)任？答案資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)與委托人串通作弊，故意出具虛假的資產(chǎn)評估報告的，沒收違法所得，處以違法所得15倍的罰款，并予以暫停執(zhí)業(yè)；給利害關(guān)系人造成重大經(jīng)濟(jì)損失或者產(chǎn)生惡劣社會影響的，吊銷資產(chǎn)評估資格證書（P74）。（5）根據(jù)本題要點（4）的內(nèi)容，指出乙公司分期付款的支付

17、期限是否符合規(guī)定？并說明理由。答案乙公司分期付款的支付期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，采取分期付款方式的，受讓方首期付款不得低于總價款的30%（而非20%），并在合同生效之日起5個工作日支付（而非10日）；其余款項應(yīng)當(dāng)提供合法的擔(dān)保，并應(yīng)當(dāng)按同期銀行貸款利率（而非存款利率）向轉(zhuǎn)讓方支付延期付款期間的利息，付款期限不得超過1年（而非3年）。（P81）（6）根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點（5）中不符合規(guī)定之處，并說明理由。答案甲公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓收入用以彌補(bǔ)財政赤字不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的凈收益，應(yīng)當(dāng)首先安置本企業(yè)職工并償還銀行債務(wù)，其余部分由財政部門組織解繳本級人民政府國庫，列

18、入專門賬戶，專項用于支持結(jié)構(gòu)調(diào)整或者補(bǔ)充需要扶持的國有企業(yè)資本金，不得用于經(jīng)營性支出、彌補(bǔ)財政赤字、發(fā)放工資獎金（該考點超出教材范圍，僅供參考）。（7）根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，如果甲、乙公司串通，低價轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)，造成國有資產(chǎn)流失的，應(yīng)承擔(dān)何種法律責(zé)任？答案國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)要求轉(zhuǎn)讓方終止產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓活動，必要時應(yīng)當(dāng)依法向人民法院提起訴訟，確認(rèn)轉(zhuǎn)讓行為無效。對直接責(zé)任人員，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)給予警告，情節(jié)嚴(yán)重的，給予紀(jì)律處分；造成國有資產(chǎn)流失的，應(yīng)當(dāng)負(fù)賠償責(zé)任（P82）。（8）根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點（6）中不符合規(guī)定之處，并說明理由。答案甲公司申請變更登記的順序

19、不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，甲公司應(yīng)當(dāng)向工商行政管理部門申請變更登記前，向原產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)辦理變動產(chǎn)權(quán)登記（P77）。第四章 公司法手寫圖示041_01【案例4】某股份有限公司（本題下稱“股份公司”）是一家于2000年8月在上海證券交易所上市的上市公司。該公司董事會于2001年3月28日召開會議，該次會議召開的情況以及討論的有關(guān)問題如下：（1）股份公司董事會由7名董事組成。出席該次會議的董事有董事A、董事B、董事C、董事D；董事E因出國考查不能出席會議；董事F因參加人民代表大會不能出席會議，電話委托董事A代為出席并表決；董事G因病不能出席會議，委托董事會秘書H代為出席并表決。（2）出席本次董事會會議的

20、董事討論并一致作出決定，于2001年7月8日舉行股份公司2000年度股東大會年會，除例行提交有關(guān)事項由該次股東大會年會審議通過外，還將就下列事項提交該次會議以普通決議審議通過，即：增加2名獨(dú)立董事；股份公司與本公司市場部的項目經(jīng)理李某簽訂的一份將公司的一項重要業(yè)務(wù)委托李某負(fù)責(zé)管理的合同。（3）根據(jù)總經(jīng)理的提名，出席本次董事會會議的董事討論并一致同意，聘任張某為公司財務(wù)負(fù)責(zé)人，并決定給予張某年薪10萬元；董事會會議討論通過了公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置的方案，表決時，除董事B反對外，其他均表示同意。（4）該次董事會會議記錄，由出席董事會會議的全體董事和列席會議的監(jiān)事簽名后存檔。要求：（1）根據(jù)本題要點（1）

21、所提示的內(nèi)容，出席該次董事會會議的董事人數(shù)是否符合規(guī)定？董事F和董事G委托他人出席該次董事會會議是否有效？并分別說明理由。（2）指出本題要點（2）中不符合有關(guān)規(guī)定之處，并說明理由。（3）根據(jù)本題要點（3）所提示的內(nèi)容，董事會通過的兩項決議是否符合規(guī)定？并分別說明理由。（4）指出本題要點（4）的不規(guī)范之處，并說明理由。（2001年）【案例4答案】（1）首先，出席該次董事會會議的董事人數(shù)符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，出席董事會會議的董事人數(shù)須有1/2以上，即可舉行。其次，董事F電話委托董事A代為出席董事會會議不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議時，可以書面委托其他董事代為出席。再次，

