工程造價培訓(xùn)PPT課件：工程造價常用計價方式的識別與計價爭議的處理

1、工程造價常用計價方式的識別與計價爭議的處理工程造價培訓(xùn)之匯報人：某某某目錄CATALOGUE01工程造價常用計價方式的理解與適用常見計價爭議之固定總價合同的處理常見計價爭議之黑白合同的處理常見計價爭議之瑕疵簽證的處理常見計價爭議之無效合同的處理0203040501 工程造價常用計價方式的理解與適用合同當(dāng)事人約定以施工圖、已標(biāo)價工程量清單或預(yù)算書等及有關(guān)條件進(jìn)行合同價格計算調(diào)整和確認(rèn)的建設(shè)工程施工合同，在約定的范圍內(nèi)合同總價不作調(diào)整。當(dāng)事人應(yīng)在專用條款中約定總價包含的風(fēng)險范圍和風(fēng)險費用的計算方法，并應(yīng)約定風(fēng)險范圍以外的合同價格的調(diào)整方法。可調(diào)價格包括可調(diào)綜合單價和措施費等，雙方應(yīng)在合同中約定綜合

2、單價和措施費的調(diào)整方法，工程造價常用計價方式合同當(dāng)事人約定以工程量清單及其綜合單價進(jìn)行合同價格計算、調(diào)整和確認(rèn)的建設(shè)工程施工合同，在約定的范圍內(nèi)合同綜合單價不作調(diào)整。雙方當(dāng)事人應(yīng)約定綜合單價包含的風(fēng)險范圍和風(fēng)險費用的計算方法，并應(yīng)約定風(fēng)險范圍以外的合同價的調(diào)整方法。 綜合單價固定總價可調(diào)價格工程造價常用計價方式法律、行政法規(guī)和國家有關(guān)政策變化影響合同價款；15342工程造價管理機構(gòu)的價格調(diào)整；經(jīng)批準(zhǔn)的設(shè)計變更；發(fā)包人更改經(jīng)審定批準(zhǔn)的施工組織設(shè)計(修正錯誤除外)造成費用增加；雙方約定的其他因素。調(diào)整因素合同當(dāng)事人可在專用合同條款中約定其他合同價格形式。工程造價常用計價方式合同當(dāng)事人根據(jù)招標(biāo)文件，

3、按照各國家建設(shè)行政主管部門發(fā)布的建設(shè)工程預(yù)算定額的“工程量計算規(guī)則”，同時參照省級建設(shè)行政主管部門發(fā)布的人工工日單價、機械臺班單價、材料以及設(shè)備價格信息及同期市場價格，直接計算出直接工程費，再按規(guī)定的計算方法計算間接費、利潤、稅金，匯總確定建筑安裝工程造價的合同。定額計價其它計價合同法第125條 當(dāng)事人對合同條款的理解有爭議的，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款）合同的目的、交易習(xí)慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思。合同文本采用兩種以上文字訂立并約定具有同等效力的，對各文本使用的詞句推定具有相同含義。各文本使用的詞句不一致的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的目的予以解釋。計價方式的識別建設(shè)工程價款結(jié)

4、算暫行辦法第8條規(guī)定 發(fā)、承包人在簽訂合同時對于工程價款的約定可選用下列一種方式：固定總價、固定單價、可調(diào)價格，即工程計價方式原則上只能選擇其中一種，選擇兩種以上時則會出現(xiàn)約定不明或相互矛盾。全國民事審判工作會議紀(jì)要（2011 年）在審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件時，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許并鼓勵合同當(dāng)事人就與訴爭焦點密切相關(guān)的工程管理、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、工程技術(shù)、計價方法和計價標(biāo)準(zhǔn)等專業(yè)性問題，聘請專家證人參加庭審、邀請鑒定人出庭接受質(zhì)詢或者出具專業(yè)性書面意見。010203最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第16條：“當(dāng)事人對建設(shè)工程的計價標(biāo)準(zhǔn)或者計價方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價款。因

5、設(shè)計變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化，當(dāng)事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價款”。中華人民共和國合同法第62條“當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第61的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：（2）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行”。建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法（財建369號文）第11條“工程價款結(jié)算應(yīng)按合同約定辦理，合同未作約定或約定不明的，發(fā)、承包雙方應(yīng)依照下列規(guī)定與文件協(xié)商處理： (2)國務(wù)院建設(shè)行政主管部門，省、自治區(qū)

