中小企業(yè)常見(jiàn)法律糾紛之以案說(shuō)法PPT課件(-27頁(yè))

1、中小企業(yè)常見(jiàn)法律糾紛 以案說(shuō)法安徽金晟律師事務(wù)所 胡文斌律師合肥律師網(wǎng)小飛守角制作一、企業(yè)法律糾紛的成因內(nèi) 公司設(shè)立、運(yùn)營(yíng)、內(nèi)部機(jī)構(gòu) 項(xiàng)目承攬、財(cái)務(wù)、人力資源、合同外 市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是法治經(jīng)濟(jì)，市場(chǎng)規(guī)則由法律制定，創(chuàng)業(yè)不僅要遵循市場(chǎng)規(guī)律，也要遵守法律規(guī)定。二、以案釋明中小企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)（一）、股東出資糾紛（二）、股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛（三）、中小股東權(quán)益保護(hù)（四）、公司股東資格 （五）、公司僵局化解（六）、公司人力資源管理（七）、公司經(jīng)營(yíng)范圍（八）、追債技巧（一）、股東出資糾紛（案例）類似案件的啟示：1、認(rèn)真考核股東資信，選擇優(yōu)良合作伙伴2、公司設(shè)立時(shí)，應(yīng)訂立股東合作協(xié)議，約定各方的權(quán)利義務(wù)。3、公司設(shè)立后，

2、應(yīng)訂立公司章程，約定股東的權(quán)利義務(wù)。4、整體收購(gòu)公司應(yīng)對(duì)公司出資的情況進(jìn)行認(rèn)真考核。 原告洞口縣某有限公司訴稱，原告公司于2005年5月由尹某、楊某、曾某、林某、楊某、龍某及被告賀某發(fā)起，并經(jīng)工商部門登記成立，注冊(cè)資本為人民幣236萬(wàn)元(其中貨幣出資100萬(wàn)元，實(shí)物出資136萬(wàn)元)。根據(jù)2005年5月15日洞口縣某有限公司章程和邵陽(yáng)市南方有限責(zé)任會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具的邵南會(huì)驗(yàn)字2005129號(hào)驗(yàn)資報(bào)告及邵南會(huì)評(píng)字200571號(hào)評(píng)估報(bào)告中記載：被告的出資為34萬(wàn)元，其中貨幣出資21萬(wàn)元，實(shí)物出資13萬(wàn)元。后原告公司因?yàn)榻?jīng)營(yíng)不善，數(shù)次變換股東，至2007年7月，原告公司的實(shí)際股東為尹某、陳保良、曾某、

3、羅某、賀清秀五人。2007年8月1日，羅某整體受讓原告公司的所有財(cái)產(chǎn)及相關(guān)所有權(quán)益。2009年6月12日原告公司法人代表調(diào)取原告公司于2005年成立時(shí)的登記材料才得知被告賀某在原告成立時(shí)所申報(bào)的注冊(cè)資本，完全虛假，只是后來(lái)在原告公司經(jīng)營(yíng)中，被告陸續(xù)投入資金11萬(wàn)元，至今尚有10萬(wàn)元的貨幣出資和13萬(wàn)元的實(shí)物出資沒(méi)有到位。因此，原告特依法向人民法院提起訴訟（二）、股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛的情形、違反法定限制規(guī)定 公司法第條規(guī)定，有限責(zé)任公司“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時(shí)，必須經(jīng)全體股東過(guò)半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，

4、在同等條件下，其他股東對(duì)該出資有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)?！钡跅l規(guī)定：“股東會(huì)行使下列職權(quán)：（十）對(duì)股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議；”。由以上規(guī)定可以看出，有限公司向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)受三個(gè)法定條件限制：、需全體股東過(guò)半數(shù)同意；、其他股東放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)；、經(jīng)股東會(huì)決議。（人合與資合兼?zhèn)洌?、違反約定限制規(guī)則 股東之間的約定主要體現(xiàn)在公司章程中，公司章程是股東共同協(xié)商制定，在公司成立后對(duì)全體股東具有法律約束力，具有契約性質(zhì)。這種約束力對(duì)持反對(duì)意見(jiàn)及后續(xù)加入的股東同樣有效。A 公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制規(guī)定有的嚴(yán)于公司法的規(guī)定。如有的公司章程規(guī)定股東向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，必須經(jīng)全體股東同意，甚至規(guī)定需經(jīng)其他股東一致同意。利