22、董事G委托董事會秘書H出席董事會會議不符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議時，只能委托其他董事出席，而不能委托董事之外的人代為出席。（2）首先，該次董事會會議決定股份公司股東大會年會于2001年7月8日舉行不符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司的股東大會年會應(yīng)當(dāng)于上一個會計年度完結(jié)之后的6個月之內(nèi)舉行，董事會會議決定股東大會年會于7月8日舉行超過了6個月。其次，股份公司與本公司市場部的項目經(jīng)理李某簽訂的一份將公司的一項重要業(yè)務(wù)委托李某負(fù)責(zé)管理的合同提交股東大會并以普通決議通過不符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，該項內(nèi)容應(yīng)當(dāng)以特別決議通過。（3）首先，出席本次董事會會議的董事討論并一致通過的聘任

23、財務(wù)負(fù)責(zé)人并決定其報酬的決議符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，該決議事項屬于董事會職權(quán)范圍的內(nèi)容。其次，批準(zhǔn)公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置的方案不符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，董事會決議必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過；公司董事由7人組成，董事B反對該事項后，實際只有3名董事同意，未超過全體董事的半數(shù)。（4）董事會會議形成的會議記錄有兩處不規(guī)范。首先，該會議記錄應(yīng)當(dāng)有會議記錄員的簽名；其次該次會議記錄無須列席會議的監(jiān)事簽名?！景咐?】甲公司于2001年9月向社會公開發(fā)行人民幣普通股股票并在上海證券交易所上市。甲公司分別在2002年3月和4月召開的董事會會議和2001年度股東大會的有關(guān)情況如下：（1）甲公司于2002年3月1日召開

24、董事會會議，應(yīng)到董事9名，實到董事6名，在未能出席本次董事會會議的董事中，A獨(dú)立董事和B董事已經(jīng)連續(xù)2次未能親自出席，也未委托其他董事代為出席董事會會議。董事長以上述情況為由，在該次會議上提議由董事會提請股東大會對A獨(dú)立董事和B董事予以撤換和更換，并提議大學(xué)畢業(yè)后即從事注冊會計師職業(yè)至今達(dá)4年，并在甲公司的子公司擔(dān)任財務(wù)顧問的注冊會計師C某作為獨(dú)立董事候選人。在該次董事會會議上，董事長在事先未獲獨(dú)立董事認(rèn)可的情況下，將一筆金額為350萬元的關(guān)聯(lián)交易提交董事會討論。（2）甲公司于2002年4月8日召開2001年年度股東大會。在該次會議召開前，持有甲公司已發(fā)行股份總額3%的股東丙公司，向甲公司董事

25、會提出D某作為獨(dú)立董事候選人的提案，請求將該提案列入該次會議審議議程。（3）甲公司召開的2002年年度股東大會，對甲公司擬與關(guān)聯(lián)人進(jìn)行的一項關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行審議并表決，表決結(jié)果為：應(yīng)到股東所持有表決權(quán)的股份總額16000萬股（每股面值1元），實際出席該次會議所持有表決權(quán)的股份總額8000萬股，出席該次會議的關(guān)聯(lián)人股東所持有表決權(quán)的股份5000萬股回避表決，贊成票為2100萬股，反對票為900萬股。要求：（1）根據(jù)本題要點（1）所提示的內(nèi)容，甲公司董事長提議撤換A獨(dú)立董事和更換B董事的理由是否妥當(dāng)？并說明理由。答案甲公司董事長提議撤換A獨(dú)立董事的理由不妥當(dāng)。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，獨(dú)立董事在連續(xù)3次未能親自出

26、席，也未委托其他董事代為出席董事會會議時，董事會方可提議對其予以撤換；甲公司董事長提議更換B董事的理由妥當(dāng)。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，董事連續(xù)2次未能親自出席會議，也未委托其他董事代為出席董事會會議的，董事會可以提出對其更換。（2）根據(jù)本題要點（1）所提示的內(nèi)容，C某作為獨(dú)立董事候選人是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。答案甲公司董事長提議C某作為獨(dú)立董事候選人不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)具有5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必須的工作經(jīng)驗；同時，C某在甲公司的子公司中擔(dān)任財務(wù)顧問，使得C某缺乏獨(dú)立董事所必需的獨(dú)立性。（3）根據(jù)本題要點（1）所提示的內(nèi)容，董事長提交董事會討論的關(guān)聯(lián)交易是

27、否應(yīng)經(jīng)獨(dú)立董事認(rèn)可？并說明理由。答案該項關(guān)聯(lián)交易應(yīng)當(dāng)經(jīng)過獨(dú)立董事認(rèn)可。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，關(guān)聯(lián)交易數(shù)額超過300萬元的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)獨(dú)立董事認(rèn)可后，再提交董事會討論。（4）根據(jù)本題要點（2）所提示的內(nèi)容，丙公司是否有資格向甲公司董事會提出獨(dú)立董事候選人提案？并說明理由。答案丙公司有資格向甲公司董事會提出獨(dú)立董事候選人資格。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人提案。（5）根據(jù)本題要點（3）所提示的內(nèi)容，甲公司該次股東大會對所述關(guān)聯(lián)交易的表決結(jié)果是否可以獲得通過？并說明理由。答案股東大會對關(guān)聯(lián)交易的表決結(jié)果可以獲得通過。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，涉及關(guān)聯(lián)交易的股東，應(yīng)當(dāng)回避