6、、直轄市或有關(guān)部門發(fā)布的工程造價計價標(biāo)準(zhǔn)、計價辦法等有關(guān)規(guī)定”。計價方式的確認(rèn)原則有約從約原則沒有約定或約定不明時政府指導(dǎo)價的適用-預(yù)算定額02 常見計價爭議之黑白合同的處理最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋黑白合同的定義當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。第21條規(guī)定以“黑合同”結(jié)算的情形北京市高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答法律、行政法規(guī)規(guī)定必須進(jìn)行招標(biāo)的建設(shè)工程，或者未規(guī)定必須進(jìn)行招標(biāo)的建設(shè)工程，但依法經(jīng)過招標(biāo)投標(biāo)程序并進(jìn)行了備案，當(dāng)事人

7、實際履行的施工合同與備案的中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。法律、行政法規(guī)規(guī)定不是必須進(jìn)行招標(biāo)的建設(shè)工程，實際也未依法進(jìn)行招投標(biāo)，當(dāng)事人將簽訂的建設(shè)工程施工合同在當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政管理部門進(jìn)行了備案，備案的合同與實際履行的合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人實際履行的合同作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。備案的中標(biāo)合同與當(dāng)事人實際履行的施工合同均因違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定被認(rèn)定為無效的，可以參照當(dāng)事人實際履行的合同結(jié)算工程價款?！昂诎缀贤敝腥绾谓Y(jié)算工程價款？ 招標(biāo)投標(biāo)法第50、52、53、54、55、57條規(guī)定了六種中標(biāo)無效的情形。發(fā)生上述情形時簽訂的中標(biāo)備案合同

8、，即白合同也是無效的，對白合同進(jìn)行實質(zhì)性變更的黑合同當(dāng)然無效。在此情形下，結(jié)算依據(jù)如何確定？黑白合同均無效，約定的結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)均不能作為結(jié)算的依據(jù)，應(yīng)當(dāng)以當(dāng)?shù)匦姓鞴懿块T頒布的定額標(biāo)準(zhǔn)據(jù)實結(jié)算。黑白合同均無效的情形第一種觀點認(rèn)為第二種觀點認(rèn)為黑白合同均無效，當(dāng)事人雙方對此均有責(zé)任，由任何一方完全承擔(dān)其后果均不公平，可以依據(jù)黑白合同約定的結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)分別計算工程款數(shù)額，將兩者差額作為損失，由當(dāng)事人根據(jù)過錯程度分擔(dān)。第三種觀點認(rèn)為司法解釋21條并未認(rèn)定黑白合同的效力，只是明確以白合同作為結(jié)算依據(jù)，并且司法解釋第1、2條規(guī)定因中標(biāo)無效簽訂的施工合同無效，但仍可參照該合同約定進(jìn)行結(jié)算，故應(yīng)當(dāng)以白合同作為工程款

9、結(jié)算的依據(jù)。第四種觀點認(rèn)為黑白合同都無效的情形下，雙方均違反了法律的強制性規(guī)定，擾亂了建筑市場的正常秩序。黑白合同的差價屬于非法利益，應(yīng)當(dāng)予以收繳。在黑白合同均無效的情況下，以黑合同作為工程款的結(jié)算依據(jù)更為合理。最高院建設(shè)工程司法解釋第21條規(guī)定以白合同作為工程款的結(jié)算依據(jù)，其目的在于維護(hù)招投標(biāo)程序的效力，是以白合同合法有效為前提的。如果白合同無效則喪失了優(yōu)先保護(hù)的合法性和必要性，第21條不應(yīng)適用。比較而言，黑合同雖然也屬于無效合同，但確是當(dāng)事人真實意思表示并已實際履行的合同，應(yīng)依據(jù)最高院建設(shè)工程司法解釋第2條：“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價