5、害關(guān)系人若主張公司章程的規(guī)定違反公司法的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無(wú)效，這一主張是否應(yīng)獲支持？B 公司章程有的對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制規(guī)定低于公司法規(guī)定，如有的規(guī)定股東向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，需經(jīng)全體股東同意。公司法規(guī)定的“過(guò)半數(shù)同意”是最低要求，具有強(qiáng)制性，此種公司章程規(guī)定應(yīng)屬無(wú)效。（三）、中小股東權(quán)益保護(hù)一、 股東知情權(quán)（案例）法定：股東至少有權(quán)獲得如下有關(guān)公司的實(shí)質(zhì)性信息： 1公司的財(cái)務(wù)及經(jīng)營(yíng)效果； 2公司經(jīng)營(yíng)目標(biāo)； 3大股東及其投票權(quán)的行使； 4董事會(huì)及高管人員的薪酬政策及董事會(huì)成員的相關(guān)信息，包括選任資格、選舉程序、兼任其他公司董事及是否被董事會(huì)認(rèn)為是獨(dú)立的； 廣州塔祈巴那電器有限公司（下稱“塔祈巴那公司”）

6、是香港塔祈巴那電器有限公司（下稱“香港電器公司”）投資設(shè)立的獨(dú)資企業(yè)。2005年11月21日，宏德亞洲有限公司（下稱“宏德公司”）和香港電器公司簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書(shū)，從香港電器公司受讓了塔祈巴那公司1%的股權(quán)，塔祈巴那公司根據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書(shū)對(duì)其公司章程進(jìn)行了修改，于2006年1月24日獲得廣州市番禺區(qū)對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作局的批準(zhǔn)，并辦理了相關(guān)的變更登記。宏德公司自成為公司的股東起并未實(shí)際參與公司的慣例經(jīng)營(yíng)，也從未獲得公司分配的利潤(rùn)。宏德公司于2008年11月25日委托羅律師向塔祈巴那寄出了查閱會(huì)計(jì)賬簿申請(qǐng)書(shū)，但塔祈巴那公司以宏德公司存在不正當(dāng)?shù)哪康臑橛删芙^了宏德公司的請(qǐng)求。宏德公司起訴至廣州市番禺區(qū)

7、人民法院請(qǐng)求判令：1、塔祈巴那公司想宏德公司提供2005年11月至2008年12月間的公司財(cái)務(wù)報(bào)表（包括資產(chǎn)負(fù)債表、損益表、財(cái)務(wù)狀況變動(dòng)表、財(cái)務(wù)情況說(shuō)明書(shū)）以供查閱、復(fù)制；2、塔祈巴那提供2005年2008年12月期間的全部公司財(cái)務(wù)賬簿以供查閱。二、 股東會(huì)議召集權(quán)和提案權(quán) 股東會(huì)應(yīng)當(dāng)按照章程規(guī)定按期召開(kāi)定期會(huì)議，以保障股東的參與重大決策的權(quán)利。但是，定期股東會(huì)議有時(shí)還不能滿足股東參與重大決策的需要。而且，股東會(huì)一般由董事會(huì)負(fù)責(zé)召集，而董事會(huì)一般由控制股東控制。如果任由董事會(huì)決定股東會(huì)尤其是臨時(shí)股東會(huì)的召集及其決議事項(xiàng)，而臨時(shí)股東大會(huì)的決議事項(xiàng)一般以通知為限。控制股東也就可能隨意侵害中小股東的