28、，其所持表決權(quán)不應(yīng)計入出席股東大會有表決權(quán)的股份總數(shù)。在本案中，出席有表決權(quán)的股份總數(shù)應(yīng)為3000萬股，贊成票已獲多數(shù)?！景咐?】甲上市公司的股本總額為20000萬股，其中控股股東A企業(yè)持有40%的股份。2005年4月1日，甲公司董事會通知各股東，于2005年5月18日召開臨時股東大會，擬對下列事項進(jìn)行表決：（1）解聘會計師事務(wù)所；（2）回購本公司的股票；（3）增發(fā)新股方案；（4）配股方案；（5）資產(chǎn)重組方案；（6）甲上市公司擬與控股股東A企業(yè)達(dá)成的關(guān)聯(lián)交易。 在5月18日召開的臨時股東大會上，出席股東大會的股東所持的表決權(quán)總數(shù)為15000萬股，其中出席會議的社會公眾股股東所持股份總數(shù)為400

29、0萬股。具體表決情況如下：（1）對“解聘會計師事務(wù)所”提案進(jìn)行表決時，贊成票總計8000萬股，其中社會公眾股股東的贊成票為1500萬股。手寫圖示041_02（2）對“回購股票”的提案進(jìn)行表決時，贊成票總計12000萬股，其中社會公眾股股東的贊成票為1200萬股。手寫圖示041_03（3）對“增發(fā)新股方案”進(jìn)行表決時，贊成票總計10000萬股，其中社會公眾股股東的贊成票為1500萬股。手寫圖示041_04（4）對“配股方案”進(jìn)行表決前，控股股東A企業(yè)承諾全額現(xiàn)金認(rèn)購。在表決時，贊成票總計10000萬股，其中社會公眾股股東的贊成票為1500萬股。手寫圖示041_05（5）甲上市公司進(jìn)行重大資產(chǎn)重組

30、，購買的資產(chǎn)總價為4000萬元，該資產(chǎn)經(jīng)審計的賬面凈值為3000萬元。對該事項進(jìn)行表決時，贊成票總計10000萬股，其中社會公眾股股東的贊成票為2500萬股。 （6）因甲上市公司使用控股股東A企業(yè)的專利權(quán)，甲公司擬向A企業(yè)每年支付1000萬元的專利權(quán)使用費(fèi)。對該項交易進(jìn)行表決時，贊成票總計13500萬股。股東大會通過了該項決議，并授權(quán)董事會執(zhí)行。（7）根據(jù)控股股東A企業(yè)的提議，臨時增加了“發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券”的提案。對該提案進(jìn)行表決時，贊成票總計12000萬股，其中社會公眾股股東的贊成票為2500萬股。股東大會通過了該項決議，并授權(quán)董事會執(zhí)行。手寫圖示041_05 要求：根據(jù)公司法律制度規(guī)定，

31、分別回答下列問題： （1）根據(jù)本題要點（1）所提示的內(nèi)容，指出“解聘會計師事務(wù)所”的提案是否可以獲得通過？并說明理由。（2）根據(jù)本題要點（2）所提示的內(nèi)容，指出“回購股票”的提案是否可以獲得通過？并說明理由。（3）根據(jù)本題要點（3）所提示的內(nèi)容，指出“增發(fā)新股方案”是否可以獲得通過？并說明理由。（4）根據(jù)本題要點（4）所提示的內(nèi)容，指出“配股方案”是否可以獲得通過？并說明理由。（5）根據(jù)本題要點（5）所提示的內(nèi)容，指出“資產(chǎn)重組方案”是否可以獲得通過？并說明理由。股東大會決議應(yīng)批露哪些內(nèi)容？（6）根據(jù)本題要點（6）所提示的內(nèi)容，股東大會的表決是否符合規(guī)定？并說明理由。（7）根據(jù)本題要點（7）所

32、提示的內(nèi)容，股東大會的表決是否符合規(guī)定？并說明理由?！景咐?答案】 （1）“解聘會計師事務(wù)所”的提案可以獲得通過。根據(jù)規(guī)定，“解聘會計師事務(wù)所”屬于上市公司股東大會的普通決議，由出席會議的股東所持表決權(quán)的1/2以上通過。 （2）“回購股票”的提案可以獲得通過。根據(jù)規(guī)定，“回購股票”屬于上市公司股東大會的特別決議，由出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。 （3）“增發(fā)新股方案”不能獲得通過。根據(jù)規(guī)定，增發(fā)新股（增加注冊資本）屬于上市公司股東大會的特別決議，由出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。此外，上市公司向社會公眾增發(fā)新股，還應(yīng)當(dāng)經(jīng)參加表決的社會公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過，方

