中小企業(yè)常見法律糾紛之以案說法PPT課件(-27頁)

1、中小企業(yè)常見法律糾紛 以案說法安徽金晟律師事務(wù)所 胡文斌律師合肥律師網(wǎng)小飛守角制作一、企業(yè)法律糾紛的成因內(nèi) 公司設(shè)立、運營、內(nèi)部機構(gòu) 項目承攬、財務(wù)、人力資源、合同外 市場經(jīng)濟是法治經(jīng)濟，市場規(guī)則由法律制定，創(chuàng)業(yè)不僅要遵循市場規(guī)律，也要遵守法律規(guī)定。二、以案釋明中小企業(yè)的法律風(fēng)險（一）、股東出資糾紛（二）、股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛（三）、中小股東權(quán)益保護（四）、公司股東資格 （五）、公司僵局化解（六）、公司人力資源管理（七）、公司經(jīng)營范圍（八）、追債技巧（一）、股東出資糾紛（案例）類似案件的啟示：1、認(rèn)真考核股東資信，選擇優(yōu)良合作伙伴2、公司設(shè)立時，應(yīng)訂立股東合作協(xié)議，約定各方的權(quán)利義務(wù)。3、公司設(shè)立后，

2、應(yīng)訂立公司章程，約定股東的權(quán)利義務(wù)。4、整體收購公司應(yīng)對公司出資的情況進行認(rèn)真考核。 原告洞口縣某有限公司訴稱，原告公司于2005年5月由尹某、楊某、曾某、林某、楊某、龍某及被告賀某發(fā)起，并經(jīng)工商部門登記成立，注冊資本為人民幣236萬元(其中貨幣出資100萬元，實物出資136萬元)。根據(jù)2005年5月15日洞口縣某有限公司章程和邵陽市南方有限責(zé)任會計師事務(wù)所出具的邵南會驗字2005129號驗資報告及邵南會評字200571號評估報告中記載：被告的出資為34萬元，其中貨幣出資21萬元，實物出資13萬元。后原告公司因為經(jīng)營不善，數(shù)次變換股東，至2007年7月，原告公司的實際股東為尹某、陳保良、曾某、

3、羅某、賀清秀五人。2007年8月1日，羅某整體受讓原告公司的所有財產(chǎn)及相關(guān)所有權(quán)益。2009年6月12日原告公司法人代表調(diào)取原告公司于2005年成立時的登記材料才得知被告賀某在原告成立時所申報的注冊資本，完全虛假，只是后來在原告公司經(jīng)營中，被告陸續(xù)投入資金11萬元，至今尚有10萬元的貨幣出資和13萬元的實物出資沒有到位。因此，原告特依法向人民法院提起訴訟（二）、股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛的情形、違反法定限制規(guī)定 公司法第條規(guī)定，有限責(zé)任公司“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，

4、在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)?！钡跅l規(guī)定：“股東會行使下列職權(quán)：（十）對股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議；”。由以上規(guī)定可以看出，有限公司向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)受三個法定條件限制：、需全體股東過半數(shù)同意；、其他股東放棄優(yōu)先購買權(quán)；、經(jīng)股東會決議。（人合與資合兼?zhèn)洌?、違反約定限制規(guī)則 股東之間的約定主要體現(xiàn)在公司章程中，公司章程是股東共同協(xié)商制定，在公司成立后對全體股東具有法律約束力，具有契約性質(zhì)。這種約束力對持反對意見及后續(xù)加入的股東同樣有效。A 公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制規(guī)定有的嚴(yán)于公司法的規(guī)定。如有的公司章程規(guī)定股東向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，必須經(jīng)全體股東同意，甚至規(guī)定需經(jīng)其他股東一致同意。利