8、利益。建議：賦予持有公司股份達(dá)到一定比例的股東有臨時(shí)股東會(huì)的召集請(qǐng)求權(quán)。同時(shí)，一旦這種臨時(shí)召集請(qǐng)求權(quán)遭受到董事會(huì)拒絕的時(shí)候，賦予中小股東享有自行召集權(quán)利 (公司章程里約定)三、 董事委派權(quán) 中小股東通過(guò)公司章程約定其通過(guò)股東會(huì)向董事會(huì)委派懂事，以達(dá)到及時(shí)獲取公司信息的目的 四、 重大事項(xiàng)表決權(quán) 對(duì)于關(guān)系股東權(quán)益的重大事項(xiàng)，必須經(jīng)董事會(huì)及股東會(huì)表決通過(guò)，并經(jīng)全體董事、股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)，方可實(shí)施或提出申請(qǐng)。 一般而言，股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，有權(quán)決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃，審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案、利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案，對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議，對(duì)

9、發(fā)行公司債券作出決議，對(duì)公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項(xiàng)作出決議，修改公司章程等。 五、 強(qiáng)制分紅制度 對(duì)于中小股東而言，由于不具有對(duì)公司的控制權(quán)，因此其最大的利益體現(xiàn)在能否獲得公司的穩(wěn)定回報(bào)。如果公司有利潤(rùn)而不分配，可能導(dǎo)致中小股東的預(yù)期利益無(wú)法實(shí)現(xiàn)。因此，建議約定強(qiáng)制分紅條款。 六、回購(gòu)權(quán) 根據(jù)資本多數(shù)決原則，在股東會(huì)議上，持有公司多數(shù)資本的大股東可以通過(guò)行使多數(shù)表決權(quán)，強(qiáng)行實(shí)施支配公司資本計(jì)劃決議。而這個(gè)決議可能會(huì)損害中小股東的利益，肯定有些股東對(duì)決議持有不同的意見(jiàn)，如果這個(gè)決議沒(méi)有明顯的違反公司章程或者依照商業(yè)判斷的基本原則，對(duì)公司來(lái)說(shuō)有時(shí)必需的，那么法院就會(huì)難以對(duì)此進(jìn)行

10、否決。而該決議的執(zhí)行肯定會(huì)對(duì)持不同意見(jiàn)的股東產(chǎn)生不公。那么，在這種前提之下，賦予持異議股東的股份收買請(qǐng)求權(quán)，則可以使其能夠免于權(quán)利遭受侵害，而切實(shí)保護(hù)了異議股東自身的投資權(quán)益。 七、外部審計(jì)制度 賦予中小股東在特定情形下指定專門的審計(jì)人員對(duì)公司的內(nèi)部管理進(jìn)行審計(jì)，并提出審計(jì)報(bào)告。這樣可加強(qiáng)對(duì)中小股東權(quán)益的保護(hù)。 （四）、公司內(nèi)部的股東資格 案例：出資還是借貸？啟示：1、如何成為公司股東？ 公司章程載明、出資證明、 股東名冊(cè)、工商登記 2、嚴(yán)格區(qū)分出資和借貸 意思表示要準(zhǔn)確 廣東省臺(tái)山市人民公司（以下簡(jiǎn)稱人民公司）由股東陳偉堅(jiān)、陳漢盛2001年11月出資設(shè)立，注冊(cè)資金為50萬(wàn)元，其中陳偉堅(jiān)出資3

11、0萬(wàn)元，陳漢盛出資20萬(wàn)元。2002年7月3日、10日，陳偉堅(jiān)、陳漢盛、陳毅華三人兩次召開(kāi)“出資人會(huì)議”，就增資比例及增資后各股東的分工等達(dá)成一致，三人在會(huì)議備忘錄“各股東簽名”處簽名。2002年7月12日，陳偉堅(jiān)、陳漢盛、陳毅華簽訂一份投資協(xié)議，約定：人民公司增資至700萬(wàn)元。陳偉堅(jiān)出資350萬(wàn)元，占50；陳漢盛出資140萬(wàn)元，占20；陳毅華出資210萬(wàn)元，占30。陳毅華已出資50萬(wàn)元，尚需出資160萬(wàn)元。2002年7月16日，陳毅華匯給人民公司160萬(wàn)元。次日，人民公司出具收據(jù)，注明“收到陳毅華交來(lái)借款160萬(wàn)元”。2002年7月至11月間，陳偉堅(jiān)、陳毅華、陳漢盛等人多次召開(kāi)董事會(huì)，會(huì)議討