33、可實施或提出申請。在本題中，增發(fā)新股方案未經(jīng)參加表決的社會公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過，因此不能獲得通過。 （4）“配股方案”可以獲得通過。根據(jù)規(guī)定，配股（增加注冊資本）屬于上市公司股東大會的特別決議，由出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。此外，上市公司向原有股東配售股份，還應(yīng)當(dāng)經(jīng)參加表決的社會公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過，方可實施或提出申請，但具有實際控制權(quán)的股東在會議召開前承諾全額現(xiàn)金認(rèn)購的除外。在本題中，由于控股股東A企業(yè)承諾全額現(xiàn)金認(rèn)購，因此配股方案無需經(jīng)參加表決的社會公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。 （5）“資產(chǎn)重組方案”可以獲得通過。根據(jù)規(guī)定，上市公司重大資產(chǎn)

34、重組，購買的資產(chǎn)總價較所購買資產(chǎn)經(jīng)審計的賬面凈值溢價達(dá)到或者超過20%的，還應(yīng)當(dāng)經(jīng)參加表決的社會公眾股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過，方可實施或提出申請。在本題中，贊成票總數(shù)和社會公眾股股東的贊成票均符合規(guī)定。上市公司公告股東大會決議時，應(yīng)當(dāng)說明參加表決的社會公眾股股東人數(shù)、所持股份總數(shù)、占公司社會公眾股股份的比例和表決結(jié)果，并披露參加表決的前十大社會公眾股股東的持股和表決情況。 （6）股東大會的表決不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司的關(guān)聯(lián)股東在股東大會審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項時，不應(yīng)當(dāng)參與投票表決，其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不計入有效表決總數(shù)；股東大會決議的公告應(yīng)當(dāng)充分披露非關(guān)聯(lián)股東的表決情況。在本題

35、中，甲公司于A企業(yè)的交易屬于關(guān)聯(lián)交易，在股東大會進(jìn)行表決時，A企業(yè)屬于關(guān)聯(lián)股東，因此A企業(yè)不應(yīng)當(dāng)參與投票表決，其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不應(yīng)當(dāng)計入有效表決總數(shù)。（7）股東大會的表決不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，臨時股東大會不得對通知中“未列明”的事項作出決議。第五章 外商投資企業(yè)法手寫圖示051_01手寫圖示051_02手寫圖示051_03手寫圖示051_04【案例7】2005年3月1日，某會計師事務(wù)所受一家中外合資經(jīng)營企業(yè)（下稱合營企業(yè)）的委托，對該企業(yè)2004年度的財務(wù)狀況進(jìn)行審計，并為其出具審計報告。該會計師事務(wù)所指派的注冊會計師進(jìn)駐合營企業(yè)之后，了解到以下情況：1.合營企業(yè)系由法國的甲公司與內(nèi)

36、地的乙公司共同出資并于2003年9月30日正式注冊成立的公司。合資雙方簽訂的合資合同規(guī)定：（1）合資企業(yè)投資總額為280萬美元，注冊資本為200萬美元，其中：甲公司出資110萬美元，占注冊資本的55%；乙公司出資90萬美元，占注冊資本的45%。手寫圖示051_05（2）甲公司以收購境內(nèi)丙國有企業(yè)的資產(chǎn)折合60萬美元，另以機(jī)器設(shè)備折合30萬美元和貨幣資金20萬美元出資；乙公司以建筑物和土地使用權(quán)折合80萬美元和貨幣資金10萬美元出資。（3）合資各方認(rèn)繳的出資分二期進(jìn)行，即自合資企業(yè)成立之日起3個月內(nèi)，合資各方必須將除貨幣資金之外的其他出資投入合資企業(yè)；其余的貨幣資金則應(yīng)于2004年9月30日之前

37、繳付完畢。手寫圖示051_06手寫圖示051_07（4）合營企業(yè)采用有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會、董事會、監(jiān)事會的組織機(jī)構(gòu)；股東會為合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)、董事會為合營企業(yè)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)事會為合營企業(yè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。（5）合營企業(yè)的董事會由5名董事組成，其中：甲公司委派3名，乙公司委派2名。合營企業(yè)的董事長由甲公司委派，副董事長由乙公司委派。2.甲公司與丙企業(yè)簽訂的收購協(xié)議規(guī)定：（1）甲公司收購丙國有企業(yè)的資產(chǎn)，并將該資產(chǎn)作為其出資投入合營企業(yè)；收購價款總額為60萬美元，甲公司自合營企業(yè)正式注冊成立之日起3個月內(nèi)，向乙公司支付36萬美元，其余24萬美元在1年內(nèi)付清；（2）甲公司用在中國境內(nèi)

38、設(shè)立的某中外合作經(jīng)營企業(yè)因先行回收投資所得的60萬美元支付。3.合營企業(yè)成立之后，合營各方按照合營合同的規(guī)定，履行了第一期出資義務(wù)。在履行第二期出資義務(wù)時，甲公司則由乙公司作擔(dān)保向銀行貸款20萬美元繳付了出資；乙公司則由其母公司作擔(dān)保向銀行貸款10萬美元繳付了出資。甲公司依照與乙公司簽訂的收購協(xié)議于2003年12月28日向乙公司支付36萬美元，其余收購價款尚未支付。手寫圖示051_084.在合營企業(yè)經(jīng)營期間，按照合營合同規(guī)定的組織機(jī)構(gòu)進(jìn)行管理，甲公司在合營企業(yè)中行使決策權(quán)。截至2004年12月31日止，合營企業(yè)稅后可分配利潤為人民幣360萬元。5.2005年2月，甲公司擬將其在合營企業(yè)所持股份