10、款的，應(yīng)予支持?！笨勺鳛楣こ炭罱Y(jié)算的依據(jù)。浙江高院建設(shè)工程解答第16條第2款，廣東高院建設(shè)工程意見2011第3條。黑白合同均無效的情形新觀點如果允許當(dāng)事人在黑合同中做出這種特殊約定，也就變相架空了司法解釋21條的規(guī)定。因此應(yīng)當(dāng)認(rèn)定當(dāng)事人的上述約定與司法解釋的規(guī)定相沖突，屬于無效約定。除非當(dāng)事人有證據(jù)證明白合同存在其他無效情形，否則應(yīng)適用司法解釋的規(guī)定，以白合同作為工程款的結(jié)算依據(jù)。實踐中類似黑白合同的其他情形應(yīng)該如何結(jié)算黑合同簽訂在白合同之前確實容易出現(xiàn)串標(biāo)等行為，但不能當(dāng)然就此推定白合同無效，司法解釋第21條也未明確規(guī)定只適用于白合同簽訂在前或黑白合同同時簽訂的情形。因此只要當(dāng)事人未提交其他

11、充分證據(jù)證明白合同因虛假招投標(biāo)而中標(biāo)無效，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定中標(biāo)的備案合同為白合同，并以白合同作為結(jié)算依據(jù)。并且，法院在審理過程中，不宜主動審理白合同是否存在中標(biāo)無效的情形，只有在一方當(dāng)事人提出且有證據(jù)證明白合同存在違反招標(biāo)投標(biāo)法強制性規(guī)定時，法院才對白合同的效力予以審查，實踐中在行政管理機關(guān)未作出認(rèn)定前不能輕易認(rèn)定白合同因中標(biāo)無效屬于無效合同。如果黑合同在白合同之前簽訂 雙方在黑合同中明確約定白合同僅供備案使用依據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法屬于必須進(jìn)行招投標(biāo)的工程項目，發(fā)包人未進(jìn)行招投標(biāo)而直接與施工單位簽訂“黑合同”并履行該合同，工程完工后補辦了徒具形式的招投標(biāo)程序，編造招投標(biāo)文件并簽訂“白合同”用以備案的情況。

12、實踐中類似黑白合同的其他情形應(yīng)該如何結(jié)算這里的中標(biāo)備案合同是在工程已經(jīng)竣工，甚至已經(jīng)開始結(jié)算后為辦理行政手續(xù)而簽訂的，有的情況下當(dāng)事人為補辦手續(xù)還繳納了罰款，因此雙方簽訂的所謂中標(biāo)備案合同并不是依法通過招投標(biāo)程序簽訂的，不屬于司法解釋規(guī)定的白合同，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該備案合同無效，以雙方實際履行的合同作為工程款的結(jié)算依據(jù)。 根據(jù)最高院建設(shè)工程解釋21條的規(guī)定，當(dāng)事人就同一工程簽訂黑白合同的，應(yīng)當(dāng)以白合同作為結(jié)算依據(jù)。但實踐中情況比較復(fù)雜，存在依據(jù)黑合同、白合同、定額標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算三種不同的結(jié)算方式，鑒定機構(gòu)應(yīng)按照委托法院要求的結(jié)算方式進(jìn)行鑒定。 委托法院可以先通過案件審理確定結(jié)算依據(jù)，再要求鑒定機構(gòu)依據(jù)確定的

13、結(jié)算依據(jù)鑒定工程款數(shù)額，也可以要求鑒定機構(gòu)根據(jù)不同結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)分別作出多個結(jié)算數(shù)額供法院選擇使用。實踐中，有的案件由于白合同不是當(dāng)事人真實履行的合同，對某些重要事項沒有約定或約定不明，對該部分爭議無法依據(jù)白合同進(jìn)行鑒定，鑒定機構(gòu)應(yīng)當(dāng)詢問法院對該部分爭議如何確定鑒定依據(jù)，律師認(rèn)為也可以參照黑合同的約定進(jìn)行鑒定。 黑白合同的造價鑒定03 常見計價爭議之瑕疵簽證的處理承發(fā)包企業(yè)法定代表人的簽證視為企業(yè)的行為，對企業(yè)當(dāng)然有效。施工合同中對于其他簽證人員權(quán)限有約定的從約定。除承包人項目經(jīng)理簽證確認(rèn)外，還有大量雙方工作人員進(jìn)行現(xiàn)場簽證確認(rèn)，發(fā)包人人員代表、項目負(fù)責(zé)人以及其他發(fā)包人派駐施工現(xiàn)場的人員等，承包人派