5、害關(guān)系人若主張公司章程的規(guī)定違反公司法的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效，這一主張是否應(yīng)獲支持？B 公司章程有的對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制規(guī)定低于公司法規(guī)定，如有的規(guī)定股東向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，需經(jīng)全體股東同意。公司法規(guī)定的“過半數(shù)同意”是最低要求，具有強制性，此種公司章程規(guī)定應(yīng)屬無效。（三）、中小股東權(quán)益保護一、 股東知情權(quán)（案例）法定：股東至少有權(quán)獲得如下有關(guān)公司的實質(zhì)性信息： 1公司的財務(wù)及經(jīng)營效果； 2公司經(jīng)營目標(biāo)； 3大股東及其投票權(quán)的行使； 4董事會及高管人員的薪酬政策及董事會成員的相關(guān)信息，包括選任資格、選舉程序、兼任其他公司董事及是否被董事會認(rèn)為是獨立的； 廣州塔祈巴那電器有限公司（下稱“塔祈巴那公司”）

6、是香港塔祈巴那電器有限公司（下稱“香港電器公司”）投資設(shè)立的獨資企業(yè)。2005年11月21日，宏德亞洲有限公司（下稱“宏德公司”）和香港電器公司簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書，從香港電器公司受讓了塔祈巴那公司1%的股權(quán)，塔祈巴那公司根據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書對其公司章程進行了修改，于2006年1月24日獲得廣州市番禺區(qū)對外貿(mào)易經(jīng)濟合作局的批準(zhǔn)，并辦理了相關(guān)的變更登記。宏德公司自成為公司的股東起并未實際參與公司的慣例經(jīng)營，也從未獲得公司分配的利潤。宏德公司于2008年11月25日委托羅律師向塔祈巴那寄出了查閱會計賬簿申請書，但塔祈巴那公司以宏德公司存在不正當(dāng)?shù)哪康臑橛删芙^了宏德公司的請求。宏德公司起訴至廣州市番禺區(qū)

7、人民法院請求判令：1、塔祈巴那公司想宏德公司提供2005年11月至2008年12月間的公司財務(wù)報表（包括資產(chǎn)負(fù)債表、損益表、財務(wù)狀況變動表、財務(wù)情況說明書）以供查閱、復(fù)制；2、塔祈巴那提供2005年2008年12月期間的全部公司財務(wù)賬簿以供查閱。二、 股東會議召集權(quán)和提案權(quán) 股東會應(yīng)當(dāng)按照章程規(guī)定按期召開定期會議，以保障股東的參與重大決策的權(quán)利。但是，定期股東會議有時還不能滿足股東參與重大決策的需要。而且，股東會一般由董事會負(fù)責(zé)召集，而董事會一般由控制股東控制。如果任由董事會決定股東會尤其是臨時股東會的召集及其決議事項，而臨時股東大會的決議事項一般以通知為限。控制股東也就可能隨意侵害中小股東的

8、利益。建議：賦予持有公司股份達到一定比例的股東有臨時股東會的召集請求權(quán)。同時，一旦這種臨時召集請求權(quán)遭受到董事會拒絕的時候，賦予中小股東享有自行召集權(quán)利 (公司章程里約定)三、 董事委派權(quán) 中小股東通過公司章程約定其通過股東會向董事會委派懂事，以達到及時獲取公司信息的目的 四、 重大事項表決權(quán) 對于關(guān)系股東權(quán)益的重大事項，必須經(jīng)董事會及股東會表決通過，并經(jīng)全體董事、股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過，方可實施或提出申請。 一般而言，股東會是公司的權(quán)力機構(gòu)，有權(quán)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃，審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案、利潤分配方案和彌補虧損方案，對公司增加或者減少注冊資本作出決議，對

9、發(fā)行公司債券作出決議，對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議，修改公司章程等。 五、 強制分紅制度 對于中小股東而言，由于不具有對公司的控制權(quán)，因此其最大的利益體現(xiàn)在能否獲得公司的穩(wěn)定回報。如果公司有利潤而不分配，可能導(dǎo)致中小股東的預(yù)期利益無法實現(xiàn)。因此，建議約定強制分紅條款。 六、回購權(quán) 根據(jù)資本多數(shù)決原則，在股東會議上，持有公司多數(shù)資本的大股東可以通過行使多數(shù)表決權(quán)，強行實施支配公司資本計劃決議。而這個決議可能會損害中小股東的利益，肯定有些股東對決議持有不同的意見，如果這個決議沒有明顯的違反公司章程或者依照商業(yè)判斷的基本原則，對公司來說有時必需的，那么法院就會難以對此進行