39、轉(zhuǎn)讓給美國的丁公司，乙公司已表示同意。要求：根據(jù)以上事實，請分別回答以下問題：（1）合營企業(yè)注冊資本的數(shù)額是否符合有關(guān)規(guī)定?并說明理由。答案注冊資本符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以下的（含300萬美元），其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的70%。在本題中，合營企業(yè)的投資總額為280萬美元，注冊資本的比例超過了70%（P129）。手寫圖示051_09（2）合營各方兩期繳付出資的行為是否符合有關(guān)規(guī)定?并說明理由。答案合營各方第一期繳付出資的行為符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資者分期出資的，投資各方第一期出資不得少于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月

40、繳清（P124）；合營各方第一期繳付的出資額均超過各自認(rèn)繳出資額的15%，并符合繳付期限的規(guī)定。在第二期繳付出資時，甲公司的繳付行為不符合規(guī)定，乙公司符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營各方不得以合營他方的財產(chǎn)權(quán)益為其出資作擔(dān)保（P120），甲公司以乙公司的財產(chǎn)權(quán)益為其出資作為擔(dān)保違反了該規(guī)定。（3）合營企業(yè)擬建立的組織機(jī)構(gòu)是否符合有關(guān)規(guī)定?并說明理由。答案合營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)應(yīng)為董事會和經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，并且董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，合營企業(yè)無須設(shè)立股東會和監(jiān)事會（P129）。（4）甲公司與丙企業(yè)簽訂的收購協(xié)議規(guī)定的支付收購價款的方式是否符合有關(guān)規(guī)定?并說明理由。

41、答案收購協(xié)議中規(guī)定的支付收購價款的方式符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部價款。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部價款的60%以上，1年內(nèi)付清全部價款，并按實際繳付的出資比例分配收益（P124）。（5）甲公司用在中國境內(nèi)設(shè)立的中外合作經(jīng)營企業(yè)因先行回收投資所得的60萬美元支付收購價款是否符合有關(guān)規(guī)定?并說明理由。答案甲公司用在中國境內(nèi)設(shè)立的中外合作經(jīng)營企業(yè)因先行回收投資所得的60萬美元支付收購價款符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者可以來源于中國境內(nèi)舉辦的其

42、他外商投資企業(yè)因清算、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、先行回收投資所得的財產(chǎn)出資（P52）。（6）對出售資產(chǎn)的行為，丙企業(yè)應(yīng)向其債權(quán)人履行何種法律義務(wù)?答案丙企業(yè)應(yīng)當(dāng)自作出出售資產(chǎn)決議之日起10日內(nèi)，向債權(quán)人發(fā)出通知書，并在全國發(fā)行的省級以上報紙上發(fā)布公告。債權(quán)人自接到該通知書或者自公告發(fā)布之日起10日內(nèi)，有權(quán)要求丙企業(yè)提供相應(yīng)的擔(dān)保（P124）。（7）如果對截至2004年12月31日止合營企業(yè)稅后可分配利潤進(jìn)行分配，并不考慮加權(quán)平均因素，甲公司和乙公司各應(yīng)分配多少萬元?（保留小數(shù)點后1位數(shù)）答案如果對截止2004年12月31日止的合營企業(yè)稅后可分配利益進(jìn)行分配，并不考慮加權(quán)平均因素，甲公司應(yīng)分配人民幣152.3萬

43、元，乙公司應(yīng)分配人民幣207.7萬元。（或甲公司應(yīng)分配人民幣175.9萬元，乙公司應(yīng)分配人民幣184.1萬元）。（P122）【解析】乙的實際出資是90萬美元（第一期出資80萬美元，第二期出資10萬美元有效），甲的實際出資是66萬美元（第一期出資66萬美元，其中機(jī)器設(shè)備出資30萬美元，通過收購的出資36萬美元，第二期出資20萬美元無效），按照90:66的比例分配利潤，乙公司應(yīng)分配利潤36090/（9066）207.69（萬元）。如果甲公司的第二期違規(guī)出資20萬美元計入其實際出資額，則按照90：86的比例分配利潤，乙公司應(yīng)分配利潤36090/（9086）184.09（萬元）。手寫圖示051_10（

44、8）甲公司在合營企業(yè)中能否取得決策權(quán)?并說明理由。答案甲公司現(xiàn)時不能取得合營企業(yè)的決策權(quán)。根據(jù)規(guī)定，對合營企業(yè)中控股的投資者，在其實際繳付的出資未達(dá)到其認(rèn)繳的全部出資額之前，不得取得企業(yè)的決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務(wù)報表（P122）。（9）如果甲公司將在合營企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給丁公司，應(yīng)履行何種法律手續(xù)?答案甲公司將在合營企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給丁公司，應(yīng)辦理以下法律手續(xù)：申請出資額轉(zhuǎn)讓；董事會審查決定；經(jīng)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)；辦理變更登記手續(xù)（P131）。【案例8】2003年5月，甲國有企業(yè)擬利用美國乙公司的投資將其全資擁有的丙國有獨(dú)資公司（下稱丙公司）改組為中外