14、駐的施工負(fù)責(zé)人、采購負(fù)責(zé)人、質(zhì)量、安全生產(chǎn)管理人員、財務(wù)人員、技術(shù)人員等。1實踐中施工合同的簽訂和履行并不規(guī)范，對于合同沒有約定工作人員的姓名和權(quán)限或約定不明的，其簽證確認(rèn)的效力應(yīng)該如何，存在不同觀點。2瑕疵簽證的工程造價結(jié)算應(yīng)當(dāng)區(qū)分簽證人員的身份從嚴(yán)認(rèn)定。如浙江高院建設(shè)工程解答第11條規(guī)定：“要嚴(yán)格把握工程施工過程中相關(guān)材料的簽證和確認(rèn)。除法定代表人和約定明確授權(quán)的人員外，其他人員對工程量和價款等所作的簽證、確認(rèn)，不具有法律效力。沒有約定明確授權(quán)的，法定代表人、項目經(jīng)理、現(xiàn)場負(fù)責(zé)人的簽證、確認(rèn)具有法律效力；其他人員的簽證、確認(rèn)，對發(fā)包人不具有法律效力，除非承包人舉證證明該人員確有相應(yīng)的權(quán)限。

15、” 只要當(dāng)事人工作人員代表所屬企業(yè)在簽證上簽字確認(rèn)，即可以認(rèn)定為職務(wù)行為，屬于有權(quán)代理，簽證文件有效，對當(dāng)事人具有約束力。但當(dāng)事人有證據(jù)證明對方明知簽證人員沒有代理權(quán)或超越代理權(quán)的除外。如福建高院建設(shè)工程解答第15條規(guī)定：“雙方當(dāng)事人對有權(quán)進(jìn)行工程量和價款等予以簽證、確認(rèn)的具體人員有約定的，除該具體人員及法定代表人外，他人對工程量和價款等所作的簽證、確認(rèn)不能作為工程價款結(jié)算的依據(jù)；沒有約定的，發(fā)包人應(yīng)對其工作人員的職務(wù)行為承擔(dān)承擔(dān)民事責(zé)任，但發(fā)包人有證據(jù)證明承包人明知該工作人員無相應(yīng)權(quán)限的，該工作人員簽證的內(nèi)容對發(fā)包人不發(fā)生法律效力。瑕疵簽證的工程造價結(jié)算另一種觀點認(rèn)為一種觀點認(rèn)為簽證文件上只

16、有監(jiān)理人員的簽字，沒有發(fā)包人的簽字，該簽證文件效力如何監(jiān)理單位與發(fā)包人簽訂有工程監(jiān)理合同，雙方之間是委托關(guān)系，監(jiān)理單位是發(fā)包人履行合同的代理人。1999版施工合同中，工程監(jiān)理單位委派的總監(jiān)理工程師與發(fā)包人指定的履行本合同的代表統(tǒng)稱為工程師。 建設(shè)工程監(jiān)理規(guī)定第25條規(guī)定總監(jiān)理工程師在授權(quán)范圍內(nèi)可以簽認(rèn)所監(jiān)理的工程項目有關(guān)款項的支付憑證。標(biāo)準(zhǔn)設(shè)計施工總承包招標(biāo)文件第3.1.1條進(jìn)一步講監(jiān)理人的行為視為發(fā)包人的行為（3.1.1 監(jiān)理人受發(fā)包人委托，享有合同約定的權(quán)力，其所發(fā)出的任何指示應(yīng)視為已得到發(fā)包人的批準(zhǔn)。監(jiān)理人在行使某項權(quán)力前需要經(jīng)發(fā)包人事先批準(zhǔn)而通用合同條款沒有指明的，應(yīng)在專用合同條款中指

17、明。未經(jīng)發(fā)包人批準(zhǔn)，監(jiān)理人無權(quán)修改合同。）瑕疵簽證的工程造價結(jié)算理的法律特征雖與委托代理相似，但不能完全等同于委托代理，監(jiān)理單位并不具備簽署洽商簽證的法定職權(quán)，因此在沒有特別約定，且不構(gòu)成表見代理的情況下，監(jiān)理人員的簽證確認(rèn)對發(fā)包人沒有約束力。如鹽城市中級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛若干問題的指導(dǎo)意見第16條：“建設(shè)單位與監(jiān)理單位之間是特殊的委托合同關(guān)系。監(jiān)理人員簽認(rèn)的工程量月報表、價格確認(rèn)表等，一般不直接作為工程結(jié)算的依據(jù)，但經(jīng)建設(shè)單位授權(quán)或簽認(rèn)行為構(gòu)成表見代理的除外。” 一種觀點另一種觀點瑕疵簽證的工程造價結(jié)算上述觀點均有一定道理。監(jiān)理單位的主要權(quán)限為工程建設(shè)監(jiān)理規(guī)定第9條的規(guī)定：