12、論的內(nèi)容涉及出資、購(gòu)買設(shè)備、員工工資等公司的具體經(jīng)營(yíng)問(wèn)題。陳偉堅(jiān)、陳漢盛、陳毅華曾約定要辦理股東變更工商登記，但后來(lái)沒(méi)有辦理。陳毅華持有一份落款時(shí)間為2003年8月1日的還款計(jì)劃書(shū)，內(nèi)容為：“為發(fā)展企業(yè)需要，我公司先后從陳毅華處借得款項(xiàng)共計(jì)貳佰肆拾叁萬(wàn)元，現(xiàn)計(jì)劃六個(gè)月內(nèi)分次還清。利息按照雙方商定的辦?！痹撨€款計(jì)劃書(shū)加蓋人民公司財(cái)務(wù)專用章。陳毅華據(jù)此提起訴訟，請(qǐng)求人民公司支付借款243萬(wàn)元及利息。 （五）、公司僵局的化解公司僵局：是指公司在存續(xù)運(yùn)行過(guò)程中由于股東或董事之間發(fā)生分歧或糾紛,且彼此不愿妥協(xié)而處于僵持狀況,導(dǎo)致公司不能按照法定程序做出決策,從而使公司陷入無(wú)法正常運(yùn)轉(zhuǎn),甚至癱瘓的事實(shí)狀態(tài)

13、。 救濟(jì)途徑：公司法第183條，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難,繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益遭受到重大損失,通過(guò)其他途徑不能解決的,持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東,可以請(qǐng)求人民法院解散公司。 （六）公司勞動(dòng)爭(zhēng)議合肥菲比攝影克扣攝影師工資案啟示：1、勞動(dòng)合同的簽訂、履行2、工資支付3、社會(huì)保險(xiǎn)4、勞動(dòng)規(guī)章制度（約束員工的利器）5、妥善處理勞動(dòng)爭(zhēng)議（七）公司經(jīng)營(yíng)范圍案例【法律規(guī)定】民法通則第42條：企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)。公司法第12條：公司的經(jīng)營(yíng)范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營(yíng)范圍，但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。經(jīng)營(yíng)范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，

14、應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)。公司登記管理?xiàng)l例第15條：公司的經(jīng)營(yíng)范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司的經(jīng)營(yíng)范圍用語(yǔ)應(yīng)當(dāng)參照國(guó)民經(jīng)濟(jì)行業(yè)分類標(biāo)準(zhǔn)?！痉娠L(fēng)險(xiǎn)】1、1-10萬(wàn)元的罰款、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照（依據(jù)公司登記管理?xiàng)l例第73條：公司登記事項(xiàng)發(fā)生變更時(shí)，未依照本條例規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期登記；逾期不登記的，處以1萬(wàn)元以上10萬(wàn)元以下的罰款。其中，變更經(jīng)營(yíng)范圍涉及法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目而未取得批準(zhǔn)，擅自從事相關(guān)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照）。2、警告、罰款、沒(méi)收非法所得、停業(yè)整頓、扣繳、吊銷企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照的處罰（依據(jù)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例第30條第二項(xiàng)：擅自

15、改變主要登記事項(xiàng)或者超出核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的；企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則第63條第四項(xiàng)：超出核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍或者經(jīng)營(yíng)方式從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，視其情節(jié)輕重，予以警告，沒(méi)收非法所得，處以非法所得額倍以下的罰款，但最高不超過(guò)萬(wàn)元，沒(méi)有非法所得的，處以萬(wàn)元以下的罰款。同時(shí)違反國(guó)家其他有關(guān)規(guī)定，從事非法經(jīng)營(yíng)的，責(zé)令停業(yè)整頓，沒(méi)收非法所得，處以非法所得額倍以下的罰款，但最高不超過(guò)萬(wàn)元，沒(méi)有非法所得的，處以萬(wàn)元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照）。3、經(jīng)營(yíng)行為無(wú)效（依據(jù)最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國(guó)合同法若干問(wèn)題的解釋（一）第10條：當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無(wú)效。