45、合資經(jīng)營企業(yè)。甲企業(yè)在與乙公司協(xié)商后，擬訂的改組方案中有關(guān)要點如下：（1）改組前的丙公司注冊資本5000萬元人民幣。甲企業(yè)擬將丙公司60%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙公司，轉(zhuǎn)讓價款為450萬美元；乙公司在中外合資經(jīng)營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)后半年內(nèi)向甲企業(yè)支付250萬美元，余款在2年內(nèi)付清。（2）丙公司改組后注冊資本增加至1200萬美元，投資總額擬為3300萬美元。甲企業(yè)與乙公司分別按照40%和60%的股權(quán)比例以現(xiàn)金向丙公司增資。注冊資本與投資總額的差額，由丙公司向境外借款解決。（3）丙公司與原有職工實行雙向選擇：對留用職工由改組后的丙公司與其依法重新簽訂勞動合同；對解除勞動合同的職工支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，所需資金從甲企

46、業(yè)取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款中優(yōu)先支付。（4）改組后，丙公司的經(jīng)營期限為20年。經(jīng)營期滿后，丙公司的全部固定資產(chǎn)無償歸甲企業(yè)所有。在乙公司投資回收完畢之前，丙公司的收益按甲企業(yè)20%、乙公司80%的比例進(jìn)行分配。乙公司投資回收完畢后，甲企業(yè)與乙公司按出資比例分配收益。要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答以下問題： （1）乙公司向甲企業(yè)支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的期限是否符合規(guī)定?并說明理由。答案乙公司向甲企業(yè)支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，以轉(zhuǎn)讓方式進(jìn)行改組的，外國投資者一般應(yīng)在外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部價款。確有困難的，應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)支付總價款的60%以上，其余價款應(yīng)當(dāng)

47、依法提供擔(dān)保，在1年內(nèi)付清。（2）改組后的丙公司的注冊資本與投資總額的安排是否符合規(guī)定?改組后的丙公司向境外借款的安排是否符合規(guī)定?并分別說明理由。答案首先，改組后的丙公司的注冊資本與投資總額的安排符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資總額在30003600萬美元之間的，注冊資本不得低于1200萬美元。其次，改組后的丙公司向境外借款的安排符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外商投資企業(yè)舉借的中長期外債累計發(fā)生額和短期外債余額之和應(yīng)當(dāng)控制在審批部門批準(zhǔn)的項目總投資額和注冊資本之間的差額以內(nèi)。在差額范圍內(nèi)，外商投資企業(yè)可自行舉借外債。（3）改組方案中支付解除勞動合同職工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的方式是否符合規(guī)定?并說明理由。答

48、案改組方案中支付解除勞動合同職工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的方式符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，對解除勞動合同的職工要依法支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，所需資金從改組前被改組企業(yè)的凈資產(chǎn)中抵扣，或者從轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)收益中優(yōu)先支付。 （4）改組后的丙公司的收益分配方式是否符合規(guī)定?并說明理由。（2004年）答案改組后的丙公司的收益分配方式不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)合資各方只能按照出資比例分配收益，外國投資者不能提前回收投資?！景咐?】2004年4月1日，美國的甲公司和境內(nèi)的乙公司達(dá)成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，乙公司將自己60%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給甲公司，并依法變更為中外投資經(jīng)營企業(yè)丙公司（以下簡稱“丙公司”）。甲、乙公司簽訂的合營合同、章程、協(xié)議

49、的部分內(nèi)容如下：（1）乙公司的債權(quán)債務(wù)由丙公司繼承。（2）甲公司收購乙公司60%股權(quán)的價款為1200萬美元。甲公司應(yīng)當(dāng)自丙公司營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付600萬美元，其余價款在2年內(nèi)付清。（3）丙公司成立后，注冊資本由原來的2000萬美元增加至3000萬美元，增資部分雙方分期繳付，甲公司應(yīng)當(dāng)自丙公司營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳付第一期出資80萬美元。手寫圖示051_11（4）丙公司的投資總額擬定為10000萬美元。（5）丙公司采用有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會、董事會、監(jiān)事會的組織機(jī)構(gòu)；股東會為合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)、董事會為合營企業(yè)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)事會為合營企業(yè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。其中，董事

50、會由5名董事組成，其中：甲公司委派3名，乙公司委派2名。合資企業(yè)的董事長由甲公司委派，副董事長由乙公司委派。（6）丙公司的主營業(yè)務(wù)為彩擴(kuò)、洗像。根據(jù)行業(yè)主管部門測算：甲公司在中國彩擴(kuò)、洗像行業(yè)的市場占有率已經(jīng)達(dá)到21%，本次并購?fù)瓿珊?，甲公司在中國的市場占有率將達(dá)到30%。要求：根據(jù)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定和外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定，分別回答以下問題：（1）根據(jù)本題要點（1）所提示的內(nèi)容，指出乙公司的債權(quán)債務(wù)由丙公司繼承是否符合規(guī)定?并說明理由。答案乙公司的債權(quán)債務(wù)由丙公司繼承符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者股權(quán)并購的，由并購后的外商投資企業(yè)繼承被并購境內(nèi)公司的債權(quán)債務(wù)。（2）根據(jù)本題要點