18、“控制工程建設(shè)的投資、建設(shè)工期和工程質(zhì)量；進(jìn)行工程建設(shè)合同管理，協(xié)調(diào)有關(guān)單位間的工作關(guān)系”。而對于涉及工程款的確定及支付問題，則不屬于監(jiān)理工作的內(nèi)容。2013版施工合同通用條款中對工程量計量和付款審核支付有不同的約定。由此可見，除非合同專用條款另有約定，監(jiān)理人享有對工程量進(jìn)行計量審核的權(quán)利，對于付款審核支付，監(jiān)理人只能進(jìn)行初步審查，最終審批權(quán)由發(fā)包人享有和行使?；谏鲜龇治?，實踐中可將簽證文件區(qū)分為技術(shù)簽證和經(jīng)濟簽證。如北京高院建設(shè)工程解答第10條規(guī)定：“工程監(jiān)理人員在監(jiān)理過程中簽字確認(rèn)的簽證文件，涉及工程量、工期及工程質(zhì)量等實施的，原則上對發(fā)包人具有約束力，涉及工程價款洽商變更等經(jīng)濟決策的，

19、原則上對發(fā)包人不具有約束力，但施工合同對監(jiān)理人員的授權(quán)另有約定的除外?！?律師觀點技術(shù)簽證主要涉及對工程量、質(zhì)量、工期等進(jìn)行洽商變更的技術(shù)問題。監(jiān)理簽字確認(rèn)的技術(shù)簽證，屬于監(jiān)理工作的職權(quán)范圍，與發(fā)包人簽字確認(rèn)具有同等效力。 經(jīng)濟簽證主要涉及對工程價款進(jìn)行洽商變更、支付等經(jīng)濟決策。監(jiān)理人員簽字確認(rèn)的經(jīng)濟簽證，超出了監(jiān)理工作的職權(quán)范圍，對發(fā)包人不發(fā)生效力。04 常見計價爭議之固定總價合同的處理最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第22條當(dāng)事人約定按照固定價結(jié)算工程價款， 一方當(dāng)事人請求對建設(shè)工程造價進(jìn)行鑒定的，不予支持。固定總價合同的基本計價原則建筑工程施工發(fā)包與承包計價

20、管理辦法（107號令）第十二條合同價可以采用以下方式：(一)固定價。合同總價或者單價在合同約定的風(fēng)險范圍內(nèi)不可調(diào)整。2013工程量清單計價規(guī)范2.0.12總價合同：發(fā)承包雙方約定以施工圖及其預(yù)算和有關(guān)條件進(jìn)行合同價款計算、調(diào)整和確認(rèn)的建設(shè)工程施工合同。 9.1.1下列事項（但不限于）發(fā)生，發(fā)承包雙方應(yīng)當(dāng)按照合同約定調(diào)整合同價款：法律法規(guī)變化；工程變更；項目特征不符；工程量清單缺項；工程量偏差；計日工；物價變化；暫估價；不可抗力；提前竣工（趕工補償）；誤期賠償；索賠；現(xiàn)場簽證；暫列金額；發(fā)承包雙方約定的其他調(diào)整事項。合同計價方式?jīng)]有約定、約定不明、約定矛盾的。 固定總價合同據(jù)實結(jié)算的情形固定總價

21、合同包干基礎(chǔ)不明確或邊設(shè)計邊施工的。固定總價應(yīng)當(dāng)與投標(biāo)圖紙確定的工程相對應(yīng)，但有些工程中，當(dāng)事人在簽訂合同制作工程預(yù)算時沒有圖紙或只有非常簡單的草圖，施工時才拿到經(jīng)過設(shè)計審查的施工圖。此時如堅持按照合同約定的固定總價結(jié)算工程款既缺乏依據(jù)，也顯失公平，在沒有其他結(jié)算依據(jù)的情況下，可以參照定額標(biāo)準(zhǔn)據(jù)實結(jié)算。情勢變更。江蘇高院建設(shè)工程意見第9條第1款規(guī)定： 建設(shè)工程施工合同約定工程價款實行固定價結(jié)算的，一方當(dāng)事人要求按定額結(jié)算工程價款的，人民法院不予支持，但合同履行過程中原材料價格發(fā)生重大變化的除外。 固定價合同在履行過程中履行方式發(fā)生重大變化。 例如，合同約定的供材方式是承包人包工包料，合同履行過