10、否決。而該決議的執(zhí)行肯定會對持不同意見的股東產(chǎn)生不公。那么，在這種前提之下，賦予持異議股東的股份收買請求權(quán)，則可以使其能夠免于權(quán)利遭受侵害，而切實保護了異議股東自身的投資權(quán)益。 七、外部審計制度 賦予中小股東在特定情形下指定專門的審計人員對公司的內(nèi)部管理進行審計，并提出審計報告。這樣可加強對中小股東權(quán)益的保護。 （四）、公司內(nèi)部的股東資格 案例：出資還是借貸？啟示：1、如何成為公司股東？ 公司章程載明、出資證明、 股東名冊、工商登記 2、嚴(yán)格區(qū)分出資和借貸 意思表示要準(zhǔn)確 廣東省臺山市人民公司（以下簡稱人民公司）由股東陳偉堅、陳漢盛2001年11月出資設(shè)立，注冊資金為50萬元，其中陳偉堅出資3

11、0萬元，陳漢盛出資20萬元。2002年7月3日、10日，陳偉堅、陳漢盛、陳毅華三人兩次召開“出資人會議”，就增資比例及增資后各股東的分工等達成一致，三人在會議備忘錄“各股東簽名”處簽名。2002年7月12日，陳偉堅、陳漢盛、陳毅華簽訂一份投資協(xié)議，約定：人民公司增資至700萬元。陳偉堅出資350萬元，占50；陳漢盛出資140萬元，占20；陳毅華出資210萬元，占30。陳毅華已出資50萬元，尚需出資160萬元。2002年7月16日，陳毅華匯給人民公司160萬元。次日，人民公司出具收據(jù)，注明“收到陳毅華交來借款160萬元”。2002年7月至11月間，陳偉堅、陳毅華、陳漢盛等人多次召開董事會，會議討

12、論的內(nèi)容涉及出資、購買設(shè)備、員工工資等公司的具體經(jīng)營問題。陳偉堅、陳漢盛、陳毅華曾約定要辦理股東變更工商登記，但后來沒有辦理。陳毅華持有一份落款時間為2003年8月1日的還款計劃書，內(nèi)容為：“為發(fā)展企業(yè)需要，我公司先后從陳毅華處借得款項共計貳佰肆拾叁萬元，現(xiàn)計劃六個月內(nèi)分次還清。利息按照雙方商定的辦。”該還款計劃書加蓋人民公司財務(wù)專用章。陳毅華據(jù)此提起訴訟，請求人民公司支付借款243萬元及利息。 （五）、公司僵局的化解公司僵局：是指公司在存續(xù)運行過程中由于股東或董事之間發(fā)生分歧或糾紛,且彼此不愿妥協(xié)而處于僵持狀況,導(dǎo)致公司不能按照法定程序做出決策,從而使公司陷入無法正常運轉(zhuǎn),甚至癱瘓的事實狀態(tài)

13、。 救濟途徑：公司法第183條，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難,繼續(xù)存續(xù)會使股東利益遭受到重大損失,通過其他途徑不能解決的,持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東,可以請求人民法院解散公司。 （六）公司勞動爭議合肥菲比攝影克扣攝影師工資案啟示：1、勞動合同的簽訂、履行2、工資支付3、社會保險4、勞動規(guī)章制度（約束員工的利器）5、妥善處理勞動爭議（七）公司經(jīng)營范圍案例【法律規(guī)定】民法通則第42條：企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營。公司法第12條：公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項目，

14、應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準(zhǔn)。公司登記管理條例第15條：公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司的經(jīng)營范圍用語應(yīng)當(dāng)參照國民經(jīng)濟行業(yè)分類標(biāo)準(zhǔn)?！痉娠L(fēng)險】1、1-10萬元的罰款、吊銷營業(yè)執(zhí)照（依據(jù)公司登記管理條例第73條：公司登記事項發(fā)生變更時，未依照本條例規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，由公司登記機關(guān)責(zé)令限期登記；逾期不登記的，處以1萬元以上10萬元以下的罰款。其中，變更經(jīng)營范圍涉及法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項目而未取得批準(zhǔn)，擅自從事相關(guān)經(jīng)營活動，情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照）。2、警告、罰款、沒收非法所得、停業(yè)整頓、扣繳、吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的處罰（依據(jù)企業(yè)法人登記管理條例第30條第二項：擅自