51、（2）所提示的內(nèi)容，指出甲公司股權(quán)并購價款的支付期限是否符合規(guī)定?并說明理由。答案甲公司股權(quán)并購價款的支付期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部價款。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部價款的60%以上，1年內(nèi)付清全部價款，并按實際繳付的出資比例分配收益。（3）根據(jù)本題要點（3）所提示的內(nèi)容，指出甲公司繳付第一期出資的數(shù)額是否符合規(guī)定?并說明理由。答案甲公司繳付第一期出資的數(shù)額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者股權(quán)并購、并購后所設(shè)外商投資企業(yè)增資的，分

52、期繳付出資時，投資者第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。在本題中，甲公司第一期出資額應(yīng)不低于90萬美元（100060%15%）。（4）根據(jù)本題要點（4）所提示的內(nèi)容，指出丙公司的投資總額是否符合規(guī)定?并說明理由。答案丙公司的投資總額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。（5）根據(jù)本題要點（5）所提示的內(nèi)容，指出丙公司的組織機(jī)構(gòu)是否符合規(guī)定?并說明理由。答案丙公司的組織機(jī)構(gòu)不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)應(yīng)為董事會和經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，并且董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，合營企業(yè)無須設(shè)

53、立股東會和監(jiān)事會。（6）根據(jù)本題要點（6）所提示的內(nèi)容，指出丙公司在合營合同中是否應(yīng)約定合營期限?并說明理由。答案丙公司在合營合同中應(yīng)當(dāng)約定合營期限。根據(jù)規(guī)定，服務(wù)性行業(yè)（包括彩擴(kuò)、洗像）應(yīng)當(dāng)在合營合同中約定經(jīng)營期限。（7）根據(jù)甲公司的市場占有率數(shù)據(jù)，甲公司在并購中應(yīng)履行何種義務(wù)?并說明理由。答案甲公司應(yīng)當(dāng)就該情形向國家對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易管理部門和國家工商行政管理部門報告。根據(jù)規(guī)定，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，有下列情形之一的，投資者應(yīng)當(dāng)就所涉情形向國家對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易管理部門和國家工商行政管理部門報告：并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣；一年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計超過10個；并購一

54、方當(dāng)事人在中國的市場占有率已經(jīng)達(dá)到20%；并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率達(dá)到25%。第六章 企業(yè)破產(chǎn)法【案例10】榮昌針織總廠（以下簡稱“榮昌廠”）始建于50年代初期，屬地方國有企業(yè)，因經(jīng)營管理不善，長期虧損，已嚴(yán)重不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。1996年9月1日，該廠向人民法院提出了破產(chǎn)申請，人民法院受理此案后，依照法定程序，于1996年12月20日宣布榮昌廠破產(chǎn)，并于同年12月25日成立了清算組接管榮昌廠。隨后，清算組對榮昌廠的財產(chǎn)進(jìn)行了清理，有關(guān)清理情況如下： （1）榮昌廠資產(chǎn)總額為6000萬元（變現(xiàn)價值），其中：流動資產(chǎn)1000萬元，長期投資800萬元，固定資產(chǎn)4000萬元，其他資產(chǎn)20

55、0萬元；負(fù)債總額為12000萬元，其中：流動負(fù)債11000萬元，長期負(fù)債1000萬元。手寫圖示061_01（2）榮昌廠流動負(fù)債的具體情況為： 應(yīng)付職工工資及勞動保險費(fèi)用200萬元，應(yīng)交稅金500萬元。 短期借款4200萬元。其中：1995年10月5日，以榮昌廠廠房A、機(jī)器設(shè)備作抵押，向中國建設(shè)銀行榮昌支行共貸款2200萬元；1996年2月1日向中國工商銀行榮昌支行信用貸款2000萬元。手寫圖示061_02 應(yīng)付賬款3100萬元。其中包括但不限于：（a）欠宏達(dá)公司1994年9月到期貨款160萬元。宏達(dá)公司經(jīng)多次催要無效后，起訴于人民法院，1996年8月2日，人民法院經(jīng)過二審審理，判決榮昌廠支付宏

56、達(dá)公司欠款及違約金和賠償金等共計200萬元，隨后將榮昌廠辦公樓予以查封，擬用于抵償宏達(dá)公司的債權(quán)。人民法院受理榮昌廠破產(chǎn)申請時，此判決正在執(zhí)行之中。（b）欠華天公司1995年6月到期貨款100萬元。華天公司經(jīng)多次催要無效后，于1996年8月10日起訴于人民法院。人民法院受理榮昌廠破產(chǎn)申請時，此案正在審理之中。手寫圖示061_03手寫圖示061_04（c）欠萬達(dá)公司1996年5月5日到期的貨款150萬元。1996年6月5日，應(yīng)萬達(dá)公司的要求，榮昌廠與萬達(dá)公司簽訂了一份擔(dān)保合同，擔(dān)保合同約定：若1996年8月5日榮昌廠不能支付萬達(dá)公司150萬元欠款，則以榮昌廠廠房B折價抵償萬達(dá)公司欠款。（d）其他

