“免責(zé)條款”如何“免責(zé)”

1、“免責(zé)條款”如何“免責(zé)” 張建勇 食品安全法第一百三十六條規(guī)定：“食品經(jīng)營者履行了本法規(guī)定的進(jìn)貨查驗等義務(wù)，有充分證據(jù)證明其不知道所采購的食品不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)，并能如實說明其進(jìn)貨來源的，可以免予處罰，但應(yīng)當(dāng)依法沒收其不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品；造成人身、財產(chǎn)或者其他損害的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任?！痹摲ǖ谝话偃鶙l對“免予處罰”的條件規(guī)定較為原則，沒有細(xì)化“免予處罰”的標(biāo)準(zhǔn)，執(zhí)法人員適用時易產(chǎn)生困惑。為防止復(fù)議撤訴或訴訟敗訴追責(zé)，杜絕濫用自由裁量權(quán)而造成涉嫌失職瀆職犯罪，筆者對食品安全法第一百三十六條的正確適用和把握提出探討性意見，以期形成對此類案件依法處理的共識，規(guī)避食品安全行政執(zhí)法風(fēng)險。 明確

2、法定義務(wù)范圍 食品安全法第一百三十六條規(guī)定“食品經(jīng)營者履行了本法規(guī)定的進(jìn)貨查驗等義務(wù)”，筆者認(rèn)為，此處的“等”應(yīng)作等外理解，食品經(jīng)營者履行的義務(wù)還應(yīng)當(dāng)包括食品安全法第四十七條規(guī)定的自查自改義務(wù)、第五十三條第四款規(guī)定的批發(fā)銷售記錄義務(wù)、第五十四條第一款規(guī)定的貯存和定期檢查清理義務(wù)、第五十六條第一款規(guī)定的維護(hù)清洗校驗義務(wù)等。食品經(jīng)營者履行了上述義務(wù)，有充分的證據(jù)證明其不知道經(jīng)營的食品是不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品，如進(jìn)貨時已經(jīng)查驗、索取了相關(guān)合格證明文件等，能夠說明來源并且來源真實可查，可以免予處罰。 正確判斷主觀狀態(tài) 造成食品不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的原因涉及生產(chǎn)、運輸、儲存等多個環(huán)節(jié)，經(jīng)營者并非專業(yè)檢驗

3、機構(gòu)，有些方面并非其所能完全控制；但是，食品經(jīng)營者有義務(wù)學(xué)習(xí)和掌握食品安全標(biāo)準(zhǔn)和相關(guān)法律法規(guī)。如經(jīng)營不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品，是因為其不知道標(biāo)準(zhǔn)或法律法規(guī)所導(dǎo)致的，不應(yīng)免予處罰；如確實是因超出其自身能力范圍導(dǎo)致的，應(yīng)免予處罰。 如何判斷是否是“因超出自身能力范圍無法鑒別導(dǎo)致的”，應(yīng)當(dāng)確定銷售者是屬于“應(yīng)知”“明知”或“不知”三種狀況的哪一種。“應(yīng)知”和“明知”應(yīng)以其是否履行了應(yīng)盡的義務(wù)為標(biāo)準(zhǔn)。食品經(jīng)營者在采購、銷售食品時，不僅應(yīng)當(dāng)審查食品生產(chǎn)企業(yè)的資質(zhì)證明、食品的合格證明等，還應(yīng)對所銷售食品是否符合國家食品安全標(biāo)準(zhǔn)盡必要的法定審查義務(wù)。食品經(jīng)營者應(yīng)查驗商品和標(biāo)簽，核對供貨者的食品經(jīng)營（生產(chǎn)）許

4、可證、食品的合格證明（廠檢報告或第三方檢驗報告）、采購票據(jù)（發(fā)票、發(fā)貨單或一票通單據(jù)等）中記錄的內(nèi)容是否與商品對應(yīng)，商品標(biāo)簽上標(biāo)注的產(chǎn)品名稱、配料、含量等是否與檢驗報告上所檢測的項目相對應(yīng)，標(biāo)簽上是否有虛假夸大的宣傳等。這些問題都屬于經(jīng)營者應(yīng)該知道的，未按照要求做屬于“應(yīng)知”和“明知”，經(jīng)營者就不能免責(zé)。 “不知”則屬于超越自身能力范圍無法鑒別的，如瓶裝或袋裝真空食品，在銷售過程中包裝完好，貯存也符合要求，供貨商提供的檢驗報告顯示合格，但是經(jīng)抽樣檢測微生物指標(biāo)超過食品安全標(biāo)準(zhǔn)，而經(jīng)營者自身能力又無法鑒別，此種情況符合食品安全法第一百三十六條規(guī)定的“不知”。 正確認(rèn)識免責(zé)內(nèi)容 食品安全法第一百三十六條規(guī)定“可以免予處罰，但應(yīng)當(dāng)依法沒收其不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品”。應(yīng)當(dāng)注意的是，此處“免”掉的是行政處罰的責(zé)任，并非免除食品經(jīng)營者的賠償責(zé)任。同時，食品藥品監(jiān)管部門可以根據(jù)經(jīng)營者說明的進(jìn)貨來源溯源調(diào)查，對食品生產(chǎn)企業(yè)給予相應(yīng)的處罰。免予行政處罰必須同時滿足以下幾個條件：第一，免予處罰的對象僅僅限于食品銷售和餐飲服務(wù)提供者，食品生產(chǎn)者和食品添加劑生產(chǎn)不包括在內(nèi)；第二，免予處罰的情形只針對“不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)”這一特定情形，對食品經(jīng)營者違反其他法律、法規(guī)禁止性規(guī)定的不屬于免予處罰范圍；第三，免予處罰條件是食品經(jīng)營者履行了進(jìn)貨查驗等法定義務(wù)、有