16、但違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的除外）。4、對(duì)法定代表人給予行政處分、罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任（依據(jù)民法通則第49條第一項(xiàng)：超出登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍從事非法經(jīng)營(yíng)的。最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國(guó)民法通則若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）第61條）。合肥一家從事二手車經(jīng)營(yíng)的汽貿(mào)公司，欲擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)范圍，根據(jù)客戶需求購(gòu)買指定二手車，租給客戶使用，租金為該二手車價(jià)格銀行同期利息的4倍，并在合同約定的使用期限屆滿后，由該客戶原價(jià)購(gòu)買。該公司的經(jīng)營(yíng)方案可行嗎？ 返回（八）、企業(yè)追債技巧1、企業(yè)在發(fā)生業(yè)務(wù)聯(lián)系時(shí)，了解對(duì)方企業(yè)的資信，這是業(yè)務(wù)開(kāi)展的基礎(chǔ)。了解對(duì)方企業(yè)資信，

17、要先調(diào)查對(duì)方企業(yè)的工商登記資料。2、實(shí)地考察則是關(guān)鍵 3、簽訂合同4、發(fā)律師函，不戰(zhàn)而屈人之兵5、起訴后，申請(qǐng)法院快速查封、凍結(jié)欠債人的資產(chǎn)，防止贏了官司輸了錢6、判決后，申請(qǐng)執(zhí)行1、不是井里沒(méi)有水，而是你挖的不夠深。不是成功來(lái)得慢，而是你努力的不夠多。2、孤單一人的時(shí)間使自己變得優(yōu)秀，給來(lái)的人一個(gè)驚喜，也給自己一個(gè)好的交代。3、命運(yùn)給你一個(gè)比別人低的起點(diǎn)是想告訴你，讓你用你的一生去奮斗出一個(gè)絕地反擊的故事，所以有什么理由不努力!4、心中沒(méi)有過(guò)分的貪求，自然苦就少?？诶锊徽f(shuō)多余的話，自然禍就少。腹內(nèi)的食物能減少，自然病就少。思緒中沒(méi)有過(guò)分欲，自然憂就少。大悲是無(wú)淚的，同樣大悟無(wú)言。緣來(lái)盡量要惜

18、，緣盡就放。人生本來(lái)就空，對(duì)人家笑笑，對(duì)自己笑笑，笑著看天下，看日出日落，花謝花開(kāi)，豈不自在，哪里來(lái)的塵埃!5、心情就像衣服，臟了就拿去洗洗，曬曬，陽(yáng)光自然就會(huì)蔓延開(kāi)來(lái)。陽(yáng)光那么好，何必自尋煩惱，過(guò)好每一個(gè)當(dāng)下，一萬(wàn)個(gè)美麗的未來(lái)抵不過(guò)一個(gè)溫暖的現(xiàn)在。6、無(wú)論你正遭遇著什么，你都要從落魄中站起來(lái)重振旗鼓，要繼續(xù)保持熱忱，要繼續(xù)保持微笑，就像從未受傷過(guò)一樣。7、生命的美麗，永遠(yuǎn)展現(xiàn)在她的進(jìn)取之中;就像大樹(shù)的美麗，是展現(xiàn)在它負(fù)勢(shì)向上高聳入云的蓬勃生機(jī)中;像雄鷹的美麗，是展現(xiàn)在它搏風(fēng)擊雨如蒼天之魂的翱翔中;像江河的美麗，是展現(xiàn)在它波濤洶涌一瀉千里的奔流中。8、有些事，不可避免地發(fā)生，陰晴圓缺皆有規(guī)律，我們只能坦然地接受;有些事，只要你愿意努力，矢志不渝地付出，就能慢慢改變它的軌跡。9、與其埋怨世界，不如改變自己。管好自己的心，做好自己的事，比什么都強(qiáng)。人生無(wú)完美，曲折亦風(fēng)景。別把失去看得過(guò)重，放棄是另一種擁有;不要經(jīng)常艷羨他人，人做到了，心悟到了，相信屬于你的風(fēng)景就在下一個(gè)拐彎處