57、流動負(fù)債合計3000萬元。 （3）經(jīng)評估確認(rèn)：榮昌廠廠房A變現(xiàn)價值為500萬元，廠房B變現(xiàn)價值為200萬元，辦公樓變現(xiàn)價值為300萬元，機(jī)器設(shè)備變現(xiàn)價值為1400萬元。（4）榮昌廠在破產(chǎn)程序中支付的破產(chǎn)費(fèi)用為100萬元。要求：根據(jù)以上事實，在不考慮債權(quán)利息的情況下，請分別回答下列問題：（1）中國建設(shè)銀行榮昌支行的破產(chǎn)債權(quán)額是多少？答案中國建設(shè)銀行榮昌支行的破產(chǎn)債權(quán)額為300萬元。根據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定，榮昌廠所擁有的廠房和機(jī)器設(shè)備可以作為抵押物進(jìn)行抵押擔(dān)保。根據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定，中國建設(shè)銀行榮昌支行對榮昌廠以廠房A和機(jī)器設(shè)備作抵押擔(dān)保的債權(quán)享有優(yōu)先受償權(quán)利，這部分債權(quán)不屬于破產(chǎn)債權(quán)。（2）榮昌廠欠宏達(dá)公

58、司、華天公司、萬達(dá)公司的貨款是否屬于破產(chǎn)債權(quán)？為什么？答案榮昌廠欠宏達(dá)公司的貨款屬于破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件后，對債務(wù)人財產(chǎn)的其他民事執(zhí)行程序必須中止，包括已經(jīng)審結(jié)但尚未執(zhí)行，雖已開始執(zhí)行但尚未執(zhí)行完畢的情況。因此，債權(quán)人宏達(dá)公司的債權(quán)應(yīng)統(tǒng)一進(jìn)入破產(chǎn)程序受償，榮昌廠辦公樓不得用于抵償宏達(dá)公司的債權(quán)。榮昌廠欠華天公司的貨款屬于破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件后，以破產(chǎn)企業(yè)為債務(wù)人的、尚未審結(jié)的經(jīng)濟(jì)案件應(yīng)當(dāng)終結(jié)或中止訴訟，債權(quán)人的債權(quán)應(yīng)統(tǒng)一依破產(chǎn)程序受償。榮昌廠欠萬達(dá)公司的貨款屬于破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件前6個月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)

59、，破產(chǎn)企業(yè)對原無財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供擔(dān)保的行為無效，因此，以榮昌廠廠房B作擔(dān)保簽訂的擔(dān)保合同無效。（3）榮昌廠的破產(chǎn)財產(chǎn)應(yīng)為多少？依照破產(chǎn)法的規(guī)定應(yīng)按何種順序分配？答案 榮昌廠的破產(chǎn)財產(chǎn)應(yīng)為4100萬元。計算公式為：6000萬元1900萬元（用于擔(dān)保的財產(chǎn)）=4100萬元。根據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定，破產(chǎn)財產(chǎn)為人民法院宣告企業(yè)破產(chǎn)時破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營管理的全部財產(chǎn)，但破產(chǎn)企業(yè)已作為債務(wù)擔(dān)保物的財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。因此，榮昌廠用作抵押貸款的廠房A和機(jī)器設(shè)備不能作為破產(chǎn)財產(chǎn)。 榮昌廠的破產(chǎn)財產(chǎn)分配順序為：（a）支付破產(chǎn)費(fèi)用；（b）支付所欠職工工資和勞動保險費(fèi)用；（c）支付所欠稅款；（d）支付破產(chǎn)債權(quán)。（4）中國工商

60、銀行榮昌支行應(yīng)分配的財產(chǎn)具體數(shù)額為多少？（角、分省略）（1998年）答案中國工商銀行榮昌支行分配的財產(chǎn)數(shù)額為702.1276萬元。 計算公式為：4100萬元（破產(chǎn)財產(chǎn)）-100萬元（破產(chǎn)費(fèi)用）-200萬元（應(yīng)付工資及勞動保險費(fèi)用）-500萬元（應(yīng)交稅金）12000萬元（負(fù)債總額）-1900萬元（有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)）-200萬元（應(yīng)付工資和勞動保險費(fèi)）-500萬元（應(yīng)交稅金）2000萬元（工商銀行榮昌分行的破產(chǎn)債權(quán)）=702.1276萬元【案例11】2002年3月1日，人民法院受理了甲公司就自己不能支付到期債務(wù)而提出的破產(chǎn)申請，并依照法定程序，于同年10月10日宣告該公司破產(chǎn)，同年IO月20日成立