15、改變主要登記事項或者超出核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍從事經(jīng)營活動的；企業(yè)法人登記管理條例實施細(xì)則第63條第四項：超出核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍或者經(jīng)營方式從事經(jīng)營活動的，視其情節(jié)輕重，予以警告，沒收非法所得，處以非法所得額倍以下的罰款，但最高不超過萬元，沒有非法所得的，處以萬元以下的罰款。同時違反國家其他有關(guān)規(guī)定，從事非法經(jīng)營的，責(zé)令停業(yè)整頓，沒收非法所得，處以非法所得額倍以下的罰款，但最高不超過萬元，沒有非法所得的，處以萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照）。3、經(jīng)營行為無效（依據(jù)最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋（一）第10條：當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效。

16、但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外）。4、對法定代表人給予行政處分、罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任（依據(jù)民法通則第49條第一項：超出登記機關(guān)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍從事非法經(jīng)營的。最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見（試行）第61條）。合肥一家從事二手車經(jīng)營的汽貿(mào)公司，欲擴大經(jīng)營范圍，根據(jù)客戶需求購買指定二手車，租給客戶使用，租金為該二手車價格銀行同期利息的4倍，并在合同約定的使用期限屆滿后，由該客戶原價購買。該公司的經(jīng)營方案可行嗎？ 返回（八）、企業(yè)追債技巧1、企業(yè)在發(fā)生業(yè)務(wù)聯(lián)系時，了解對方企業(yè)的資信，這是業(yè)務(wù)開展的基礎(chǔ)。了解對方企業(yè)資信，

17、要先調(diào)查對方企業(yè)的工商登記資料。2、實地考察則是關(guān)鍵 3、簽訂合同4、發(fā)律師函，不戰(zhàn)而屈人之兵5、起訴后，申請法院快速查封、凍結(jié)欠債人的資產(chǎn)，防止贏了官司輸了錢6、判決后，申請執(zhí)行1、不是井里沒有水，而是你挖的不夠深。不是成功來得慢，而是你努力的不夠多。2、孤單一人的時間使自己變得優(yōu)秀，給來的人一個驚喜，也給自己一個好的交代。3、命運給你一個比別人低的起點是想告訴你，讓你用你的一生去奮斗出一個絕地反擊的故事，所以有什么理由不努力!4、心中沒有過分的貪求，自然苦就少?？诶锊徽f多余的話，自然禍就少。腹內(nèi)的食物能減少，自然病就少。思緒中沒有過分欲，自然憂就少。大悲是無淚的，同樣大悟無言。緣來盡量要惜

18、，緣盡就放。人生本來就空，對人家笑笑，對自己笑笑，笑著看天下，看日出日落，花謝花開，豈不自在，哪里來的塵埃!5、心情就像衣服，臟了就拿去洗洗，曬曬，陽光自然就會蔓延開來。陽光那么好，何必自尋煩惱，過好每一個當(dāng)下，一萬個美麗的未來抵不過一個溫暖的現(xiàn)在。6、無論你正遭遇著什么，你都要從落魄中站起來重振旗鼓，要繼續(xù)保持熱忱，要繼續(xù)保持微笑，就像從未受傷過一樣。7、生命的美麗，永遠展現(xiàn)在她的進取之中;就像大樹的美麗，是展現(xiàn)在它負(fù)勢向上高聳入云的蓬勃生機中;像雄鷹的美麗，是展現(xiàn)在它搏風(fēng)擊雨如蒼天之魂的翱翔中;像江河的美麗，是展現(xiàn)在它波濤洶涌一瀉千里的奔流中。8、有些事，不可避免地發(fā)生，陰晴圓缺皆有規(guī)律，我們只能坦然地接受;有些事，只要你愿意努力，矢志不渝地付出，就能慢慢改變它的軌跡。9、與其埋怨世界，不如改變自己。管好自己的心，做好自己的事，比什么都強。人生無完美，曲折亦風(fēng)景。別把失去看得過重，放棄是另一種擁有;不要經(jīng)常艷羨他人，人做到了，心悟到了，相信屬于你的風(fēng)景就在下一個拐彎處