22、程中變成建筑材料完全由發(fā)包人甲供材。這種供材方式的變化可能導(dǎo)致承包人利益受損，如仍按原約定的固定價結(jié)算，可能導(dǎo)致雙方利益嚴(yán)重失衡，當(dāng)事人可以要求變更結(jié)算方式據(jù)實結(jié)算。0102030405固定總價應(yīng)當(dāng)與投標(biāo)圖紙確定的工程相對應(yīng)之案例分享 【XX建工與東方公司】固定總價合同據(jù)實結(jié)算的情形案件摘要對于申請人主張的工程款余款問題。根據(jù)總包合同約定，系爭工程采用固定總價方式計價。固定總價合同也稱總價包干合同，即根據(jù)施工招標(biāo)時的要求和條件包干，當(dāng)合同約定的施工內(nèi)容和有關(guān)條件不發(fā)生變化時，合同約定的價款固定不變。所以固定總價合同并不意味著工程價款一律不得調(diào)整，只是與可調(diào)價合同相比縮小了價款調(diào)整的范圍，由于固

23、定總價是與投標(biāo)圖紙確定的工程量相對應(yīng)，故如合同履行過程中如發(fā)生施工圖、合同約定的施工內(nèi)容、施工條件變化的，則總價包干就喪失了包干基礎(chǔ)，當(dāng)事人有權(quán)要求調(diào)整。1、簽證單是招標(biāo)圖紙與施工圖紙不一致而做出的變更，該變更發(fā)生于招投標(biāo)結(jié)束后、施工合同簽訂前。由于固定總價是在招標(biāo)投標(biāo)時確定的，故固定總價對應(yīng)的施工內(nèi)容是招標(biāo)圖紙確定的施工內(nèi)容?，F(xiàn)施工圖紙變更了招標(biāo)圖紙的工程量，也就是變更了固定總價所對應(yīng)的施工內(nèi)容，如此時還堅持按照合同約定的固定總價結(jié)算工程價款既缺乏依據(jù)，也顯示公平。故招標(biāo)圖紙之外的工程量并不在固定總價范圍內(nèi)，應(yīng)予計取。2、簽證單是在施工過程中發(fā)生的，因雙方未有新增加工程造價下浮的約定，故仲裁

24、庭認(rèn)為申請人主張參照投標(biāo)價下浮的主張于法無據(jù)。經(jīng)邀請招投標(biāo)程序，XX建工投標(biāo)報價為4500萬元，招投標(biāo)工作完成后，由于項目圖紙被相關(guān)行政部門抽查并提出修改意見，設(shè)計公司修改設(shè)計并作出設(shè)計變更簽證單。此后XX建工與東方公司簽訂總包合同，合同約定，雙方以“圖紙及招標(biāo)清單內(nèi)所有工作內(nèi)容”為總承包范圍。XX建工主張招投標(biāo)后變更原招標(biāo)圖紙，應(yīng)據(jù)實結(jié)算。東方公司認(rèn)為設(shè)計變更后簽訂的總包合同，應(yīng)按合同約定的固定總價結(jié)算。裁決書要點仲裁庭認(rèn)為具體采用以下處理原則 固定總價合同價款調(diào)整的處理原則123 施工合同對工程量增減導(dǎo)致合同價款調(diào)整有約定的，應(yīng)當(dāng)采用約定優(yōu)先的原則，依約定處理。 合同沒有約定或約定不明的，

25、承包人在總價包干范圍之外施工的工程量，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)的工程款，總價包干范圍之內(nèi)的部分工程量未實際施工的，承包人無權(quán)主張該部分工程款。 應(yīng)當(dāng)區(qū)分實際工程量調(diào)整的原因。因發(fā)包人原因和客觀原因?qū)е碌墓こ塘孔兓?，如?guī)劃變更、設(shè)計變更導(dǎo)致工程量增減的，工程價款可作相應(yīng)調(diào)整；因承包人自身原因?qū)е鹿こ塘吭黾拥模绻こ藤|(zhì)量不合格進(jìn)行返工等，承包人無權(quán)主張增加工程款。 合同約定固定總價并不意味著工程價款一律不得調(diào)整，只是與可調(diào)價合同相比縮小了價款調(diào)整范圍。承包人只需舉證證明其完成了該部分增加的工程量即可，而發(fā)包人應(yīng)當(dāng)舉證證明該部分工程量在合同約定工程范圍內(nèi)。如鹽城市中級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛

26、案件若干問題的指導(dǎo)意見第21條：“當(dāng)事人對固定價結(jié)算的建設(shè)工程施工合同的施工范圍有爭議且不能協(xié)商一致的，按下列規(guī)則處理：(1)根據(jù)合同約定和簽約時依據(jù)的設(shè)計圖紙等原始資料確定工程施工范圍;(2)對合同中施工范圍條款理解有爭議的，按照合同法第125條的規(guī)定處理;(3)根據(jù)前兩項規(guī)定仍不能確定施工范圍的，如發(fā)包人不能證明爭議事項已包括在固定總價包干范圍內(nèi)的，則應(yīng)當(dāng)另計工程價款?！?固定總價合同調(diào)整價款時的舉證責(zé)任依據(jù)誰主張，誰舉證的原則，應(yīng)當(dāng)由主張價款調(diào)整的一方承擔(dān)舉證責(zé)任。如浙江高院建設(shè)工程解答第12條規(guī)定：“能否調(diào)整總價包干合同的工程量、工程價款? 答“建設(shè)工程施工合同采用固定總價包干方式，當(dāng)

27、事人以實際工程量存在增減為由要求調(diào)整的，有約定的按約定處理。沒有約定，總價包干范圍明確的，可相應(yīng)調(diào)整工程價款；總價包干范圍約定不明的，主張調(diào)整的當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任”。 本律師觀點：實踐中更應(yīng)傾向于第二種觀點。 一種觀點 另一種觀點固定總價合同工程量增減部分的結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)可以參照合同約定標(biāo)準(zhǔn)單獨結(jié)算的，參照合同約定，無法參照的，依據(jù)定額標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算。 如廣東高院建設(shè)工程意見2006第1條：當(dāng)事人約定工程款實行固定價，而實際施工的工程量比約定的工程范圍有所增減的，可在確認(rèn)固定價的基礎(chǔ)上，參照合同約定對增減部分進(jìn)行結(jié)算，再根據(jù)結(jié)算結(jié)果相應(yīng)增減總價款。不應(yīng)撇開合同約定，對整個工程造價進(jìn)行重新結(jié)算。應(yīng)當(dāng)據(jù)實結(jié)

28、算。如江蘇高院建設(shè)工程意見第9條第2款：“建設(shè)工程施工合同約定工程價款實行固定價結(jié)算的，因設(shè)計變更導(dǎo)致工程量變化或質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)變化，當(dāng)事人要求對工程量增加或減少部分按實結(jié)算的，人民法院應(yīng)予支持，當(dāng)事人另有約定的除外。一種觀點另一種觀點 一般只對工程量增減部分予以鑒定,而不是拋開合同約定的固定價對整個工程的工程量以及價款予以鑒定。固定總價合同未完工程的鑒定原則審查合同關(guān)于工程范圍的約定,確定承包人是否超出了工程范圍進(jìn)行施工，或者合同范圍內(nèi)的T程未進(jìn)行施工。審查合同約定的風(fēng)險范圍,確定T程量的增減是否超出了合同約定的風(fēng)險范圍。工程量增減部分的計價標(biāo)準(zhǔn),能夠參照合同約定的計價標(biāo)準(zhǔn)鑒定的,可以參照合同約定,不能參照的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)定額結(jié)算。在合同有明確約定時按照約定執(zhí)行。0102030405 常見計價爭議之無效合同的處理工程尚未完工的，應(yīng)當(dāng)立即停止建設(shè)、恢復(fù)原狀或折價賠償，當(dāng)事人一方要求繼續(xù)履行合同的，不予支持。 最高院司法解釋第1條規(guī)定的施工合同雖然無效，但所涉及的工程都是合法工程，而未取得建設(shè)工程規(guī)劃審批手續(xù)的工程實質(zhì)上屬于違法建筑，依據(jù)城鄉(xiāng)規(guī)劃法第64、65、68條的規(guī)定，有關(guān)行政主管部門有權(quán)責(zé)令停止建設(shè)、限期改正，不能改正的，可以采取查封施工現(xiàn)場、強制拆除等措施。實踐中可區(qū)分情形處理未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證的無效施工合同結(jié)算工程質(zhì)量合格